Постановление Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 13 ноября 2019 года №21АП-3228/2019, А83-18455/2018

ДВАДЦАТЬ ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 13 ноября 2019 года Дело N А83-18455/2018
Резолютивная часть постановления объявлена 06 ноября 2019 года.
В полном объёме постановление изготовлено 13 ноября 2019 года.
Двадцать первый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Горбуновой Н.Ю., судей Баукиной Е.А. и Зарубина А.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Калякиной О.О., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Содействие" на решение Арбитражного суда Республики Крым от 08 августа 2019 года по делу NА83-18455/2018 (судья - Куртлушаев М.И.),
по иску Общества с ограниченной ответственностью "Содействие",
к Государственному учреждению - региональному отделению Фонда социального страхования Российской Федерации по Республике Крым
при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора: Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Крым и городу Севастополю
о признании недействительным решения об одностороннем отказе от исполнения государственного контракта,
УСТАНОВИЛ:
Общество с ограниченной ответственностью "Содействие" (далее - ООО "Содействие") обратилось в Арбитражный суд Республики Крым с исковым заявлением к Государственному учреждению - региональному отделению Фонда социального страхования Российской Федерации по Республике Крым (далее - Фонд) о признании недействительным решения об одностороннем отказе от исполнения Государственного контракта N306 от 02.10.2018.
Решением Арбитражного суда Республики Крым от 08 августа 2019 года по делу NА83-18455/2018 (судья - Куртлушаев М.И.) в удовлетворении исковых требований Общества с ограниченной ответственностью "Содействие" отказано.
Не согласившись с указанным решением суда, Общество с ограниченной ответственностью "Содействие" обратилось в Двадцать первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить исковые требования в полном объёме.
Доводы апелляционной жалобы основываются на том, что обществом поставлен товар, соответствующий условиям Описанию объекта закупки к заключенному контракту. Заявитель указывает, что выявленные ответчиком недостатки товара не являются существенными и не могут служить основанием для расторжения контракта, в связи с чем, одностороннее расторжение контракта со стороны ответчика является необоснованным.
Вместе с апелляционной жалобой от апеллянта поступило ходатайство о предоставлении отсрочки по уплаты государственной пошлины до рассмотрения жалобы по существу, обоснованное отсутствием у общества денежных средств на счетах, в связи со сложным финансовым положением, что подтверждается банковской справкой исх. N32-02-03-02-0349 от 12.08.2019.
Определением арбитражного апелляционного суда от 06.09.2019 удовлетворено ходатайство истца о предоставлении отсрочки по уплате государственной пошлины до рассмотрения жалобы по существу, апелляционная жалобы принята к производству, назначено судебное заседание на 02.10.2019.
Информация о принятии апелляционной жалобы к производству размещена на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" (kad.arbitr.ru), что подтверждено отчетом о публикации судебных актов на сайте.
23.09.2019 от Государственного учреждения - регионального отделения Фонда социального страхования Российской Федерации по Республике Крым поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором ответчик не соглашается с ее доводами и настаивает на оставление решения суда первой инстанции без изменения.
Определением (протокольным) арбитражного апелляционного суда от 02.10.2019, в связи с необходимостью предоставления ответчиком письменных объяснений в порядке статьи 81 АПК РФ, рассмотрение апелляционной жалобы отложено на 06.11.2019.
01.11.2019 от Государственного учреждения - регионального отделения Фонда социального страхования Российской Федерации по Республике Крым, во исполнение определения апелляционного суда от 02.10.2019, поступили письменные пояснения по делу.
05.11.2019 от Общества с ограниченной ответственностью "Содействие" через систему "Мой арбитр" поступило заявление о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителей.
В судебное заседание, назначенное на 06.11.2019, представители сторон не явились, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы согласно положениям статей 121, 123 АПК РФ.
При повторном рассмотрении дела апелляционным судом установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения дела, обстоятельства.
