Определение Липецкого областного суда

ЛИПЕЦКИЙ ОБЛАСТНОЙ СУД

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 7 сентября 2021 года Дело N 22-1003/2021

Суд апелляционной инстанции по уголовным делам Липецкого областного суда в составе: председательствующего судьи Новичкова Ю.С.

судей: Дедовой С.Ю. и Борисенка Ю.Ф.

с участием гособвинителя: Ковалишиной Е.Н.

защитника: адвоката ННО КА "Петровская"" Гугниной Е.С.

при помощнике судьи: Юровник Т.Е.

рассмотрел в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционному представлению заместителя прокурора Октябрьского района г. Липецка Морозова Д.Ю., апелляционной жалобе осужденного Абрамова О.М. на приговор Октябрьского районного суда г. Липецка от 22 июня 2021 года, которым

АБРАМОВ ОЛЕГ МИХАЙЛОВИЧ, <данные изъяты> ранее судимый: приговором Октябрьского районного суда г.Липецка от 22.12.2015 по ст.228 ч.2 УК РФ к 3 годам лишения свободы, освобожденный по отбытию наказания 21.12.2018, приговором Октябрьского районного суда г.Липецка от 01.02.2021 по ст.158 ч.1 УК РФ к 8 месяцам лишения свободы,

оправдан по ст.228.1 ч.1 УК РФ по преступлению от 05.08.2020 в соответствии со ст.302 ч.2 п.3 УПК РФ, в связи с отсутствием в деянии состава преступления, признано за ним право на реабилитацию.

Данным приговором Абрамов О.М. осужден по ст.228.1 ч.3 п. "б" УК РФ к 8 годам лишения свободы. В соответствии со ст.69 ч.5 УК РФ путем частичного сложения назначенного наказания с наказанием, назначенным приговором Октябрьского районного суда г. Липецка от 01.02.2021, окончательно назначено наказание в виде 8 лет 6 месяцев лишения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания исчислен со дня вступления приговора суда в законную силу.

Засчитано в срок лишения свободы время содержания под стражей по данному делу и отбывания наказания по приговору Октябрьского районного суда г. Липецка от 01.02.2021, с 07.09.2020 по день, предшествующий вступлению настоящего приговора суда в законную силу, в соответствии с п. "а" ч.3.1 ст.72 УК РФ.

Мера пресечения осужденному оставлена без изменения - заключение под стражу.

Взысканы с Абрамова О.М. в федеральный бюджет процессуальные издержки в сумме 7150 руб.

Решена судьба вещественных доказательств по делу.

Заслушав доклад судьи Дедовой С.Ю., выслушав мнение гособвинителя Ковалишиной Е.Н., поддержавшей доводы апелляционного представления, возражавшей против удовлетворения апелляционной жалобы, мнение адвоката Гугниной Е.С., возражавшего против удовлетворения апелляционного представления, поддержавшего доводы апелляционной жалобы осужденного, суд апелляционной инстанции

УСТАНОВИЛ:

Приговором Октябрьского районного суда г.Липецка от 22 июня 2021 года Абрамов О.М. признан виновным в незаконном сбыте наркотических средств в значительном размере.

Преступление совершено Абрамовым О.М. при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.

В апелляционном представлении заместитель прокурора Октябрьского района г. Липецка Морозов Д.Ю. просит приговор суда в отношении Абрамова О.М. отменить, как незаконный и необоснованный, направить уголовное дело на новое рассмотрение в тот же суд, в ином составе суда. Указывает, что из материалов уголовного дела следует, что ОРМ "Проверочная закупка" 22.07.2020 было проведено с целью проверки оперативной информации о причастности Абрамова О.М. к незаконному сбыту наркотических средств, установления вида сбываемого наркотического средства, в ходе данного ОРМ был установлен факт сбыта последним наркотического средства гражданину ФИО6

Ссылается на то, что в ходе ОРМ "Прослушивание телефонных переговоров" и "Снятие информации с технических каналов связи" по номеру телефона, находящегося в пользовании ФИО1, было установлено, что Абрамов О.М. осуществляет сбыт наркотического средства с ФИО1, у которого он приобретает наркотик, и для проверки данной информации 05.08.2020 проведено ОРМ "Проверочная закупка" с применением негласной видеозаписи. Указывает, что обстоятельства проведения данного ОРМ подтверждаются показаниями свидетелей ФИО4, ФИО3, ФИО2, ФИО5, протоколами, актами, рапортами, видеозаписью, из которых следует, что закупщик за 1300 руб. приобрел у Абрамова О.М. наркотическое средство.

