Приговор Верховного Суда Республики Бурятия

 
ВЕРХОВНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БУРЯТИЯ

ПРИГОВОР

от 15 июля 2021 года Дело N 22-1057/2021

Верховный суд Республики Бурятия в составе:

председательствующего судьи Гомбоева В.Д.,

судей Будаевой Л.И., Ралкова А.В.,

при секретаре Хайдаповой М.Б.,

с участием прокурора Петушковой В.В.,

осужденного Ханташкеева А.С.,

защитника - адвоката Томилина А.В.,

осужденной Максимовой И.Я.,

защитника- адвоката Шаталовой Н.В.,

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению ст. помощника прокурора Октябрьского района г.Улан-Удэ Молчановой О.С. на приговор Октябрьского районного суда г.Улан-Удэ от 31 марта 2021 г., которым

Ханташкеев А.С., родившийся ... в <...>, не судимый;

осуждён по ч.3 ст.30 - п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 4 годам лишения свободы; по ч.3 ст.30 - п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ с применением ст.64 УК РФ к 4 годам лишения свободы. На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено 5 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять с момента вступления приговора в законную силу.

В порядке ч.3.1 ст.72 УК РФ зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей с ... до вступления приговора в законную силу из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу оставлена без изменения, до вступления приговора в законную силу.

Максимова И.Я., родившаяся ... в <...>, не судимая,

осуждена по ч.3 ст.30 - п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к с применением ст.64 УК РФ к 4 годам лишения свободы; по ч.3 ст.30 - п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к с применением ст.64 УК РФ к 4 годам лишения свободы. На основании ч.2 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний назначено 5 лет лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении изменена на заключение под стражу.

На основании ч.1 ст.82 УК РФ отбывание наказания в виде лишения свободы Максимовой И.Я. отсрочено до достижения её сыном М., ... года рождения, 14-летнего возраста.

Процессуальные издержки в виде вознаграждения адвоката Томилина А.В. за оказание юридической помощи осужденному Ханташкееву А.С., по назначению в размере 85177 рублей 50 копеек постановлено возместить за счет средств федерального бюджета, с последующим взысканием с осужденного Ханташкеева А.С.

Процессуальные издержки в виде вознаграждения адвоката Федорова С.В. за оказание юридической помощи осужденной Максимовой И.Я. по назначению в размере 78127 рублей 50 копеек постановлено возместить за счет средств федерального бюджета, освободив Максимову И.Я. от возмещения процессуальных издержек.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Будаевой Л.И., мнение прокурора Петушковой В.В., поддержавшей доводы апелляционного представления, объяснения осужденных Ханташкеева А.С., Максимовой И.Я., мнение адвокатов Томилина А.В., Шаталовой Н.В., возражавших по доводам апелляционного представления, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

Следуя приговору, Ханташкеев А.С. и Максимова И.Я. признаны виновными в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, вещества, содержащего наркотическое средство производное <...>, а именно <...> (<...>), общей массой 4,2533г., совершенные с использованием средств электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интеренет") группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, в период времени с ... - ....

Кроме того, Ханташкеев А.С. и Максимова И.Я. признаны виновными за покушение на сбыт наркотических средств, вещества, являющегося наркотическим средством <...>), общей массой 11,0139г., вещества, являющегося смесью, содержащей в своем составе наркотическое средство <...>), общей массой 2,5962 гр., вещество, являющееся смесью и содержащее в своем составе наркотическое средство <...>), в составе группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, в период времени с ... -....

Преступления совершены на территории <...>, <...> районов <...> при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.

В судебном заседании Ханташкеев А.С. и Максимова И.Я. вину в предъявленном обвинении признали в полном объеме, от дачи показаний отказались, воспользовавшись правами, согласно ст.51 Конституции РФ.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Молчанова О.С. выразила несогласие с приговором суда, считает его незаконным, необоснованным ввиду несоответствия выводов суда фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным в ходе судебного следствия, неправильного применения уголовного закона и назначения несправедливого наказания.