02.10.2018 между ООО "Содействие" (Поставщик) и Государственным учреждением - региональным отделением Фонда социального страхования Российской Федерации по Республике Крым (Заказчик) по итогам аукциона в электронной форме (закупка N0258100000318000162), был заключен Государственный контракт N306 на поставку подгузников для взрослых (далее - Контракт). При проведении данной закупки были установлены преференции организациям инвалидов (в соответствии со ст. 29 Федерального закона N44-ФЗ) - 15%. Реестровый номер контракта 1770783004818000247. Цена Контракта составляет 13 853 957,46 (тринадцать миллионов восемьсот пятьдесят три тысячи девятьсот пятьдесят семь) рублей 46 коп.
В соответствии с п. 2.1 Контракта Поставщик обязуется в течение срока действия настоящего Контракта поставить по месту нахождения Покупателя подгузники для взрослых (далее -Товар) в количестве 620500 шт., предусмотренные Описанием объекта закупки, а Заказчик обязуется оплатить Товар в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим Контрактом.
Пунктом 4.1.1. Контракта стороны предусмотрели поставку одновременно всего количества Товара в соответствии с описанием объекта закупки на территорию Республики Крым (на склад Поставщика или иное помещение, находящееся в его распоряжении/собственности), в течение двенадцати рабочих дней с даты подписания Государственного контракта для осуществления проверки качества товара.
В течение двух рабочих дней, после поставки всего объема Товара на территорию Республики Крым, Поставщик обязан уведомить об этом Заказчика в письменной форме (в том числе посредством факсимильной связи), пригласить Заказчика для проверки Товара на соответствие количеству, комплектности, объему и качеству. Проверка осуществляется с привлечением представителя региональной общественной организации инвалидов (по согласованию между Заказчиком и организацией).
Отсутствие полного количества Товара на момент проверки и его несоответствие Описанию объекта закупки считается существенным нарушением условий контракта (пункт 4.1.1).
Согласно п. 10.6 Контракта стороны вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта в случае существенного нарушения одной из Сторон Контракта условий Контракта, по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, в том, числе: ненадлежащего исполнения Стороной Контракта обязательств, предусмотренных Контрактом; неоднократного нарушения Стороной сроков исполнения обязательств, предусмотренных Контрактом.
Письмами N212 и N212/1 от 04.10.2018 ООО "Содействие" сообщило о контактном лице, представило копии регистрационных удостоверений на медицинские изделия и сертификатов соответствия на товар, а также сообщило о наличии соисполнителя - ИП Волковой И.Л.
18.10.2018 истец письмом N203/К сообщил Заказчику об исполнении своих обязательств по поставке всего объема товара на территорию Республики Крым.
22.10.2018 письмом исх. N211/К поставщик направил приглашение заказчику для проведения проверки Товара на соответствие количеству, комплектности, объёму и качеству.
23.10.2018 письмом исх. N13-07/8213-4937 приемочная комиссия Заказчика сообщила Поставщику о готовности к проведению проверки по приему поставленного Товара.
25.10.2018 письмом исх. N13-078213-4993 приемочная комиссия Заказчика Уведомлением N1 о нарушении обязательств по Контракту сообщила о том, что часть товара, представленного на проверку, не соответствует техническому заданию, в связи с чем, подгузники Теnа Slip Original для взрослых размера М и L не были приняты Заказчиком по причине - "отсутствия эластичного пояса на талии".
Поставщик обратился к производителю товара марки ТЕNА - ООО "ЭсСиЭй Хайджин продактс Раша" за разъяснениями относительно наличия на подгузниках эластичного пояса.
25.10.2018 представитель ООО "ЭсСиЭй Хайджин продактс Раша" (производитель товара) сообщил, что в конструкции подгузника для взрослых Теnа Slip Original размеров Medium, Large (РУ NФСР 2011/12355 от 03.04.2017) производства Россия применена технология, способная дать эффективную защиту от протекания в горизонтальном положении. Суть технологии в детальной анатомической форме изделия и использование эластичного материала всего верхнего покрытия подгузников в сочетании с улучшенными застежками четыре липучки с усиленной фиксацией служат для более плотного прилегания, что позволяет легко подгонять изделие по фигуре и адаптировать его к анатомическим и конституционным особенностям пациента.