Ссылается на то, что был установлен факт сбыта 05.08.2020 Абрамовым О.М. наркотического средства ФИО6 Указывает, что в постановлениях о проведении проверочных закупок в отношении Абрамова О.М. 22.07.2020 и 05.08.2020 указаны разные цели, а необходимость проведения проверочной закупки 05.08.2020 была обусловлена конкретными обстоятельствами дела, что не противоречит требованиям закона, а сами фактические обстоятельства совершения преступлений различаются.

Утверждает, что ОРМ проведены при отсутствии признаков провокации преступления со стороны правоохранительных органов, в соответствии со ст.ст.6-8, 11-15 ФЗ РФ от 12 августа 1995 г. N 144-ФЗ "Об ОРД", их результаты представлены органам следствия с соблюдением "Инструкции о порядке представления результатов оперативно-розыскной деятельности органу дознания, следователю или в суд", а осмотр изъятых по результатам ОРМ предметов, имеющих отношение к уголовному делу, и признание их вещественными доказательствами произведены с соблюдением положений УПК РФ.

Считает, что обстоятельств, свидетельствующих о нарушении УПК РФ при получении доказательств по делу, не установлено, а неоднократность проведения проверочных закупок не противоречит требованиям закона и не может быть признана провокацией преступления. Ссылается на то, что суд в описательно-мотивировочной части приговора, назначая отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима, не привел сведения о судимостях, которые приняты им во внимание, что противоречит разъяснениям ВС РФ, изложенным в Постановлении Пленума ВС РФ от 29 ноября 2016 г. N 55 "О судебном приговоре".

В апелляционной жалобе осужденный Абрамов О.М. просит отменить приговор суда, считая его необоснованным, и его оправдать. Утверждает, что все следственные действия в отношении него проведены с нарушением УПК РФ. Указывает, что адвокат Корчунов А.В. был ему навязан следователем, т.к. его участие обязательно, ему нечем оплачивать его услуги, он временно безработный и заработать данную сумму он не сможет, т.к. у него хронические заболевания.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционного представления, апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает приговор суда законным, обоснованным и справедливым.

Вопреки доводам апелляционной жалобы осужденного Абрамова О.М., его вина в совершении преступления, предусмотренного ст.228.1 ч.3 п. "б" УК РФ, подтверждается исследованными надлежащим образом в судебном заседании доказательствами, должный анализ и правильная оценка которым даны в приговоре:

-показаниями подсудимого Абрамова О.М. о том, что 22 июля 2020 года он по Интернету заказал наркотическое средство, оплатил его через терминал и затем забрал закладку <данные изъяты>, пояснил, что он не сбывал наркотическое средство, а лишь оказал содействие в его приобретении. Однако его виновность в совершении именно незаконного сбыта наркотических средств в значительном размере подтверждается:

-показаниями свидетеля ФИО4 о том, что в июле 2020 г. в отдел ОНК УМВД России по г.Липецку поступила оперативная информация о том, что Абрамов О.М. причастен к незаконному обороту наркотиков на территории <адрес>. С этой целью было заведено дело оперативного учета, в рамках которого был установлен потребитель наркотического средства, подобран закупщик, данные которых были засекречены. Были подготовлены документы на проведение ОРМ "Наблюдение" и "Проверочная закупка" в отношении Абрамова О.М. В 20-х числах июля 2020 г. они с ФИО5 прибыли в район <адрес>, где встретились с закупщиком. Закупщик пояснил, что для проведения мероприятия необходимы 1200 руб., т.к. между ним и Абрамовым О.М. была заранее достигнута договоренность о данной сумме. При встрече был проведен личный досмотр закупщика, предметов, запрещенных в гражданском обороте, у него обнаружено не было. Закупщику было вручено специальное техническое средство, денежные средства, он созвонился с Абрамовым О.М. и проследовал на встречу. Затем закупщик вернулся в служебный автомобиль и пояснил, что денежные средства переданы Абрамову О.М., который перезвонит. Закупщик был вновь досмотрен, и денежных средств при нем уже не было. Через некоторое время от Абрамова О.М. закупщику поступил звонок, и он выдвинулся на встречу, затем вернулся и выдал фольгированный сверток с содержимым, который приобрел у Абрамова О.М. Сверток был упакован, снабжен пояснительной надписью, опечатан и подписан участвующими лицами. Затем в УМВД России по г.Липецку закупщик на одном из фотоизображений опознал Абрамова О.М.;