Выводы суда об отсутствии доказательств о том, что Ханташкеев и Максимова заранее договорились объединиться устойчивую организованную группу для совершения преступлений и решение суда о квалификации их действий как единое продолжаемое преступление, являются необоснованными. Считает, что обвинение Ханташкеева и Максимовой в совершении 13 преступлений в сфере незаконного сбыта наркотических средств, с использованием средств электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") в крупных размерах, организованной группой, нашло свое подтверждение в ходе судебного разбирательства.

Вывод суда о совершении осужденными действий, связанных со сбытом наркотических средств в составе группы лиц по предварительному сговору является ошибочным, а изложенные мотивы не согласуются с материалами уголовного дела, из которых следует, что осужденные совершили в составе организованной группы ряд преступлений, связанных с незаконным сбытом наркотических средств, в период с начала декабря ... года до ... года. Данные преступления совершены под руководством неустановленного лица, что подтверждается материалами уголовного дела, о его роли как организатора всей преступной группы в целом, а не только организатора каждого деяния, связанного с незаконным сбытом наркотических средств.

Из материалов уголовного дела следует, что организованной группой применялись различные меры конспирации, сохранения в <тайне> информации о характере и методах преступной деятельности и извлекаемых доходах, поскольку не все соучастники были знакомы между собой, организатор организованной преступной группы в общении пользовался псевдонимом, в личный контакт с другим соучастниками не вступал, общаясь по телефону в интернет-мессенджере "<...>".

Передача наркотических средств Ханташкееву и Максимовой для последующего сбыта осуществлялась путем их изъятия из тайников без личного присутствия организатора.

Для обеспечения деятельности организованной группы неустановленное следствием лицо, зарегистрированное в сети "Интернет" под именами "<...>", "<...>", обеспечивал участников группы необходимыми орудиями совершения преступлений, а именно отправлял Максимовой на адрес ее регистрации магниты, универсальные электронные ключи для домофонов, установленных в подъездах, для беспрепятственного проникновения в подъезды домов и оборудования тайников-закладок, электронные весы для взвешивания наркотиков, сим-карты <...>, при помощи которых Максимова и Ханташкеев продолжали осуществлять свои действия по организации сбыта наркотических средств. Данные обстоятельства также свидетельствуют о намерении осужденных продолжать преступную деятельность, связанную с незаконным оборотом наркотических средств на протяжении длительного времени.

Неустановленное следствием лицо, являющийся организатором преступной группы, собирал сведения о местах нахождения тайников с наркотическими средствами, оборудованных Ханташкеевым А.С. и Максимовой И.Я., контролировал поступление денежных средств от потребителей наркотических средств в качестве оплаты за приобретаемые наркотические средства, а после перечисления потребителем наркотических средств денежных средств на лицевые электронные счета (киви-кошельки) или банковские счета, сообщал потребителю место нахождение тайника с наркотическим средством, направляя сообщение в интернет-мессенджере "<...>".

Выводы суда о том, что персональные данные лица, руководившего организованной группой, не установлены, как не установлены обстоятельства создания распределения доходов от преступной деятельности, являются ошибочными. При фиксировании сотрудниками полиции фактов преступной деятельности, наркотические средства были изъяты. Кроме того, выводы суда о том, что следствием не представлено доказательств того, что за указанные преступления осужденными получены денежные вознаграждения, также являются ошибочными и не ставят под сомнение доказанности совершения осужденными действий в составе организованной преступной группы.

Кроме того, как следует из материалов уголовного дела после вовлечения в начале декабря ... года в состав преступной группы Максимовой, последняя наряду с Ханташкеевым активно участвовала в составе организованной группы в незаконной деятельности под руководством неустановленного лица, что подтверждается показаниями обвиняемых и результатами ОРМ, полученных и переданных органу предварительного расследования, и свидетельствующих о наличии у них умысла на незаконный оборот наркотических средств на протяжении длительного времени.

Следуя материалам дела, группа базировалась на строгом распределении ролей, которой соблюдались правила поведения и взаимодействия между ее участниками, меры конспирации и установлена оплата за работу.

Тот факт, что по уголовному делу не установлены лица, с которыми осужденные занимались незаконным сбытом наркотических средств, не является основанием для признания недоказанным квалифицирующего признака совершения преступления "организованной группой". Также судом неверно квалифицированы действия виновных как единое продолжаемое преступление. Из показаний Ханташкева и Максимовой следует, что они сбывали и покушались на сбыт наркотического средства разным лицам. Анализом показаний осужденных, свидетелей В., С., К. установлено, что у Ханташкеева и Максимовой не имелось договоренности с указанными лицами на сбыт всего объема наркотических средств, имевшихся у них. При таких обстоятельствах, действия виновных, имеющих умысел на сбыт наркотических средств нескольким лицам при отсутствии с ними предварительной договоренности на реализацию всего объема этих средств, следует квалифицировать как самостоятельные преступления, предусмотренные ст.228.1 УК РФ.

Более того, давая юридическую оценку действиям Ханташкеева и Максимовой суд квалифицировал их действия по ч.3 ст.30, п."г" ч.4 ст.228.1 УК РФ, изложив диспозицию статьи несоответствующую норме уголовного закона, как покушение на незаконный сбыт наркотических средств, совершенный с использованием средств электронных и информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет"), группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, т.е. умышленные действия непосредственно направленные на совершение преступления, если при этом преступление не было доведено до конца по не зависящим от этого лица обстоятельствам.

Просит приговор суда отменить, направить материалы дела на новое судебное рассмотрение в тот же суд, но в ином составе.

Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления, выслушав мнение участников процесса, суд апелляционной инстанции находит приговор суда подлежащим отмене.

Согласно положениям ст.ст.389.15, 389.16 УПК РФ основанием для отмены судебного решения в апелляционном порядке является несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции.

Вывод суда о квалификации действий Ханташкеева А.С. и Максимовой И.Я. как совершенное группой лиц по предварительному сговору, разделенные на 2 эпизода как единое продолжаемое преступление, не основан на фактических обстоятельствах уголовного дела, установленным судом.

Так, суд первой инстанции пришел к выводу, что установленные между Ханташкеевым и Максимовой носили характер сложившихся между ними приятельских отношений, что нельзя отнести к признаку организованной преступной группы, которой присущи устойчивость, большой временной промежуток ее существования, неизменность состава, когда члены организованной группы длительное время знакомы и имеют тесную взаимосвязь друг с другом с целью совершения преступлений, извлечения прибыли от преступной деятельности, имеют субъективную направленность на долговременное взаимодействие, а также сознательное представление о других соучастниках, как о постоянных партнерах по преступной деятельности.

Выводы суда о совершении Ханташкеевым и Максимовой действий, связанных со сбытом наркотических средств в составе группы лиц по предварительному сговору, а также как имеющие признаки единого продолжаемого преступления, разделив их по фактам приобретения ими оптовых партий наркотических средств ... и ..., является ошибочным, а изложенные мотивы не согласуются с материалами уголовного дела, из которых следует, что они совершили в составе организованной группы ряд преступлений, связанных с незаконным сбытом наркотических средств, в период с начала декабря ... года до ... года. Данные преступления совершены под руководством неустановленного лица, что подтверждается материалами уголовного дела, о его роли как организатора всей преступной группы в целом, а не только организатора каждого деяния, связанного с незаконным сбытом наркотических средств.

Допущенные судом нарушения уголовно-процессуального закона являются существенными, влекущими отмену приговора суда и постановление нового приговора.

Судом апелляционной инстанции установлено следующее:

При неустановленных следствием обстоятельствах, но не позднее ... года, неустановленное следствием лицо, используя свои организаторские способности и знания прикладного web-программирования, действуя умышленно, из корыстных побуждений, осознавая общественную опасность своих действий, предвидя неизбежность наступления общественно-опасных последствий в виде причинения вреда здоровью населения и общественной нравственности, и желая их наступления, создало организованную группу, для совершения преступлений, связанных с незаконным сбытом наркотических средств синтетического происхождения в <...> бесконтактным способом, посредством использования информационно-телекоммуникационных сетей (включая сеть "Интернет") и электронной платежной системы <...>, с целью получения доходов от систематических незаконных сбытов наркотических средств синтетического происхождения.

Неустановленное следствием лицо, согласно своего плана по созданию организованной группы, деятельность которой была направлена на многократные незаконные сбыты наркотических средств потребителям, в целях конспирации руководило незаконной деятельностью под эгидой интернет-магазина "<...>", используя телекоммуникационные сети, включая сеть "Интернет", при этом для общения в сети Интернет с потребителями и соучастниками решилоиспользовать приложения "<...>", "<...>" и имена "<...>", "<...>".

Предполагая заниматься преступной деятельностью в течение длительного периода времени с целью обеспечения безопасности и приискания соучастников неустановленное следствием лицо, зарегистрированное в сети "Интернет" под именами "<...>", "<...>" в середине сентября ... года, точные время и дата следствием не установлены, находясь в неустановленном следствием месте, являясь организатором, разместило в сети Интернет, в том числе в мессенджере "<...>" объявление о неопределенной высокооплачиваемой работе, при этом соблюдая меры конспирации и защиты от возможного разоблачения, скрывая явный преступный характер предстоящей преступной деятельности, намеренно не сообщило каковы будут функциональные обязанности будущего соискателя работы, разместив в объявлении ссылку для дальнейшего общения относительно трудоустройства в мессенджере "<...>".

Далее, в один из дней середины сентября ... года, точные дата и время следствием не установлены, Ханташкеев А.С., находясь по адресу: <...>, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть "Интернет", посредством своего сотового телефона, увидел указанное выше объявление и, будучи заинтересованным возможностью быстрого и крупного обогащения, используя неустановленную следствием локальную учетную запись, посредством мессенджера "<...>", связался с неустановленным лицом, зарегистрированным в сети "Интернет" под именами "<...>" и "<...>". При указанных выше обстоятельствах, в ходе переписки в мессенджере "<...>" указанное неустановленное лицо, продолжая реализовывать преступный умысел, предложило Ханташкееву А.С. совместное систематическое совершение особо тяжких преступлений, в сфере незаконного оборота наркотических средств, в течение неопределенно длительного периода времени, под эгидой интернет-магазина "<...>", занимающегося распространением наркотических средств синтетического происхождения на территории Российской Федерации посредством Интернет-ресурсов и электронных платежных систем, а именно стать "закладчиком" наркотических средств за определенную заработную плату, размер которой определилоиз расчета <...> рублей за одну "закладку".

В один из дней середины сентября ... года, точные дата и время следствием не установлены, Ханташкеев А.С., находясь по адресу: <...>, действуя умышленно, оценив для себя возможный доход от реализации наркотических средств, из корыстных побуждений, осознавая общественную опасность своих действий, предвидя неизбежность наступления общественно опасных последствий в виде причинения вреда здоровью населения и общественной нравственности, и желая их наступления, с целью незаконного обогащения посредством сети "Интернет", используя приложение "<...>", на предложение неустановленного лица, зарегистрированного под именами "<...>", "<...>", согласился. После этого, неустановленное лицо, зарегистрированное в сети "Интернет" под именами "<...>" и "<...>", в ходе последовательной переписки в мессенджере "<...>", ознакомило Ханташкеева А.С. с инструкцией, содержащей правила работы "закладчика" и мерами конспирации при незаконном сбыте наркотических средств бесконтактным способом, уведомил о размерах денежного вознаграждения за проделанную работу, а также сообщил, что для предотвращения финансовых рисков, связанных с утратой последним наркотических средств, необходимым условием трудоустройства и соответственно вступления в организованную преступную группу является внесение на неустановленный счет денежных средств в размере <...> рублей, которые Ханташкеев А.С. отправил указанному неустановленному лицу, подтверждая тем самым, осознанность принятого решения, готовность войти в состав организованной преступной группы и намерение совместно заниматься преступной деятельностью на протяжении неопределенно длительного времени.

Таким образом, Ханташкеев А.С., осознавая противоправность незаконного сбыта наркотических средств, желая стать участником организованной преступной группы и улучшить свое материальное положение путем совершения особо тяжких преступлений, направленных против здоровья населения и общественной нравственности, выполняя все необходимые от него действия, тем самым добровольно и осознанно вошел в состав организованной преступной группы, специализирующейся на совершении систематических незаконных сбытов наркотических средств синтетического происхождения бесконтактным способом на территории Российской Федерации, в том числе Республики Бурятия, с использованием сети "Интернет" под эгидой интернет-магазина "<...>", в роли "закладчика" и активно действовал в качестве ее участника до ... года.

Так, неустановленное следствием лицо, зарегистрированное в сети "Интернет" под именами "<...>", "<...>" под эгидой интернет-магазина "<...>", являясь организатором и соисполнителем совершения преступлений в составе организованной группы, находясь в неустановленном следствием месте в период времени с середины сентября ... года по ... года осуществлял руководство деятельностью организованной группы и каждого ее участника при сбыте наркотических средств синтетического происхождения, организовывал каналы поставок наркотических средств, приискивал членов организованной группы и распределял между ними роли, давал указания участникам организованной группы о получении оптовой партии наркотических средств, которые оборудовал в тайники, расфасовки их на мелкие "закладки", устанавливал и поддерживал связь, обмен информацией между участниками организованной группы с соблюдением методов конспирации, осуществляя, таким образом, организационную функцию. Кроме того, руководил деятельностью организованной группы для реализации общей преступной цели, направленной на сбыт наркотических средств и извлечение максимальной прибыли, принимал участие в подготовке и совершении конкретных преступлений, распространял между участниками средства совершения преступления, приискивал покупателей наркотических средств синтетического происхождения, посредством сети Интернет сбывал указанные наркотические средства потребителям, лично установив их стоимость, при этом принимал меры безопасности в отношении членов организованной группы, путем сокрытия их наличия от покупателей наркотических средств, распределял денежное вознаграждение (зарплаты) между участниками группы, таким образом, осуществляя управление организованной группой.

1. При неустановленных следствием обстоятельствах, не позднее 09 часов 55 минут ... года, неустановленное следствием лицо, зарегистрированное в сети "Интернет" под именами "<...>", "<...>", реализуя преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, в составе организованной преступной группы с Ханташкеевым А.С. и Максимовой И.Я., с целью извлечения финансовой выгоды от сбыта наркотических средств оборудовал тайник на участке местности, расположенном в 15метрах в юго-западном направлении от дома N<...>, с оптовой партией вещества, являющегося смесью, содержащим в своем составе наркотическое средство <...>), которое является производным наркотического средства <...>, общей массой не менее 0,5134 г., вещества, являющегося наркотическим средством <...>), общей массой 11,0139г. и вещества, являющегося смесью, содержащей в своем составе наркотическое средство <...>), общей массой 2,5962г., о чем посредством электронной переписки в интернет-мессенджере "<...>" передал информацию о месте нахождения оптовой партии (расфасованных на розничные "закладки") наркотических средств, а также дал указания Ханташкееву А.С. и Максимовой И.Я. оборудовать тайники с розничными "закладками" наркотических средств, предназначенных для их потребителей.

... года, не позднее 09 часов 55 минут, точное время следствием не установлено, Ханташкеев А.С. и Максимова И.Я., под руководством неустановленного лица, зарегистрированного в сети "Интернет" под именами "<...>", "<...>", получив от последнего информацию о месте нахождения оптовой партии (расфасованных на розничные "закладки") наркотических средств и по его указанию, согласно отведенной им роли, реализуя преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, на автомашине "<...>" с государственным регистрационным знаком ... под управлением Максимовой И.Я. приехали на участок местности, расположенный вблизи дома N<...>, откуда из тайника Ханташкеев А.С. забрал вещество, являющееся смесью и содержащее в своем составе наркотическое средство <...>), которое является производным наркотического средства <...>, общей массой не менее 0,5134г., что в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 1 октября 2012 года N 1002 "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств и психотропных веществ, а также значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 Уголовного кодекса Российской Федерации" (далее, Постановление Правительства РФ от 1 октября 2012 года N 1002), относится к значительному размеру, предусмотренному для данного вида наркотических средств, являющееся наркотическим средством <...>), общей массой 11,0139г., вещество, являющееся смесью, содержащей в своем составе наркотическое средство <...>), общей массой 2,5962 г., с целью последующего незаконного сбыта. В это время Максимова И.Я., находившаяся рядом с Ханташкеевым А.С., вела наблюдение за обстановкой, чтобы в случае приближающейся опасности предупредить об этом Ханташкеева А.С.