26.10.2018 Поставщик письмом исх. N203/К сообщил Заказчику, что "Эластичный пояс на подгузниках относится к фиксирующему элементу", так, ссылаясь на п. 3.11 ГОСТ Р 55082-2012 указал, что "Фиксирующие элементы" - детали подгузника на его передней и задней частях для фиксации его в нужном положении и закреплении на талии человека (застежки - "липучки", эластичный пояс и др.), т.е., к фиксирующим элементам относятся как застежки, так и эластичный пояс. Поставщик указывает, что застежки в виде липучек на подгузниках для взрослых размером "М" Теnа Slip Original и подгузников для взрослых размером "L" Теnа Slip Original с усиленной фиксацией, обеспечивают надежную фиксацию подгузника в нужном положении на талии человека. Таким образом, представленный Товар соответствует условиям Государственного контракта N306 от 02.10.2018.
29.10.2018 Заказчик, в ответ на вышеуказанное письмо Поставщика, письмом исх. N13-07/8213-13-07/8213-4993-отв уведомил о нарушении Заказчиком условий Государственного контракта, поскольку непринятый Заказчиком Товар не соответствует условиям технической документации закупки.
31.10.2018 письмом исх. N13-07/8213-13/07/8213-4993-отв Заказчик уведомил Поставщика о необходимости выполнения последним условий, определенных в технической документации к закупке, а именно: поставить подгузники для взрослых Теnа Slip Original размеров "M" и "L" с "эластичным поясом на талии".
Письмом N254/К от 02.11.2018 ООО "Содействие" сообщило Государственному учреждению - регионального отделения Фонда социального страхования Российской Федерации по Республике Крым, что товар, предложенный комиссии для приемки по Государственному контракту N306 от 02.10.2018, соответствует Техническому заданию Заказчика, а по параметрам "эластичный пояс" - превышает запрошенную характеристику.
Поскольку по состоянию на 07.11.2018 недостатки Поставщиком не были устранены, т.е. подгузники для взрослых Теnа Slip Original размеров "М" и "L" не заменены, Заказчик в адрес Поставщика направил письмо от 07.11.2018 исх. N13-07/8213-13-07/8213-13-07/8213-4993-отв-отв с Уведомлением N2 о нарушении обязательств по Контракту.
В связи с неисполнением Поставщиком обязательств по Государственному контракту 09.11.2018 Государственным учреждением - региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации по Республике Крым принято решение "Об одностороннем отказе от исполнения Государственного контракта от 02.10.2018 N306 "Подгузники для взрослых" (далее - Решение).
12.11.2018 указанное Решение направлено в адрес ООО "Содействие" заказной корреспонденцией с уведомлением о вручении, а также дополнительно курьерской службой и на адрес электронной почты, указанный ООО "Содействие" в Государственном контракте. Кроме этого, решение размещено в Единой информационной системе в сфере закупок 12.11.2018.
Не согласившись с расторжением контракта в одностороннем порядке, а также полагая, что предложенный обществом к поставке товар в адрес ответчика полностью соответствует условиям контракта, истец обратился в арбитражный суд с настоящим иском.
Исследовав доказательства по делу, заслушав в судебном заседании 02.10.2019 представителя ответчика, изучив доводы, приведенные в жалобе, проверив соблюдение судом первой инстанции норм процессуального права, правильность применения норм материального права и соответствие выводов суда обстоятельствам дела, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что решение суда первой инстанции следует оставить без изменений, а апелляционную жалобу без удовлетворения по следующим основаниям.
Согласно части 1 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.
В соответствии с пунктом 1 статьи 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.
Отношения сторон настоящего спора регулируются положениями нормы параграфов 1, 3 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), общие положения ГК РФ об обязательствах, а также Федерального закона от 05.04.2013 N44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ).
В соответствии с подпунктом 8 статьи 3 Федерального закона N44-ФЗ под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд.
Судом установлено, что при заключении Контракта сторонами были согласованы все его существенные условия, в том числе касающиеся наименования и количества товара, его ассортимента, комплектности и качества, срока поставки.
В соответствии с п. 2.1 Контракта Поставщик обязуется в течение срока действия настоящего Контракта поставить по месту нахождения Покупателя подгузники (Товар) в количестве 620500 шт., предусмотренный Описанием объекта закупки, а Заказчик обязуется оплатить Товар в порядке и на условиях, предусмотренных настоящим Контрактом.