-аналогичными показаниями свидетеля ФИО5;

-показаниями свидетеля ФИО2 о том, что в конце июля 2020 года вечером он принимал участие в ОРМ "Проверочная закупка" в отношении Абрамова О.М. и осуществлял наблюдение за закупщиком, который отошел от служебного автомобиля, находившегося у <адрес> и направился в сторону <адрес> <адрес>, где встретился с Абрамовым О.М. и передал ему денежные средства. Затем закупщик вернулся к служебному автомобилю и сел в него. Через некоторое время закупщик вновь отошел от служебного автомобиля и пошел в сторону <адрес>, где встретился с Абрамовым О.М., тот что-то вынул из-под резинки штанов и передал закупщику, который вернулся в служебный автомобиль;

-показаниями свидетеля ФИО7 (псевдоним) о том, что он являлся потребителем наркотических средств. Через общих знакомых он познакомился с подсудимым, у которого имя Олег, а кличка Абрам. Несколько раз летом 2020 года он приобретал у подсудимого наркотическое средство "соль" по 1000 руб. за дозу. Об этих обстоятельствах он добровольно сообщил сотрудникам полиции. У него были отобраны объяснения и затем предоставлены три фотографии, на одной из которых он опознал подсудимого;

-актом отождествления личности от 22 июля 2020 года, согласно которому ФИО7 (псевдоним) опознал на фотографии под N 3 Абрамова О.М, как лицо, у которого он приобретал наркотические средства;

-постановлением от 22 июля 2020 года, утв. врио начальника полиции УМВД РФ по ЛО, которым разрешено проведение ОРМ "Проверочная закупка" наркотического средства в отношении Абрамова О.М. с применением негласной видеозаписи, с целью проверки оперативной информации о его причастности к незаконному обороту наркотических средств и установления вида наркотического средства;

-постановлением от 22 июля 2020 года, согласно которому начальником УМВД РФ по г.Липецку разрешено проведение ОРМ "Наблюдение" в отношении Абрамова О.М. с применением негласной видеозаписи;

-протоколами личного досмотра закупщика ФИО6 (псевдоним) от 22 июля 2020 года, согласно которым перед проведением ОРМ "Проверочная закупка" и после его проведения около <адрес> 22 июля 2020 года с 16:25 по 16:40, с 17:22-17:40 и с 17:50-18:02 был произведен личный досмотр закупщика ФИО6 (псевдоним), предметов и веществ, запрещенных в гражданском обороте, обнаружено не было.

-актом отождествления личности от 22.07.2020, согласно которому в ходе производства ОРМ "Отождествление личности" свидетель ФИО6 "(псевдоним) в лице, изображенном на фотографии N 2, опознал Абрамова О.М., у которого он 22.07.2020 в районе <адрес> приобрел наркотическое средство;

-справкой об исследовании N 1575 от 22 июля 2020 года и заключением эксперта N 3023 от 1 октября 2020 года, согласно которым представленное на экспертизу вещество является наркотическим средством - смесью, содержащей в своем составе ?-пирролидиновалерофенон - производное N-метилэфедрона, первоначальной массой 0,21 г;

-протоколом добровольной выдачи ФИО6 (псевдоним) свертка из фольги с содержимым внутри, согласно которому ФИО6 пояснил, что приобрел данный пакетик 22.07.2020 примерно в 18:05 у Абрамова О.М. у <адрес> за 1200 руб.;

-актами и протоколом осмотра вещественных доказательств, согласно которым были осмотрены видеозаписи, произведенные в ходе ОРМ "Проверочная закупка" 22 июля 2020 года. Согласно данным видеозаписям закупщик держит в руках денежные средства, проходит мимо жилых домов и встречается с Абрамовым О.М., передает ему денежные средства, какое-то время разговаривает с ним и возвращается в служебный автомобиль. На следующей видеозаписи закупщик начинает движение, проходит мимо жилых домов, встречается с Абрамовым О.М., который передает закупщику сверток из фольги, после чего они расстаются. Закупщик возвращается в служебный автомобиль. На третьей видеозаписи в кадре виден салон автомобиля, в руках у сотрудника пустой конверт, в который закупщик кладет сверток из фольги с содержимым. Конверт запечатывается, оклеивается печатью, после чего на конверт наносится пояснительная надпись. На конверте расписываются присутствующие лица,

-иными доказательствами, отраженными в приговоре суда.

Доводы жалобы осужденного Абрамова О.М. о том, что все следственные действия в отношении него проведены с нарушением УПК РФ, несостоятельны, оснований для признания их незаконными не имеется и суду апелляционной инстанции не представлено.

Все вышеуказанные доказательства правильно были положены в основу приговора в отношении Абрамова О.М., поскольку были получены с соблюдением норм УПК РФ, надлежаще оценены судом в соответствии с требованиями ст.ст.17, 88 УПК РФ, и оснований сомневаться в их допустимости и достоверности у суда не имелось, с чем также согласен и суд апелляционной инстанции.

По смыслу закона (п.14 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 N 14 (ред. от 16.05.2017) "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами"), результаты оперативно-розыскного мероприятия могут быть положены в основу приговора, если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о наличии у виновного умысла на незаконный оборот наркотических средств, сформировавшегося независимо от деятельности сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного деяния.

Необходимыми условиями законности осуществления проверочной закупки наркотических средств являются соблюдение оснований для проведения оперативно-розыскных мероприятий, предусмотренных ст.7 ФЗ РФ "Об ОРД", и требований ч.7 ст.8 указанного федерального закона, в соответствии с которыми проверочная закупка веществ, свободная реализация которых запрещена, проводится на основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего ОРД.

Из материалов уголовного дела следует, что проверочная закупка наркотического средства у Абрамова О.М. 22 июля 2020 года осуществлялась в соответствии с ФЗ "Об ОРД", на основании соответствующего постановления о проведении ОРМ "Проверочная закупка" и при наличии у оперативных сотрудников информации о том, что Абрамов О.М. сбывает наркотические средства, которая и подлежала проверке.

Согласно Постановлению Европейского Суда по правам человека от 15 декабря 2005 г. по делу "Ваньян (Vanyan) против РФ", преступление может считаться спровоцированным действиями тайных агентов, представляющими собой подстрекательство к совершению преступления, только в том случае, если ничто не предполагает, что "оно было бы совершено и без какого-либо вмешательства" (п. 47).

В соответствии с п.13 Постановления Пленума ВС РФ от 15.06.2006 N 14 (ред. от 16.05.2017) "О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными, сильнодействующими и ядовитыми веществами" под незаконным сбытом наркотических средств следует понимать незаконную деятельность лица, направленную на их возмездную либо безвозмездную реализацию (в т.ч., продажа, дарение) другому лицу (приобретателю).

Как следует из показаний свидетеля ФИО4 в июле 2020 г. в отдел ОНК УМВД РФ по г.Липецку поступила оперативная информация о том, что Абрамов О.М. причастен к незаконному обороту наркотиков на территории <адрес>. С этой целью были подготовлены документы на проведение ОРМ "Наблюдение" и "Проверочная закупка" в отношении Абрамова О.М. В 20-х числах июля 2020 г. по договоренности с закупщиком, они с ФИО5 встретились с закупщиком, который пояснил, что для проведения мероприятия необходимы 1200 руб., т.к. между ним и Абрамовым О.М. была заранее достигнута договоренность о данной сумме.

Также из показаний свидетеля ФИО7 (псевдоним) следует, что он несколько раз летом 2020 года приобретал у Абрамова О.М. наркотическое средство "соль" по 1000 руб. за дозу. Свидетель ФИО7 опознал Абрамова О.М. по фотографии, как лицо, у которого он приобретал наркотические средства.

Данные показания согласуются с другими доказательствами по делу, а также с показаниями подсудимого Абрамова О.М., который подтвердил факт передачи 22 июля 2020 г. закупщику ФИО6 (псевдоним) наркотического средства, т.е. факт сбыта наркотического средства.

Исходя из вышеизложенного, суд пришел к правильному выводу о том, что умысел на незаконный сбыт наркотического средства сформировался у Абрамова О.М. независимо от деятельности сотрудников полиции, что следует из показаний свидетеля ФИО7 (псевдоним) и ФИО4 о предыдущих фактах сбыта наркотических средств, оснований не доверять которым у суда не имелось.

Следовательно, доводы о провокации Абрамова О.М. на совершение инкриминируемого ему преступления от 22 июля 2020 года со стороны сотрудников полиции обоснованно были признаны судом несостоятельными, с чем также соглашается и суд апелляционной инстанции.

Нарушений норм УК РФ, УПК РФ, влекущих отмену приговора суда, не имеется. Суд исследовал все обстоятельства по делу, дал имеющимся доказательствам надлежащую оценку, проверил доводы осужденного Абрамова О.М. и обоснованно пришел к выводу о его виновности, его действиям дана правильная юридическая оценка.

При назначении Абрамову О.М. наказания за данное преступление, а также окончательного наказания на основании ст.69 ч.5 УК РФ по совокупности преступлений, суд учел характер и степень общественной опасности преступлений, данные о личности виновного, обстоятельства смягчающие наказание, а также влияние назначаемого наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

В качестве смягчающих наказание обстоятельств суд учел состояние здоровья подсудимого и его матери. Также было учтено наличие по делу отягчающего наказание обстоятельства - рецидива преступлений. Каких-либо иных обстоятельств, смягчающих наказание, предусмотренных ст.61 ч.1 УК РФ, которые в обязательном порядке подлежат учету судом, по делу не имеется.

С учетом данных обстоятельств и целей наказания, установленных ст.43 ч.2 УК РФ, к которым также относится исправление осужденного и предупреждение совершения новых преступлений, суд обоснованно назначил Абрамову О.М. данный вид и размер наказания.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о невозможности назначения Абрамову О.М. более мягкого наказания и применения положений ст.ст.64, 68 ч.3, 73 УК РФ, ст.15 ч.6 УК РФ, поскольку осужденный Абрамов О.М. совершил умышленное особо тяжкое преступление, связанное с незаконным оборотом наркотических средств, имея неснятую и непогашенную судимость по приговору Октябрьского районного суда г. Липецка от 22.12.2015 за совершение тяжкого преступления, также в сфере незаконного оборота наркотических средств, привлекался к административной ответственности.

Исключительных обстоятельств, связанных с целью и мотивом преступления, ролью виновного, его поведением во время совершения преступления, обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, в данном случае не имелось.

Назначенное судом Абрамову О.М. наказание не является чрезмерно суровым, с учетом требований ст.43 ч.2 УК РФ, ст.68 ч.2 УК РФ и положений ст.69 ч.5 УК РФ, данное наказание является справедливым и смягчению не подлежит.

Также судом обоснованно, в соответствии с требованиями ст.58 ч.1 п. "в" УК РФ, назначена к отбыванию наказания Абрамову О.М. исправительная колония строгого режима, поскольку в его действиях имеет место опасный рецидив преступлений. Оснований для изменения вида режима отбывания наказания суд апелляционной инстанции не находит.

То обстоятельство, что суд в описательно-мотивировочной части приговора, назначая отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима, не привел сведения о судимостях, которые приняты им во внимание, не ставит под сомнение законность и обоснованность приговора суда, поскольку суд во вводной части приговора указал неснятую и непогашенную судимость Абрамова О.М. по приговору Октябрьского районного суда г.Липецка от 22.12.2015 по ст.228 ч.2 УК РФ, которая образует совместно с совершенным Абрамовым О.М. 22 июля 2020 г. преступлением опасный рецидив преступлений.