Дата принятия: 02 февраля 2021г.
Номер документа: 22-1052/2020, 22-37/2021
СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ ВЕРХОВНОГО СУДА КАБАРДИНО-БАЛКАРСКОЙ РЕСПУБЛИКИ
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
от 02 февраля 2021 года Дело N 22-37/2021
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Кабардино- Балкарской Республики в составе:
председательствующего - Сабанчиевой Х.М.,
судей - Мамишева К.К.. Хацаевой С.М.,
с участием:
прокурора - Маргушева А.В.,
адвоката - Пшиготыжева А.Х., в защиту интересов Хакуашева Х.Т.,
осужденного Хакуашева Х.Т.,
при секретаре судебного заседания - Геляховой К.А.,
рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу адвоката Пшиготыжева А.Х., в интересах осужденного Хакуашева Х.Т., апелляционное представление государственного обвинителя Ульбашевой Б.Н. на приговор Нальчикского городского суда КБР от 17 декабря 2019 года, которым
Хакуашев Х.Т. осужден по части 3 статьи 30 части 4 статьи 159 УК РФ к 2 годам лишения свободы, по части 3 статьи 159 УК РФ к 1 году 6 месяцам лишения свободы. На основании части 3 статьи 69 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года 6 месяцев.
На основании статьи 73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным с испытательным сроком 1 год 6 месяцев.
Мера пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении оставлена без изменения до вступления приговора в законную силу.
Постановлено взыскать с Хакуашева Х.Т. 900000 рублей в пользу бюджета Российской Федерации.
Решена судьба вещественных доказательств.
Заслушав доклад судьи Сабанчиевой Х.М., адвоката Пшиготыжева А.Х. и осужденного Хакуашева Х.Т., поддержавших доводы апелляционной жалобы, прокурора Маргушева А.В., поддержавшего доводы апелляционного представления, судебная коллегия
установила:
по приговору Нальчикского городского суда КБР от 17 декабря 2019 года
Хакуашев Х.Т., 14 <данные изъяты>, ранее не судимый, <данные изъяты> "а"
признан виновным в том, что, будучи до 12 июня 2012 года председателем правления Кабардино-Балкарской общественной организации "Делай добро" совершил в 2013 году покушение на хищение бюджетных средств путем обмана в особо крупном размере в сумме 6860186 рублей. Он же признан виновным в хищении бюджетных средств в 2014 году путем обмана в крупном размере в сумме 900 000 рублей.
В апелляционной жалобе адвокат Пшиготыжев А.Х., в интересах осужденного Хакуашева Х.Т., просит приговор отменить и вынести в отношении него оправдательный приговор в связи с отсутствием в его действиях состава преступления.
Указывает, что судом в приговоре не приведены мотивы, по которым отвергнуты доказательства стороны защиты. Указанные доказательства были исследованы в судебном заседании, однако не были изложены в приговоре, и им не дана оценка, и не приведены мотивы, по которым доказательства стороны защиты отвергнуты судом.
Показания свидетелей и письменные доказательства не указывают на виновность Хакуашева Х.Т.
Считает, что довод о том, что Хакуашевым Х.Т. составлены заявки на участие в конкурсе на получение гранта с заведомо ложными сведениями от имени КБОО "Делай добро", не может указывать о наличии у Хакуашева Х.Т. умысла на хищение чужого имущества.
Отмечает, что судом не принято во внимание, что предварительное расследование ограничилось поисками места нахождения и регистрации ООО "Крок", а не установлением личности директора указанного юридического лица - Д., то есть его места нахождения и допроса в качестве свидетеля.
В апелляционном представлении государственный обвинитель Ульбашева Б.Н. просит приговор изменить, исключить из приговора указание о назначении наказания по правилам статьи 73 УК РФ. Местом отбывания наказания в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы назначить ИК общего режима.
Указывает, что в качестве обстоятельств, смягчающих наказание судом учтено наличие на иждивении Хакуашева Х.Т. малолетнего ребенка, сестры инвалида первой группы, престарелой матери, состояние его здоровья. Однако, при вынесении приговора суд не располагал сведениями о наличии на иждивении Хакуашева Х.Т. престарелой матери. Пенсионное удостоверение на имя У. представлено Хакуашевым Х.Т. в суд после вынесения приговора. Вопрос о нахождении на иждивении Хакуашева Х.Т. сестры инвалида в судебном заседании не обсуждался, сведения о том, что Хакуашевым Х.Т. установлена опека над сестрой либо о том, что он является единственным кормильцем семьи, в суде не исследовались и не представлялись, отсутствуют таковые и в материалах дела.
Считает, что назначая условное осуждение, суд не привел убедительных мотивов принимаемого решения и не учел фактические обстоятельства дела. Хакуашев Х.Т. совершил тяжкое и особо тяжкое преступление, вину не признал, в содеянном не раскаялся, мер к возмещению причиненного ущерба государству не принял.
В возражении на апелляционную жалобу адвоката Пшиготыжева А.Х. государственный обвинитель Ульбашева Б.Н., не соглашаясь с доводами апелляционной жалобы, просит оставить ее без удовлетворения, приговор изменить по доводам апелляционного представления.
Проверив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления и апелляционной жалобы, выслушав участников процесса, судебная коллегия приходит к следующему.
Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым и может быть признан таковым, если он постановлен в соответствии с требованиями Уголовно - процессуального кодекса Российской Федерации и основан на правильном применении уголовного закона.
Всесторонне, полно и объективно исследовав обстоятельства дела, проверив доказательства, сопоставив их друг с другом, оценив собранные доказательства в их совокупности, суд пришел к обоснованному выводу об их достаточности для разрешения дела. На их основе суд правильно признал Хакуашева Х.Т. виновным в совершении преступлений, изложенных в описательной части приговора. Решения, принятые судом по всем вопросам, подлежащим разрешению в приговоре, в достаточной степени мотивированы.
Давая юридическую оценку действиям осужденного Хакуашева Х.Т., суд исходил из обстоятельств, установленных в ходе судебного разбирательства, руководствовался требованиями уголовного, уголовно-процессуального законов и руководящих разъяснений Пленума Верховного Суда РФ N от 30.11.2017г. " О судебной практике по делам о мошенничестве, присвоении и растрате" (далее по тексту Постановление).
Судебная коллегия полагает необоснованными доводы апелляционной жалобы защитника и не находит оснований для отмены приговора суда.
Анализируя исследованные доказательства в их совокупности, суд пришел к обоснованному выводу доказанности вины Хакуашева Х.Т.: по ч.3 ст.30, ч.4 ст.159 УК РФ - в покушении на мошенничество, то есть хищение чужого имущества путем обмана в особо крупном размере; по ч.3 ст.159 УК РФ - в мошенничестве то есть хищениии чужого имущества путем обмана, в крупном размере.
Вина Хакуашева Х.Т., в предъявленном ему обвинении обоснованно признана судом доказанной и исследованными в ходе судебного разбирательства иными доказательствами.
По эпизоду покушения на хищение бюджетных денежных средств в особо крупном размере:
- показаниями в суде свидетелей Ж., Т.., С., Т., М., Ш.;
- оглашенными в суде по ходатайству гос. обвинителя, с согласия сторон показаниями свидетелей И., У., Я.;
подтверждающими вину Хакуашева Х.Т. материалами уголовного дела:
-протоколом обыска жилища Хакуашева Х.Т. от 11.04.2018г. в ходе которого изъяты предметы и документы подтверждающие составление им заявки на участие в конкурсном отборе в 2013г. с заведомо ложными сведениями на участие в конкурсе -КБОО "Делай добро" системный блок "Barracuda 7200/7" model 3800 ST11A; протокол общего собрания N от 12.06.2012г. КБОО "Делай добро"; заявление Я. от 21.08.2010г;
- заключением компьютерной судебной экспертизы N от 09.05.2018г. с выводами о том, что при помощи указанного системного блока "Barracuda 7200/7" model 3800 ST11A, изъятого в ходе обыска в доме Хакуашева Х.Т. составлены заявки с заведомо ложными сведениями на участие в конкурсном отборе от имени КБОО "Делай добро";
-копией протокола N Общего заседания конкурсной комиссии Фонда ИСЭПИ по рассмотрению заявок, из которого следует, что к участию в открытом конкурсе не допущена в числе других - заявка N КБОО "Делай добро" по причине не соответствия формальным требованиям;
- протоколом приема заявки N и заявкой Хакуашеква Х.Т. на участие в конкурсном отборе от 08.07. 2013г. с запрашиваемой суммой 6860186 рублей, в которую внесены ложные сведения о главном бухгалтере организации - заявителя, недостоверные сведения о количестве членов организации -43 физических лица, о количестве постоянных сотрудников организации -9 лиц и о доходах за 2012г.- 1500000 рублей;