В описании объекта закупки указаны конкретные параметры поставляемого товара, за пределы которых поставщик не имеет право выходить, поскольку данные действия будут расцениваться как нарушение существенных условий контракта.
Частью 1 статьи 2 Федерального закона N 44-ФЗ определено, что законодательство Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд основывается на положениях Конституции Российской Федерации, Гражданского кодекса Российской Федерации, Бюджетного кодекса Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона и других федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в части 1 статьи 1 данного закона.
В соответствии со статьей 526 Гражданского кодекса Российской Федерации по государственному или муниципальному контракту на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному или муниципальному заказчику либо по его указанию иному лицу, а государственный или муниципальный заказчик обязуется обеспечить оплату поставленных товаров.
Пунктом 2 статьи 525 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что к отношениям по поставке товаров для государственных или муниципальных нужд применяются правила о договоре поставки (статьи 506 - 522), если иное не предусмотрено правилами настоящего Кодекса.
В соответствии с пунктом 1 статьи 531 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с условиями государственного или муниципального контракта поставка товаров осуществляется непосредственно государственному или муниципальному заказчику или по его указанию (отгрузочной разнарядке) другому лицу (получателю), отношения сторон по исполнению государственного или муниципального контракта регулируются правилами, предусмотренными статьями 506 - 522 ГК РФ.
Согласно статье 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.
Пунктом 3 статьи 455 ГК РФ предусмотрено, что условие договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и количество товара.
Пунктом 1 статьи 469 ГК РФ установлена обязанность продавца передать покупателю товар, качество которого соответствует договору купли-продажи.
Согласно статье 527 ГК РФ государственный или муниципальный контракт заключается на основе заказа на поставку товаров для государственных или муниципальных нужд, размещаемого в порядке, предусмотренном законодательством о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд.
В силу части 1 статьи 34 Закона N44-ФЗ контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.
Сторонами в Описании объекта закупки к контракту согласованы наименование, ассортимент и характеристики товара, количество (приложение N1 к Контракту, т. 1, л.д. 35-41).
В силу положений статьи 523 ГК РФ односторонний отказ от исполнения договора поставки (полностью или частично) или одностороннее его изменение допускаются в случае существенного нарушения договора одной из сторон (абзац четвертый пункта 2 статьи 450).
При этом пунктом 2 указанной статьи установлено, что нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случаях поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок; неоднократного нарушения сроков поставки товаров.
В соответствии с частью 1 статьи 94 Закона N44-ФЗ исполнение контракта включает в себя следующий комплекс мер, реализуемых после заключения контракта и направленных на достижение целей осуществления закупки путем взаимодействия заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) в соответствии с гражданским законодательством и данным Федеральным законом: 1) приемку поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, а также отдельных этапов поставки товара, выполнения работы, оказания услуги, предусмотренных контрактом, включая проведение в соответствии с данным Федеральным законом экспертизы поставленного товара, результатов выполненной работы, оказанной услуги, а также отдельных этапов исполнения контракта; 2) оплату заказчиком поставленного товара, выполненной работы (ее результатов), оказанной услуги, а также отдельных этапов исполнения контракта; 3) взаимодействие заказчика с поставщиком (подрядчиком, исполнителем) при изменении, расторжении контракта в соответствии со статьей 95 данного Федерального закона, применении мер ответственности и совершении иных действий в случае нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) или заказчиком условий контракта.
Согласно части 9 статьи 95 Закона N44-ФЗ заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.
В рассматриваемом случае возможность одностороннего отказа от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством предусмотрена пунктами 10.6 и 10.7 контракта.
Согласно п. 10.6 Контракта стороны вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта в случае существенного нарушения одной из Сторон Контракта условий Контракта, по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, в том, числе: ненадлежащего исполнения Стороной Контракта обязательств, предусмотренных Контрактом; неоднократного нарушения Стороной сроков исполнения обязательств, предусмотренных Контрактом.
Согласно части 10 статьи 70 Закона N44-ФЗ контракт заключается на условиях, указанных в извещении о проведении электронного аукциона и документации о таком аукционе.
Статьей 483 ГК РФ предусмотрен порядок извещения продавца о ненадлежащем исполнении договора купли-продажи.
В соответствии с пунктом 1 названной нормы покупатель обязан известить продавца о нарушении условий договора купли-продажи о количестве, об ассортименте, о качестве, комплектности, таре и (или) об упаковке товара в срок, предусмотренный законом, иными правовыми актами или договором, а если такой срок не установлен, в разумный срок после того, как нарушение соответствующего условия договора должно было быть обнаружено исходя из характера и назначения товара.
В силу пункта 2 статьи 483 ГК РФ в случае невыполнения правила, предусмотренного пунктом 1 названной статьи, продавец вправе отказаться полностью или частично от удовлетворения требований покупателя о передаче ему недостающего количества товара, замене товара, не соответствующего условиям договора купли-продажи о качестве или об ассортименте, об устранении недостатков товара, о доукомплектовании товара или о замене некомплектного товара комплектным, о затаривании и (или) об упаковке товара либо о замене ненадлежащей тары и (или) упаковки товара, если докажет, что невыполнение этого правила покупателем повлекло невозможность удовлетворить его требования или влечет для продавца несоизмеримые расходы по сравнению с теми, которые он понес бы, если бы был своевременно извещен о нарушении договора.
При этом, пунктом 3 статьи 483 ГК РФ предусмотрено, что если продавец знал или должен был знать о том, что переданные покупателю товары не соответствуют условиям договора купли-продажи, он не вправе ссылаться на положения, предусмотренные пунктами 1 и 2 названной статьи.
Частью 3 статьи 94 Закона N44-ФЗ установлено, что для проверки предоставленных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта заказчик обязан провести экспертизу. Экспертиза результатов, предусмотренных контрактом, может проводиться заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов, заключенных в соответствии с Законом N44-ФЗ.
Согласно части 6 статьи 94 Закона N44-ФЗ по решению заказчика для приемки поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги, результатов отдельного этапа исполнения контракта может создаваться приемочная комиссия, которая состоит не менее чем из пяти человек.
Частью 7 статьи 94 Закона N44-ФЗ предусмотрено, что приемка результатов отдельного этапа исполнения контракта, а также поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги осуществляется в порядке и в сроки, которые установлены контрактом, и оформляется документом о приемке, который подписывается заказчиком (в случае создания приемочной комиссии подписывается всеми членами приемочной комиссии и утверждается заказчиком), либо поставщику (подрядчику, исполнителю) в те же сроки заказчиком направляется в письменной форме мотивированный отказ от подписания такого документа. В случае привлечения заказчиком для проведения указанной экспертизы экспертов, экспертных организаций при принятии решения о приемке или об отказе в приемке результатов отдельного этапа исполнения контракта либо поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги приемочная комиссия должна учитывать отраженные в заключении по результатам указанной экспертизы предложения экспертов, экспертных организаций, привлеченных для ее проведения.
В рассматриваемом случае при приемке товара заказчиком в соответствии с вышеизложенными требованиями Закона N44-ФЗ была проведена экспертиза поставленного товара своими силами с созданием приемочной экспертной комиссии.
25.10.2018 письмом исх. N13-078213-4993 приемочная комиссия Заказчика Уведомлением N1 о нарушении обязательств по Контракту сообщила о том, что часть товара, представленного на проверку, не соответствует техническому заданию, в связи с чем, подгузники Теnа Slip Original для взрослых размера М и L не были приняты Заказчиком по причине - "отсутствия эластичного пояса на талии".
Судом апелляционной инстанции установлено, что при поставке товара было выявлено несоответствие товара описанию объекта закупки, а именно: в подгузниках для взрослых, размер "M" Tena Slip Original (в количестве 247 500 штук), размер "L" Tena Slip Original (в количестве 258 000 штук) отсутствует эластичный пояс на талии.
Таким образом, требования к качественным характеристикам поставленного товара были нарушены, что также усматривается из ответа от 07.11.2018 N13-07/8213-5067 ООО "ЭсСиЭй Хайджин продактс Раша" (производитель товара) где указано, что подгузники размера "M" модели Tena Slip Original и размера "L" модели Tena Slip Original не имеют эластичного пояса (стяжки) на талии.