- копией приказа N составленного Хакуашевым Х.Т. от 13.05.2013г. о назначении на должность главного бухгалтера Н., с целью ввести в заблуждение конкурсную комиссию о наличии в КБОО "Делай добро" должности главного бухгалтера, что являлось обязательным условием для участия в конкурсном отборе;
- копией протокола N от 12.06.2012г. общего собрания членов КБОО "Делай добро" составленного Хакуашевым Х.Т. приобщенного к поданным документам с целью ввести в заблуждение комиссию относительно того, что он переизбран председателем правления КБОО "Делай добро" сроком на 2 года, что давало ему право действовать от имени КБОО "Делай добро" без доверенности,
- заключением почерковедческой судебной экспертизы N от 25.01.2019г. с выводами о том, что рукописные записи "копия верна председатель Хакуашев" в графе " Должность руководителя организации", на титульном листе заявки N, в разделе "Информация об организации, Заявки N, в разделе " Информация о деятельности организации", в разделе "Описание проекта", в разделе "Детализированный бюджет проекта", в копии свидетельства о государственной регистрации некоммерческой организации в копии свидетельства о государственной регистрации юридического лица выполнены У., с учетом исследованных судом показаний У. о том, что по просьбе знакомого Хакуашева Х.Т. в 2013г. сдавал заявку и документы на участие в конкурсе на получение гранта от имени КБОО "Делай добро" в приемную комиссию Фонда-Института социально-экономических и политических исследований в <адрес>. При проверке документов работником фонда были сделаны замечания: не были расшифрованы подписи Хакуашева Х.Т., не была указана должность Хакуашева Х.Т., и на копиях документов не было записей о том, что документы являются копиями. С учетом этих замечаний он там же в здании Фонда собственноручно внес указанные исправления. При этом он сам никакого отношения к проекту претендующему на получение гранта не имел. Факт наличия его данных в заявке Хакуашев Х.Т. разъяснил ему тем, что это обстоятельство на него У. никакой ответственности не накладывает.
По эпизоду хищения бюджетных денежных средств в крупном размере в 2014г. вина Хакуашева Х.Т. признана судом доказанной:
- показаниями свидетелей Д., С., Т-1, Ж., Т., показаниями данными в ходе следствия и оглашенными в судебном заседании по ходатайству гос.обвинителя с согласия сторон свидетелями Г., В., У., Я., Г.,
подтверждающими вину Хакуашева Х.Т. материалами уголовного дела:
- рапортом оперуполномоченного УЭБиПК МВД по КБР А. об обнаружении признаков преступления того, что в 2014г. Хакуашев Х.Т. являясь председателем правления КБОО "Делай добро" путем предоставления заведомо ложных документов на участие в конкурсе по выделению грантов общественным организациям на реализацию социально- значимых проектов, получил 900000 рублей, и распорядился ими в личных целях, не исполнив условия договора о предоставлении гранта;
-протоколом выемки 23.04.2018г. документов об участии КБОО "Делай добро" в конкурсе по выделению грантов: заявкой Хакуашева Х.Т. на участие КБОО "Делай добро" в конкурсном отборе с запрашиваемой суммой 4092102 руб., куда внесены ложные сведения о главном бухгалтере Н., внесены недостоверные сведения о количестве членов организации-43 лица, о количестве постоянных сотрудников - 9 лиц, о доходах за 2013г-100000 руб.;
- протоколом приема заявки;
- договором о предоставлении гранта в размере 1000000 рублей;
- копией уведомления от 17.12.2015г. за N председателя КБОО "Делай добро" Хакуашева Х.Т. о необходимости в течение 5 дней вернуть на р/с "Национального благотворительного фонда" 900000 руб., в связи с неисполнением запланированных мероприятий с целью реализации проекта;
- обязательством написанным Хакуашевым Х.Т. о том, что на полученные в декабре 2014г. денежные средства в размере 900000 рублей в виде гранта до конца декабря 2015г. обязуется предоставить полный отчет о проделанной работе и вернуть неиспользованные средства в "Национальный благотворительный фонд" до конца 2016г.;
- протоколом обыска в жилище Хакуашева Х.Т. от 11.04.2018г. в ходе которого изъяты документы имеющие доказательственное значение по делу;
- протоколом выемки документов КБОО "Делай добро" от 13.08.2018г. в Управлении Федеральной налоговой службы по КБР;
- протоколом выемки документов КБОО "Делай добро" от 05.09.2018г. в КБ отделении Сберегательного банка России;
-заключением комплексной почерковедческой и технико- криминалистической экспертизы N и N согласно которым текст начинающийся словами "Обязательство. Я, Хакуашев Х...и заканчивающийся словами 18.12.2015г.(Хакуашев Х.Т." в обязательстве от 18.12.2015г. выполнен Хакуашевым Х.Т., подпись от имени М. в графе " секретарь собрания" в протоколе общего собрания членов КБОО "Делай добро" от 12.06.202г. выполнена вероятно не М., а другим лицом;
-оттиски круглой печати КБОО "Делай добро", расположенные в графах "Председатель" в приложениях N,N, N,N, N ( в заявке) в Договоре N от 24.11.2014г. " О предоставлении гранта", в календарном плане не реализацию проекта, в смете расходов, в отчете о реализации проекта, в описи вложенных документов вероятно нанесены клише оттиска круглой печати КБОО "Делай добро" оттиски которой представлены в качестве свободного образца в карточке с образцами подписей и оттиска печати. Исследуемые оттиски круглой печати КБОО "Делай добро" расположенные в заявлении о внесении изменений в документы, представленные при открытии расчетного/ бизнес от 10.12.2014г., в чеках БЗ 6140377 от 10.12.2014г, 6140378 от 17.12.2014г., 6140379 от 14.01.2015г. нанесены не клише печатью КБОО "Делай добро", оттиски которой представлены в качестве свободного образца в карточке с образцами подписей и оттиска печати;
- письмом регионального отделения Фонда социального страхования РФ по КБР из которого следует, что КБОО "Делай добро" не представлялись расчеты по начислениям и уплаченным страховым взносам на работников данной организации;
- письмом ОАО "Гостиница Звездная" из которого следует, что в период до 2014г, а также в иные периоды ООО "Крок" в лице Д. не являлось арендатором и не имело договора аренды помещений по адресу: <адрес>.
Вопреки позиции защиты, судом дана оценка доводам Хакуашева Х.Т. о том, что все средства гранта были переданы им генеральному директору ООО "Крок" в лице Д. ( стр.29-30 приговора), с которой соглашается судебная коллегия. Не принимается судебной коллегией как доказательство подтверждения доводов защиты и поступившее в Нальчикский городской суд 16.01.2020г. неизвестно откуда, без обратного адреса, не подписанное заявление от имени Д. (т.8 л.д.199).
Суд первой инстанции, правильно квалифицировал действия Хакуашева Х.Т. по части 3 статьи 30 части 4 статьи 159 УК РФ как покушение на хищение бюджетных денежных средств в особо крупном, по части 3 статьи 159 УК РФ как хищение бюджетных денежных средств в крупном размере.
Судебное разбирательство проведено с учетом принципа состязательности сторон, с соблюдением сторонами их процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных законом прав.
Все ходатайства рассмотрены и разрешены в установленном законом порядке.
Наказание осужденному Хакуашеву Х.Т. назначено судом с учетом характера и степени общественной опасности совершенных умышленных преступлений относящихся к категории тяжких преступлений, данных о его личности, обстоятельств смягчающие наказание, с учетом влияния назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.
Смягчающими наказание Хакуашева Х.Т. обстоятельствами суд признал наличие у него на иждивении малолетнего ребенка, сестры инвалида первой группы, престарелой матери, состояние его здоровья, рак яичка Т 2 N 2 МО ст.11 В, состояние ОФЭ слева в процессе ПХТ, выявления прогрессирования/рецидива ?
Обстоятельств, отягчающих наказание Хакуашева Х.Т., судом не установлено.
Суд обосновал в приговоре невозможность применения положений части 6 ст. 15 УК РФ о снижении категории преступлений, ст.64 УК РФ о назначении наказания ниже низшего предела, предусмотренного санкциями ч.3 ст.30 ч.4 ст.159 и ч.3 ст. 159 УК РФ.
С учетом обстоятельств дела, личности подсудимого, который впервые привлекается к уголовной ответственности, учитывая влияние назначенного наказания на условия жизни подсудимого Хакуашева Х.Т. наличия у него на иждивении малолетнего ребенка, сестры инвалида первой группы, престарелой матери, суд посчитал, что достижение цели наказания и его исправление возможны без изоляции его от общества с применением правил ст.73 УК РФ.
Как видно из материалов уголовного дела, нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих отмену приговора, судом не допущено.
Вместе с тем, судебная коллегия находит приговор суда подлежащим изменению.
Как указано в апелляционном представлении суд в качестве обстоятельств, смягчающих наказание Хакуашева Х.Т. учел наличие на иждивении Хакуашева Х.Т. малолетнего ребенка, сестры инвалида первой группы, престарелой матери, состояние его здоровья, однако, при вынесении приговора суд не располагал сведениями о наличии на иждивении Хакуашева Х.Т. престарелой матери, вопрос о нахождении на иждивении Хакуашева Х.Т. сестры инвалида в судебном заседании не обсуждался, сведения о том, что Хакуашевым Х.Т. установлена опека над сестрой либо о том, что он является единственным кормильцем семьи, в суде не исследовались и не представлялись, что подтверждается материалами дела. Суду апелляционной инстанции каких- либо документов подтверждающих нахождение у него на иждивении малолетнего ребенка, сестры инвалида, престарелой матери, как и наличие у него возможности их содержания Хакуашевым Х.Т. также не предоставлено. Не предоставлено суду и каких- либо медицинских документов прохождения им лечения, оперативного вмешательства по результатам проведенных исследований, Хакуашев Х.Т. пояснил, что со дня вынесения приговора Нальчикским городским судом 17.12.2019 г. на стационарном лечении по поводу ракового заболевания он не находился.
Хакуашев Х.Т. совершил тяжкое и покушался на совершение особо тяжкого преступления, вину не признал, в содеянном не раскаялся, мер к возмещению причиненного ущерба государству не принял.
При изложенных обстоятельствах с учетом тяжести совершенных преступлений, не принятия никаких мер к возмещению либо уменьшению размера причиненного ущерба вывод суда о том, что достижение цели наказания и его исправление возможны без изоляции Хакуашева Х.Т. от общества с применением правил ст.73 УК РФ судебная коллегия, соглашаясь с доводами кассационного представления, находит не обоснованным.
Из вводной части приговора подлежит исключению указание о нахождение на иждивении Хакуашева Х.Т. малолетнего ребенка, сестры инвалида 1 группы, престарелой матери, из описательно - мотивировочной части признание этих обстоятельств в качестве смягчающих его наказание. Из резолютивной части приговора при назначении наказания подлежит исключению как излишнее указание " без штрафа и ограничения свободы".
На основании изложенного руководствуясь ст.ст. 389.15, 389.18, 389.20, 389.28, 389.33 УПК РФ, судебная коллегия
определила:
апелляционное представление государственного обвинителя Ульбашевой Б.Н. удовлетворить, приговор Нальчикского городского суда КБР от 17 декабря 2019 года в отношении Хакуашева Х.Т. изменить. Исключить из вводной части приговора нахождение на иждивении Хакуашева Х.Т. малолетнего ребенка, сестры инвалида 1 группы, престарелой матери, из описательно - мотивировочной части признание этих обстоятельств в качестве смягчающих наказание; исключить из резолютивной части приговора при назначении наказания указание " без штрафа и ограничения свободы", исключить применение к назначенному наказанию по ч.3 ст.69 УК РФ в виде 2 лет 6 месяцев лишения свободы положения ст.73 УК РФ, определив для отбывания наказания исправительную колонию общего режима. Срок наказания Хакуашеву Х.Т. исчислять со дня приведения приговора в исполнение, в остальном приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу адвоката Пшиготыжева А.Х. без удовлетворения.
Председательствующий Х.М. Сабанчиева
Судьи К.К. Мамишев
С.М. Хацаева
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