Судом первой инстанции правомерно установлено, что из представленных сторонами доказательств описания с визуализацией видов подгузников установлено, что производитель в поставленной спорной модели использовал иной способ фиксации в виде двойных застежек - липучек, что, по мнению суда, не может быть отождествлено с наличием эластичного пояса в силу принципиального отличия, в том числе и при использовании указанного товара.
Суд апелляционной инстанции отклоняет довод заявителя жалобы о том, что для установления отсутствия эластичного пояса на не принятом заказчиком товаре необходимо было проводить экспертизу с привлечением сторонних экспертов по следующим основаниям.
Положениями части 3 статьи 94 Закона N44-ФЗ предусмотрена обязанность заказчика провести экспертизу для проверки предоставленных поставщиком (подрядчиком, исполнителем) результатов, предусмотренных контрактом, в части их соответствия условиям контракта. Экспертиза результатов, предусмотренных контрактом, может проводиться заказчиком своими силами или к ее проведению могут привлекаться эксперты, экспертные организации на основании контрактов, заключенных в соответствии с Законом N44-ФЗ.
Предусмотренное частью 10 статьи 95 Закона N44-ФЗ право заказчика провести экспертизу поставленного товара с привлечением экспертов, экспертных организаций не лишает заказчика предоставленного ему частью 3 статьи 94 Закона N44-ФЗ права на проведение экспертизы своими силами, поскольку при принятии товара именно заказчику принадлежит право определения способа проведения экспертизы.
Следовательно, в случае отсутствия необходимости в привлечении экспертных организаций заказчик вправе провести экспертизу поставляемого ему товара своими силами.
Обязанность заказчика привлекать экспертов, экспертные организации к проведению экспертизы поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги, предусмотрена частью 4 статьи 94 Закона N44-ФЗ лишь для случаев, когда закупка осуществляется у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) с указанными в данной части статьи исключениями.
Доводы апелляционной жалобы о том, что товар соответствовал предъявляемым требованиям, не подтверждаются имеющимися в материалах дела доказательствами.
Согласно приложению N1 к Контракту, подгузники для взрослых должны быть снабжены "эластичным поясом на талии".
31.10.2018 письмом исх. N13-07/8213-13/07/8213-4993-отв Заказчик уведомил Поставщика о необходимости выполнения последним условий, определенных в технической документации к закупке, а именно: поставить подгузники для взрослых Теnа Slip Original размеров "M" и "L" с "эластичным поясом на талии", в срок не позднее 06.11.2018.
Поскольку по состоянию на 07.11.2018 недостатки Поставщиком не были устранены, т.е. подгузники для взрослых Теnа Slip Original размеров "М" и "L" не заменены, Заказчик в адрес Поставщика направил письмо от 07.11.2018 исх. N13-07/8213-13-07/8213-13-07/8213-4993-отв-отв с Уведомлением N2 о нарушении обязательств по Контракту.
В связи с неисполнением Поставщиком обязательств по Государственному контракту, 09.11.2018 Государственным учреждением - региональное отделение Фонда социального страхования Российской Федерации по Республике Крым принято решение "Об одностороннем отказе от исполнения Государственного контракта от 02.10.2018 N306 "Подгузники для взрослых" (далее - Решение).
12.11.2018 указанное Решение направлено в адрес ООО "Содействие" заказной корреспонденцией с уведомлением о вручении, а также дополнительно курьерской службой и на адрес электронной почты, указанный ООО "Содействие" в Государственном контракте. Кроме этого решение размещено в Единой информационной системе в сфере закупок 12.11.2018.
В соответствии с ч. 12 ст.95 Закона N 44-ФЗ датой надлежащего уведомления о Решении признается дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте.
В соответствии с п.67 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела 1 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" риск неполучения поступающей корреспонденции несет адресат.
В адрес Заказчика 16.11.2018 от курьерской службы ООО "ЭТР" поступило подтверждение о неполучении отправления по накладной NKSD007466, в связи с отсутствием поставщика по его адресу.
Таким образом, срок надлежащего уведомления Исполнителя об одностороннем отказе от исполнения Государственного контракта в соответствии с положениями ч.13 ст.95 Закона N44-ФЗ наступил 16.11.2018.
В соответствии с ч.13 ст.95 Закона N44-ФЗ решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.
Согласно части 14 статьи 95 Закона N 44-ФЗ заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы в соответствии с частью 10 названной статьи. Данное правило не применяется в случае повторного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.
Во исполнение определения арбитражного апелляционного суда 02.10.2019 представитель ответчика представил пояснения относительно возможности исполнения истцом условий Государственного контракта N306 от 02.10.2018, в которых указал, что на российском рынке имеется достаточное количество подгузников с эластичным поясом на талии, которые соответствуют описанию объекта закупки (приложение N1 к Контракту), а именно подгузники для взрослых: Delta-Form L1 с липучками, многоразовые, воздухопроницаемые, объем 100-150 см. от производителя ABENA; iDSLIP М от производителя Ontex; подгузники Super Seni plus от бренда Seni; подгузники Тепа Flex Maxi, Тепа Slip Plus от производителя ООО "ЭсСиЭй Хаджин Продактс Раша". Следовательно, у истца имелась возможность исполнить условия Контракта надлежащим образом.
Таким образом, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что ООО "Содействие" в соответствии с частью 14 статьи 95 Закона N44-ФЗ могло устранить недостатки, послужившие основанием для принятия ответчиком решения об отказе от исполнения контракта.
Вместе с тем, как следует из материалов дела, недостатки, послужившие основанием для принятия ответчиком решения об отказе от исполнения контракта, в сроки, установленные частью 14 статьи 95 Закона N44-ФЗ истцом не были устранены.
В связи с тем, что по состоянию на 27.11.2018 Исполнителем не устранены нарушения, допущенные при исполнении Государственного контракта, решение "Об одностороннем отказе от исполнения Государственного контракта от N306 "Подгузники для взрослых" вступило в законную силу. Заказчиком размещены сведения о расторжении Контракта - 27.11.2018.
Принимая во внимание изложенное, учитывая, что обществом поставлен товар, не соответствующий описанию объекта закупки к контракту, что является существенным нарушением его условий, односторонний отказ ответчика от исполнения контракта является правомерным, в связи с чем, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении исковых требований.
Суд апелляционной инстанции отмечает, что вступая в отношения по поставке, его участнику заранее, до заключения контракта, было известно о его условиях, в том числе - об условиях, предусматривающих ответственность сторон.
Поскольку, являясь субъектом предпринимательской деятельности, общество выразило волеизъявление на участие в отношениях по поставке товара со специальным субъектом в сфере закупок товаров для государственных нужд, предусматривающей повышенные требования к выполняемым работам, оказываемым услугам, оно приняло на себя также и риск несения повышенной ответственности в объеме, установленном заключенным контрактом.
Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены оспариваемого судебного акта.
На основании изложенного, обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.
Согласно части 5 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в связи с рассмотрением апелляционной, кассационной жалобы, распределяются по правилам, установленным настоящей статьей.
Из материалов дела следует, что определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от 06 сентября 2019 года Обществу с ограниченной ответственностью "Содействие" предоставлена отсрочка по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 3000,00 рублей.
С учетом отказа в удовлетворении апелляционной жалобы и отсутствием в материалах дела доказательств оплаты государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы, государственная пошлина в сумме 3000,00 рублей в соответствии со ст.110 АПК РФ подлежит взысканию с Общества с ограниченной ответственностью "Содействие" в доход федерального бюджета.
Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд,
ПОСТАНОВИЛ:
Решение Арбитражного суда Республики Крым от 08 августа 2019 года по делу NА83-18455/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью "Содействие" - без удовлетворения.
Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Содействие" (ОГРН 1185050005568, ИНН 5050138074) в доход федерального бюджета государственную пошлину в связи с рассмотрением апелляционной жалобы в сумме 3000,00 рублей.
Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия в порядке, установленном статьей 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председательствующий Н.Ю. Горбунова
Судьи Е.А. Баукина
А.В. Зарубин
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка