Дата принятия: 31 января 2020г.
Номер документа: 20АП-8824/2019, А23-4809/2018
ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 31 января 2020 года Дело N А23-4809/2018
Резолютивная часть постановления объявлена 27.01.2020
Постановление изготовлено в полном объеме 31.01.2020
Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Тучковой О.Г., судей Афанасьевой Е.И., Сентюриной И.Г., при ведении протокола судебного заседания секретарем Прониной О.М., при участии от общества с ограниченной ответственностью "Энергостройкомплект" - Кожевина Г.А. (доверенность от 17.09.2019, диплом), от открытого акционерного общества "Калужский завод транспортного машиностроения" - представителей Горяйнова И.Ю. (доверенность от 07.08.2019, удостоверение адвоката, диплом), Вишнякова В.В. (доверенность от 09.01.2020, диплом), от временного управляющего открытого акционерного общества "Калужский завод транспортного машиностроения" Маслова И.Н. - представителя Сухинина А.С. (доверенность от 24.01.2020, диплом), от публичного акционерного общества "Сбербанк России" - представителя Черанева А.Ю. (доверенность от 14.06.2018, диплом), в отсутствие представителей иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Энергостройкомплект" на определение Арбитражного суда Калужской области от 19.11.2019 по делу N А23-4809/2018 (судья Денисенко И.М.),
УСТАНОВИЛ:
в производстве Арбитражного суда Калужской области находится дело о несостоятельности (банкротстве) открытого акционерного общества "Калужский завод транспортного машиностроения" (ИНН 4028000061, ОГРН 1024001343960).
Общество с ограниченной ответственностью "Энергостройкомплект" (до переименования - общество с ограниченной ответственностью "СТР") (ИНН 7825352140, ОГРН 1037843002207) 17.12.2018 обратилось с заявлением от 14.12.2018 о вступлении в дело о банкротстве, в котором просило признать требование обоснованным и установить задолженность ОАО "Калугатрансмаш" в размере 271 900 546 руб. 32 коп.
Определением суда от 24.01.2019 заявление принято к производству.
Определением суда от 27.02.2019 к участию в рассмотрении обособленного спора в качестве заинтересованных лиц привлечены ЗАО "Трансмаш-К", временный управляющий ЗАО "Трансмаш-К" Бологов Михаил Семенович, временный управляющий ОАО "Калугатрансмаш" Маслов Игорь Николаевич, руководитель должника Кочко Анна Николаевна.
Определением суда от 19.11.2019 заявление оставлено без удовлетворения.
Не согласившись с вынесенным судебным актом, ООО "Энергостройкомплект" обратился в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда от 19.11.2019 отменить, принять по делу новый судебный акт.
Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, отзывов на нее, заслушав пояснения представителей лиц, участвовавших в деле, явившихся в судебное заседание, Двадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что определение не подлежит отмене по следующим основаниям.
В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.
Определением Арбитражного суда Калужской области от 12.07.2018 по заявлению ООО "ВПТ-НН", г. Нижний Новгород, возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве) ОАО "Калугатрансмаш".
Определением Арбитражного суда Калужской области от 18.01.2019 признано обоснованным заявление публичного акционерного общества "Сбербанк России", г. Москва, к открытому акционерному обществу "Калужский завод транспортного машиностроения", г. Калуга, о несостоятельности (банкротстве) и в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден член Ассоциации "Межрегиональная саморегулируемая организация арбитражных управляющих "Содействие" Маслов Игорь Николаевич.
В соответствие со статьей 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения.
Публикация о введении в отношении ОАО "Калугатрансмаш" процедуры наблюдения состоялась 26.01.2019 в газете "Коммерсантъ" N 14 (6494).
ООО "СТР" обратилась в Арбитражный суд Калужской области с заявлением 17.12.2018, то есть в установленный срок.
Согласно абзацу 2 пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением установленного названным Федеральным законом порядка предъявления требований к должнику.
В силу пунктов 3-5 статьи 71 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.
Согласно абзацу 2 пункта 26 постановления Постановление Пленума Высшего арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" при установлении требований в деле о банкротстве не подлежит применению часть 3.1 статьи 70 АПК РФ, согласно которой обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований; также при установлении требований в деле о банкротстве признание должником или арбитражным управляющим обстоятельств, на которых кредитор основывает свои требования (часть 3 статьи 70 АПК РФ), само по себе не освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.
В обоснование заявления об установлении требования кредитора в размере 271 900 546 руб. 32 коп., в том числе основной долг 239 082 554 руб. 05 коп. и неустойка 32 817 992 руб. 27 коп., ООО "СТР" сослалось на следующие обстоятельства:
Между заявителем ООО "СТР" и заинтересованным лицом ЗАО "Трансмаш-К" 02.08.2017 был заключен договор купли-продажи акций N 2, в соответствии с условиями которого ООО "СТР" обязался передать в собственность ЗАО "Трансмаш-К" акции эмитента ОАО "Калугатрансмаш", а покупатель обязался оплатить продавцу стоимость указанных акций в размере 187 500 000 руб. и 853 115 долларов США согласно графику платежей.
Также в указанный день 02.08.2017 ООО "СТР" (кредитор) и ОАО "Калугатрансмаш" (поручитель) заключен договор поручительства, в соответствии с условиями которого поручитель обязался отвечать в полном объеме перед кредитором за исполнение покупателем ЗАО "Трансмаш-К" обязанностей по оплате акций эмитента ОАО "Калугатрансмаш".
Ссылаясь на неисполнение покупателем своих обязанностей перед продавцом по оплате акций, заявитель предъявил в настоящем деле о банкротстве свои требования к поручителю-должнику об установлении требования кредитора в указанном выше размере.
Также заявитель пояснил, что в связи с неоплатой акций, указанные в договоре купли-продажи акции покупателю не переданы, их владельцем (акционером ОАО "Калугатрансмаш") по настоящее время является сам заявитель ООО "СТР".
Впоследствии заявителем указано на заключение им и ЗАО "Трансмаш-К" сделки РЕПО, оформленной совокупностью документов: 1) протоколом переговоров от 10-11 июля 2017 года, 2) договором купли-продажи акций от 01.08.2017, заключенным между продавцом ЗАО "Трансмаш-К" и покупателем ООО "СТР", 3) договором купли-продажи акций от 02.08.2017, заключенным между продавцом ООО "СТР" и покупателем ЗАО "Трансмаш-К". Также заявителем представлены дополнительные соглашения от 28.06.2018 к договору купли-продажи акций от 02.08.2017 и к договору поручительства от 02.08.2017
В дальнейшем при рассмотрении спора в объяснениях от 08.08.2019 заявитель ООО "СТР" (т. 3 л.д. 128-130) пояснил следующее:
по состоянию на 10.06.2017 ОАО "Калугатрансмаш", ЗАО "Трансмаш-К", ООО "Фирма Орбита М" являлись участниками одной группы компаний и имели просроченную кредиторскую задолженность перед ООО "СТР" на общую сумму более 200 000 000 руб., в частности, задолженность ОАО "Калугатрансмаш" перед ООО "СТР" составляла 233 839 242 руб., в связи с этим ООО "СТР" обратилось с иском к ОАО "Калугатрансмаш" на указанную сумму (дело N А23-4432/2017);
в целях урегулирования спора 10-11 июля 2017 года проведены переговоры с участием генерального директора ОАО "Калугатрансмаш" Кочко А.Н. и бенефициарного владельца группы компаний "Калугатрансмаш" Сера А.Г., результатом которых явилось заключение ГК "Калугатрансмаш" и ГК СТР комплексной сделки, включающей в себя перевод задолженности на ЗАО "Трансмаш-К", трансформирование (новирование) задолженности ОАО "Калугатрансмаш" в задолженность по договору купли-продажи акций;
по итогам работы и согласования условий комплексной сделки генеральному директору ОАО "Калугатрансмаш" Кочко А.Н. 30.07.2017 направлен весь пакет документов по комплексной сделке, включающий в себя мировое соглашение, сделку зачета, договоры цессии, договоры купли-продажи акций, договоры перевода долга, договор поручительства, договор залога акций, акционерное соглашение;
в целях исполнения обязательств комплексного соглашения со стороны ООО "СТР" в деле N А23-4432/2017 заключено мировое соглашение, в котором указаны обстоятельства и действия, совершенные исключительно для трансформирования первоначальной задолженности в иное требование и перевода задолженности на иное лицо ГК "Калугатрансмаш", а именно - на ЗАО "Трансмаш-К" в рамках общей комплексной сделки;
также в рамках комплексной сделки сторонами заключены договоры купли-продажи акций от 01.08.2017 и от 02.08.2017, обязательства ООО "СТР" по оплате приобретенных у ЗАО "Трансмаш-К" по договору от 01.08.2017 акций стоимостью 53 745 067 руб. 04 коп. исполнены путем заключения соглашения о прекращении обязательств зачетом от 01.08.2017, затем ООО "СТР" обязалось продать ЗАО "Трансмаш-К" указанные акции по цене 187 500 000 руб. и 853 115 долларов США (всего 238 772 218 руб.) в установленный договором срок, что является опционной сделкой и сделкой РЕПО, совершенной с целью кредитования стороны такой сделки;
в результате реализации комплексной сделки первоначальная задолженность ОАО "Калугатрансмаш" в размере 233 839 242 руб. консолидирована с ЗАО "Трансмаш-К" и трансформирована в задолженность ЗАО "Трансмаш-К" по договору купли-продажи акций от 02.08.2017 в размере 187 500 000 руб. и 853 115 долларов США, то есть с разницей 8 000 000 руб. в зависимости от курса ЦБ РФ;
для обеспечения прав ЗАО "Трансмаш-К" по возврату акций между ЗАО "Трансмаш-К" и ООО "СТР" заключен договор залога акций ОАО "Калугатрансмаш" от 02.08.2017 в пользу залогодержателя ЗАО "Трансмаш-К";
для ограничения прав ООО "СТР" как акционера сторонами заключено акционерное соглашение от 02.08.2017, предусматривающее обязательства ООО "СТР" как акционера воздерживаться от определенных в соглашении действий, обусловленных владением акциями;
права ООО "СТР" по договору от 02.08.2017 также обеспечены договором поручительства от 02.08.2017, который заключен для снижения рисков ООО "СТР" при неисполнении или ненадлежащем исполнении ЗАО "Трансмаш-К" своих обязательств по договору купли-продажи акций;
должником ОАО "Калугатрансмаш" и ЗАО "Трансмаш-К" подтверждены обязательства по спорным договорам соглашением о прекращении обязательств зачетом от 11.07.2018, что указывает на волю ЗАО "Трансмаш-К" сохранить сделку. Также сторонами заключены дополнительные соглашения от 26.08.2018, из которых следует подтверждение соответствующих обязательств ЗАО "Трансмаш-К" и ОАО "Калугатрансмаш" по спорным договорам, ввиду чего указанные лица не вправе оспаривать сделку и ссылаться на недействительность сделки.
ЗАО "Трансмаш-К" в лице директора Мельникова С.А. (т. 2 л.д. 38-40) указало на частичное исполнение своего обязательства по договору купли-продажи акций от 02.08.2017 перед заявителем ООО "СТР" на сумму 5 124 000 руб. путем заключения соглашения о прекращении обязательств зачетом от 11.07.2018.
Должник указал следующее (т.2 л.д. 61-67, т. 3 л.д. 44-50):
заявителем неверно указан курс доллара, неверно рассчитана неустойка (представлен контррасчет неустойки на сумму 24 528 371 руб. 06 коп.);
сделки купли-продажи акций и поручительства должника совершены на крайне невыгодных условиях для должника, совершены вследствие стечения тяжелых обстоятельств, чем воспользовалась другая сторона ООО "СТР" (кабальные сделки);
в связи с дефицитом оборотных средств еще до заключения договора поручительства должник ОАО "Калугатрансмаш" вынужден был заключить с ПАО "Сбербанк" генеральное соглашение об открытии возобновляемой кредитной линии N 00760017/30011110, в рамках которого ПАО "Сбербанк" открыл должнику таковую для пополнения оборотных средств на сумму с лимитом 550 000 000 руб.;
в рамках указанного генерального соглашения об открытии возобновляемой кредитной линии должником 01.06.2017, 26.06.2017 и 25.07.2017 заключались с ПАО "Сбербанк" отдельные договоры с лимитом кредитной линии первых двух договоров - по 200 000 000 руб., договора от 25.07.2017 - 35 000 000 руб., при этом в п. 7.1.7.7. каждого договора (т. 3 л.д. 68, 85, 102) предусмотрено право ПАО "Сбербанк" требовать досрочного возврата кредита при предъявлении к заемщику иными лицами исков на совокупную сумму более 10 500 000 руб. Ввиду предъявления заявителем ООО "СТР" иска на большую сумму ответчик ОАО "Калугатрансмаш" и вынужден был подписать договор поручительства для урегулирования спора.
Также представители должника пояснили, что сделка поручительства не имеет экономической цели, фактически поручитель обеспечивает право акционера на получение рыночной стоимости акций эмитента-поручителя, указанные действия направлены на изменение очередности требований кредиторов, корпоративные долги погашаются после закрытия реестра.
Временный управляющий должника ОАО "Калугатрансмаш" Маслов И.Н. привел следующие возражения против удовлетворения заявления:
сделки купли-продажи акций, оформленные договорами от 01.08.2017 и от 02.08.2017, являются кабальными сделками, которые оспариваются в исковом порядке в Арбитражном суде Калужской области (на дату рассмотрения настоящего спора иск судом не рассмотрен);
сделки купли-продажи акций, оформленные договорами от 01.08.2017 и от 02.08.2017 являются подозрительными сделками по нормам Закона о банкротстве (пункт 2 статьи 61.2);
договор поручительства от 02.08.2017 и дополнительное соглашение к нему от 28.06.2018 оспариваются как сделки, совершенные в ущерб интересам юридического лица (пункт 2 статьи 174 ГК РФ), в исковом порядке в Арбитражном суде Калужской области (на дату рассмотрения настоящего спора иск судом не рассмотрен);
договоры от 01.08.2017 и от 02.08.2017 являются убыточными для ЗАО "Трансмаш-К", сумма убытков составляет более 200 000 000 руб.
Конкурсный кредитор ПАО "Сбербанк" в пояснениях от 11.04.2019 (т. 1 л.д. 108-109) указал, что сделки по продаже акций от 01.08.2017 за 53 745 067 руб. и последующему их выкупу за 187 500 000 руб. и 853 115 руб. не имеют экономического смысла для первоначального владельца акций ЗАО "Трансмаш-К" - ни указанный акционер, ни эмитент акций должник ОАО "Калугатрансмаш" (поручитель) в результате заключения договора купли-продажи акций от 02.08.2017 и договора поручительства никаких благ и выгод не получили, акции ЗАО "Трансмаш-К" по договору от 02.08.2017 не получило. Сделки совершены фиктивно для создания искусственной задолженности по оплате акций и возложению такой обязанности на самого эмитента акций - выступившего поручителем должника для неоправданного получения части конкурсной массы в процедурах банкротства как ОАО "Калугатрансмаш", так и ЗАО "Трансмаш-К".
Как усматривается из договора купли-продажи акций от 01.08.2017 (т. 1 л.д. 37-38), заключенного между продавцом ЗАО "Трансмаш-К" и покупателем ООО "СТР":
эмитентом продаваемых акций является должник ОАО "Калугатрансмаш" (абзац 2 преамбулы договора);
ЗАО "Трансмаш-К", именуемое в договоре "владелец", передает ООО "СТР", именуемому в договоре "приобретатель", в собственность бездокументарные ценные бумаги, эмитированные ОАО "Калугатрансмаш", а ООО "СТР" обязуется принять у ЗАО "Трансмаш-К" и оплатить акции обыкновенные именные бездокументарные, государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 1-02-03671-А, в количестве 411 054 акции, что составляет 10% всех размещенных акций эмитента ОАО "Калугатрансмаш" (пункт 1.1. договора);
общая цена продаваемых акций в количестве 411 054 штук по взаимному согласию сторон составляет 53 745 067 руб. 04 коп. (пункт 1.2. договора);
право собственности на акции переходит к покупателю с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя, которая должна быть внесена не позднее 03.08.2017 (пункт 2.1. договора);
покупатель оплачивает акции в течение 10 дней с даты заключения договора (пункт 3.1. договора);
названный договор заменяет собой все предыдущие соглашения между сторонами, касающиеся предмета договора, переписку и устные договоренности, касающиеся предмета договора (пункт 12.1. договора).
Из договора купли-продажи акций от 02.08.2017 (т. 1 л.д. 39-41), заключенного между продавцом ООО "СТР" и покупателем ЗАО "Трансмаш-К", усматриваются следующее:
продавец ООО "СТР" обязуется передать в собственность покупателю ЗАО "Трансмаш-К" принадлежащие продавцу на праве собственности обыкновенные акции эмитента ОАО "Калугатрансмаш", государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 1-02-03671-А, в количестве 411 054 штук, что составляет 10% всех размещенных акций эмитента, номинальной стоимостью одной акции - 1 рубль, суммарной номинальной стоимостью 411 054 руб. (пункт 1.1 договора);
покупатель обязан осуществить оплату акций продавцу 20 платежей по 9 375 000 руб. каждый ежегодно (их сумма составляет 187 500 000 руб.) в срок до 31.12.2022 и 853 115 долларов США - до 31.12.2023 (пункт 2.2 договора);
в случае неисполнения продавцом обязанности по передаче акций на условиях договора, покупатель вправе обратить взыскание на акции в порядке и сроки, предусмотренные заключенным между сторонами договором залога акций (пункт 2.5 договора);
продавец обязан в течение 10 рабочих дней с даты получения от покупателя в полном объеме цены сделки предоставить реестродержателю эмитента передаточное распоряжение и иные документы, необходимые для регистрации перехода прав собственности на акции от продавца к покупателю в реестре ценных бумаг; право собственности покупателя на акции наступает в момент регистрации перехода права собственности на акции от продавца к покупателю в реестре владельцев именных ценных бумаг (пункты 3.1. и 3.2. договора).
Из заключенного ООО "СТР" и ЗАО "Трансмаш-К" дополнительного соглашения от 28.06.2018 N 1 к договору купли-продажи акций от 02.08.2017 N 2 (т. 1 л.д. 42) усматривается следующее:
в целях требования продавцом досрочного исполнения покупателем обязательств по оплате акций сторонами увеличен период просрочки покупателя от трех до четырех месяцев,
сторонами изменен порядок начисления продавцом покупателю неустойки за просрочку по оплате акций;
сторонами детально урегулирован претензионный досудебный порядок разрешения споров из договора.
Из заключенного должником ОАО "Калугатрансмаш" (поручитель) и заявителем ООО "СТР" (кредитор) договора поручительства от 02.08.2017 (т. 1 л.д. 50) усматривается следующее:
должник и эмитент акций ОАО "Калугатрансмаш" обязался солидарно и в полном объеме отвечать перед кредитором-акционером должника ООО "СТР" за исполнение бывшим акционером ЗАО "Трансмаш-К" обязательств по договору купли-продажи акций от 02.08.2017 N 2, то есть солидарно с покупателем нести ответственность по неисполнению покупателем обязанности по оплате акций, эмитентом которых является сам должник (пункты 1.1., 2.1., 2.2. договора),
к поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора,
срок договора поручительства определен до истечения одного года с даты окончания исполнения основного договора купли-продажи акций от 02.08.2017 N 2.
В справке ОАО "Калугатрансмаш" от 02.08.2017 (т. 1 л.д. 51) указано, что сделка поручительства в обеспечение исполнения договора купли-продажи акций от 02.08.2017 N 2 не является для поручителя крупной, так как цена сделки составляет менее 25% балансовой стоимости активов поручителя.
Как усматривается из заключенного между должником ОАО "Калугатрансмаш" (поручитель) и заявителем ООО "СТР" (кредитор) дополнительного соглашения от 28.06.2018 N 1 к договору поручительства от 02.08.2017 (т. 1 л.д. 52), поручитель 28.06.2018 выразил согласие нести ответственность после заключения ЗАО "Трансмаш-К" и ООО "СТР" дополнительного соглашения от 28.06.2018 к основному договору купли-продажи акций от 02.08.2017 N 2. Также поручитель и кредитор детализировали претензионный досудебный порядок урегулирования споров из договора.
В протоколе переговоров ГК "СТР" и ГК "Калугатрансмаш" от 10-11.07.2017 (т. 1 л.д. 78-81) указано следующее.
По состоянию на 10.07.2017 ОАО "Калугатрансмаш", ЗАО "Трансмаш-К", ООО "Фирма Орбита М" имеют задолженность перед ООО "СТР" (пункт 1.1).
В случае согласия сторон на встречные зачеты их итогом по всем хозяйственным операциям будет являться задолженность ГК "Калугатрансмаш" перед группой компаний "СТР" в сумме 57 500 000 руб. (п. 1.5.).
В качестве гарантий урегулирования итоговой задолженности ГК "Калугатрансмаш" ООО "СТР" приобретает в собственность 10% акций ОАО "Калугатрансмаш" с учетом следующих договоренностей:
а) акции передает в собственность ООО "СТР" акционер ЗАО "Трансмаш-К" в обмен на итоговую задолженность ГК "Калугатрансмаш" на основании договора приобретения акций;
б) одновременно с договором приобретения акций стороны заключают договор, предусматривающий обязательный выкуп акций по требованию ООО "СТР" (Пут-опцион) на следующих условиях:
срок действия Пут-опциона - 5 лет;
цена реализации полного пакета в первый год действия Пут-опциона должна обеспечить ООО "СТР" доходность в размере 37 500 000 руб. х 5 = 187 500 000 руб.;
цена реализации полного пакета во второй год действия Пут-опциона должна обеспечить ООО "СТР" доходность в размере 37 500 000 руб. х 4 = 150 000 000 руб.;
цена реализации полного пакета в третий год действия Пут-опциона должна обеспечить ООО "СТР" доходность в размере 37 500 000 руб. х 3 = 112 500 000 руб.;
цена реализации полного пакета в четвертый год действия Пут-опциона должна обеспечить ООО "СТР" доходность в размере 37 500 000 руб. х 2 = 75 500 000 руб.;
цена реализации полного пакета в пятый год действия Пут-опциона должна обеспечить ООО "СТР" доходность в размере 37 500 000 руб.
с) одновременно с договором приобретения акций и Пут-опционом стороны заключают договор, предусматривающий обязательную продажу ООО "СТР" акций по требованию ЗАО "Трансмаш-К" (Колл-опцион) на следующих условиях:
цена выкупа акций в первый год действия Колл-опциона составит 187 500 000 руб. плюс согласованная сторонами итоговая задолженность ГК "Калугатрансмаш" в долларах США;
цена выкупа акций во второй год действия Колл-опциона составит 150 000 000 руб. плюс согласованная сторонами итоговая задолженность ГК "Калугатрансмаш" в долларах США;
цена выкупа акций во третий год действия Колл-опциона составит 112 500 000 руб. плюс согласованная сторонами итоговая задолженность ГК "Калугатрансмаш" в долларах США;
цена выкупа акций во четвертый год действия Колл-опциона составит 75 000 000 руб. плюс согласованная сторонами итоговая задолженность ГК "Калугатрансмаш" в долларах США;
цена выкупа акций в пятый год действия Колл-опциона составит 37 500 000 руб. плюс согласованная сторонами итоговая задолженность ГК "Калугатрансмаш" в долларах США.
Стороны договорились о следующих условиях владения ГК "СТР" акциями ОАО "Калугатрансмаш":
вхождение одного представителя ГК "СТР" в совет директоров ОАО "Калугатрансмаш";
недопустимость принятия советом директоров ОАО "Калугатрансмаш" или общим собранием акционеров общества решения о ликвидации общества, о дополнительной эмиссии акций общества либо о внесении изменений в устав общества, которое может привести к уменьшению номинальной и (или) фактической стоимости акций общества, и иного другого решения, которое может повлиять на объем прав ГК "СТР" как владельца акций и стоимость его акций без выраженного согласия ГК "СТР" на принятие такого решения;
условия владения ГК "СТР" акциями ОАО "Калугатрансмаш" фиксируется сторонами в акционерном соглашении или его аналоге.
Стороны согласовали заключение между ГК "Калугатрансмаш" и ГК "СТР" хозяйственного договора (договоров) на следующих условиях:
объем годовых операций между компаниями должен составлять не менее 150 000 000 руб. в год с обеспечением доходности в пользу ГК "СТР" не менее 25% от годового оборота 150 000 000 руб., что в абсолютных значениях составляет 37 500 000 руб.;
при снижении объема годовых операций между сторонами ниже 150 000 000 руб. в год согласованный сторонами процент доходности (25%) подлежит пропорциональному увеличению с целью достижения годовой доходности сделок для ГК "СТР" в абсолютном значении 37 500 000 руб.;
объем годового оборота 150 000 000 руб. и процент рентабельности (25%) согласованы сторонами на условиях внесения предоплаты со стороны ГК "Калугатрансмаш" за поставляемый товар (оказываемые услуги, выполняемые работы), покрывающий себестоимость сделки для ГК "СТР", то есть при условии отсутствия финансирования сделок со стороны ГК "СТР".
В указанном протоколе переговоров ГК "СТР" и ГК "Калугатрансмаш" от 10-11.07.2017 отсутствуют подписи уполномоченных лиц.
В заключенном ЗАО "Трансмаш-К" и ООО "СТР" соглашении о прекращении обязательства зачетом от 01.08.2017 (т. 1 л.д. 115-117) указано:
о наличии задолженности ЗАО "Трансмаш-К" в размере 5 862 282 руб. 89 коп. перед ООО "СТР" на основании договора о переводе долга от 01.08.2017 с ООО "Фирма Орбита М" на ЗАО "Трансмаш-К" по договору поставки от 01.04.2015;
о наличии задолженности ЗАО "Трансмаш-К" в размере 10 070 080 руб. 63 коп. перед ООО "СТР" на основании договора о переводе долга от 01.08.2017 с ЗАО "ТЛК Брокер" на ЗАО "Трансмаш-К" по договору поставки от 01.04.2015;
о наличии задолженности ЗАО "Трансмаш-К" в размере 37 812 703 руб. 52 коп. перед ООО "СТР" по договору поставки от 10.11.2014 N 2;
о наличии задолженности ООО "СТР" перед ЗАО "Трансмаш-К" в размере 53 745 067 руб. 04 коп. по договору купли-продажи акций от 01.08.2017,
о наступлении срока исполнения вышеуказанных обязательств 01.08.2017,
о взаимозачете указанных встречных денежных требований (обязательств).
Как следует из выписки из реестра акционеров (т. 1 л.д. 118), по состоянию 02.08.2017 ООО "СТР" имело 411 054 акции эмитента ОАО "Калугатрансмаш", обремененных залогом.
Согласно сведений о залогах (т. 1 л.д. 119) принадлежащие ООО "СТР" акции обременены залогом на основании договора от 02.08.2017 (залогодержатель не указан).
Согласно уведомлению об операции, проведенной по счету (т. 1 л.д. 121) ЗАО "Трансмаш-К" передало в собственность ООО "СТР" 411 054 акции эмитента ОАО "Калугатрансмаш". Операция совершена 02.08.2017, номер операции 4524.
Согласно передаточному распоряжению от 01.08.2017 (т. 1 л.д. 122) ЗАО "Трансмаш-К" передало в собственность ООО "СТР" 411 054 акции эмитента ОАО "Калугатрансмаш" по цене 53 745 067 руб. 04 коп.; передаточное распоряжение исполнено 02.08.2017.
Согласно выписке из реестра (т. 1 л.д. 123) по состоянию на 02.08.2017 ООО "СТР" является владельцем 411 054 акции эмитента ОАО "Калугатрансмаш" без какого-либо обременения.
Как усматривается из протокола внеочередного общего собрания акционеров ЗАО "Трансмаш-К" от 23.08.2018 (т. 2 л.д. 25-29), должник ОАО "Калугатрансмаш" является акционером эмитента ЗАО "Трансмаш-К" и имеет в собственности 38 именных бездокументарных акций, что составляет 19% в уставном капитале.
Из протокола об итогах голосования на общем собрании акционеров ОАО "Калугатрансмаш" от 28.06.2017, из отчета об итогах голосования на общем собрании акционеров ОАО "Калугатрансмаш" от 15.05.2019 следует, что Мельников С.А. является членом ревизионной комиссии должника ОАО "Калугатрансмаш" (т. 2 л.д. 81, т. 3 л.д. 117), также согласно протоколу общего собрания акционеров ЗАО "Трансмаш-К" от 23.10.2018 (т. 2 л.д. 25), Мельников С.А. является акционером и руководителем ЗАО "Трансмаш-К".
Из выполненного временным управляющим анализа финансового состояния должника ОАО "Калугатрансмаш" (т. 2 л.д. 97-130) усматривается следующее:
среднемесячная выручка должника в 2016 году составляла 90 302,83 тыс. руб., в 2017 году - 98 093,92 тыс. руб., в 2018 году - 45 129,75 тыс. руб. (т. 2 л.д. 103),
среднемесячная себестоимость в 2016 году составляла 74 302,17 тыс. руб., в 2017 году - 79 705,67 тыс. руб., в 2018 году - 35 396,58 тыс. руб. (т. 2 л.д. 103),
чистая прибыль на 01.01.2016 составляла 39 777 тыс. руб., на 01.01.2017 - 83 746 тыс. руб., на 01.01.2018 - 25 227 тыс. руб. (т. 2 л.д. 117 на об.),
убыток на 01.01.2019 составил 46 096 тыс. руб. (т. 2 л.д. 117 на об.),
активы должника на 01.01.2016 составляли 1 663 654 тыс. руб., на 01.01.2017 - 1 294 642 тыс. руб., на 01.01.2018 - 1 138 865 тыс. руб., на 01.01.2019 - 1 238 241 тыс. руб., темп прироста активов отрицательный, активы из года в год убывают (т. 2 л.д. 119, 135),
в реестр требований кредиторов включены кредиторы с общим размером требований 954 472 073 руб. 77 коп. (т. 2 л.д. 126),
сделан вывод о невозможности восстановления платежеспособности ОАО "Калугатрансмаш".
Из представленных регистратором АО "Реестр" сведений (т. 3 л.д. 13-26) усматривается, что по состоянию на 23.07.2019 акционерам эмитента ОАО "Калугатрансмаш" принадлежат акции в следующем количестве:
ООО "СТР" принадлежит 411 054 акции (10% в уставном капитале);
ЗАО "Трансмаш-К" - 4 199 акций (т. 3 л.д. 14, 15).
Как усматривается из Картотеки арбитражных дел, определением Арбитражного суда города Москвы от 07.08.2018 по делу N А40-180726/18- 179-216Б возбуждено дело о банкротстве в отношении ЗАО "Трансмаш-К", определением от 25.01.2019 в отношении должника введено наблюдение, решением Арбитражного суда города Москвы от 10.09.2019 (резолютивная часть от 09.09.2019) должник признан банкротом, в отношении ЗАО "Трансмаш-К" открыто конкурсное производство.
Из определения Арбитражного суда Калужской области от 02.08.2017 по делу N А23-4432/2017 о прекращении производства по делу (опубликовано в Картотеке арбитражных дел) усматривается следующее:
ОАО "Калугатрансмаш" подтвердило поставку ООО "СТР" продукции по договору поставки по накладным NN 12-78 за период 01.09.2015 - 16.12.2015 на общую сумму 337 766 518 руб. 49 коп. (пункт 1.1);
стороны мирового соглашения указали на частичную оплату ОАО "Калугатрансмаш" в адрес ООО "СТР" 22 платежными поручениями в период 31.03.2016 - 26.01.2017 в сумме 128 200 000 руб., при этом стороны изменили указанное в 18 платежных поручениях назначение платежа - установили считать эти платежи совершенными по договору поставки от 05.08.2015 N 2 (пункт 2);
стороны мирового соглашения согласовали стоимость неоплаченной ОАО "Калугатрансмаш" продукции на дату подачи иска 209 566 518 руб. 49 коп., в том числе НДС 18: - 31 967 774 руб. (пункт 2);
ООО "СТР" признало, что ОАО "Калугатрансмаш" осуществило поставку продукции за период с 07.06.2016 по 07.07.2017 по 23 накладным на сумму 8 468 275 руб. 55 коп. (пункт 3);
ООО "СТР" признало, что ОАО "Калугатрансмаш" в соответствии с условиями спецификации от 03.07.2017 N 5 к договору от 05.08.2015 N 2 осуществило поставку продукции ООО "СТР" в период с 03.07.2017 по 28.07.2017 по 42 накладным на сумму 170 254 967 руб. 19 коп., в том числе НДС 18% - 25 971 096 руб. 69 коп. (пункт 4);
ООО "СТР" признало, что в соответствии с условиями договоров от 31.07.2017 NN 15-19 ОАО "Калугатрансмаш" передало ООО "СТР" права требования на общую сумму 30 843 275 руб. 75 коп. (пункт 5);
стороны мирового соглашения подтверждают, что в соответствии с условиями соглашения о прекращении обязательств зачетом от 01.08.2017 обязательство ОАО "Калугатрансмаш" по оплате взыскиваемого в деле N А23-4432/2015 (в котором заключено мировое соглашение) основного долга полностью прекращено (пункт 6);
ООО "СТР" отказывается от требования о взыскании 32 144 397 руб. 26 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами (пункт 7);
ООО "СТР" отказывается от требования о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами до фактического исполнения обязательства (пункт 7);
судебные расходы по уплате госпошлины 100 000 руб., услуг представителей 700 000 руб. относятся на ОАО "Калугатрансмаш" и должны быть уплачены в срок не позднее 31.12.2017 (пункт 8);
в случае неисполнения в добровольном порядке условия мирового соглашения о компенсации вышеуказанных судебных издержек (800 000 руб.) стороны мирового соглашения указали на их принудительное взыскание на основании статьи 142 АПК РФ (пункт 9);
стороны мирового соглашения указали на урегулирование указанным мировым соглашением всех своих разногласий по договору от 05.08.2015 N 2 (со всеми приложениями) и по всем указанным в мировом соглашении обстоятельствам и обстоятельствам дела N А23-4432/2017, судебным издержкам (пункт 10);
стороны мирового соглашения согласовали, что в случае расторжения или признания недействительным соглашения о прекращении обязательств зачетом от 01.08.2017 по иску ОАО "Калугатрансмаш" или по иску иных заинтересованных лиц, то ООО "СТР" наделяется правом получить исполнительный лист на сумму, обязанность по уплате которой возникает у ОАО "Калугатрансмаш" в результате расторжения или признания недействительным соглашения о прекращении обязательств зачетом от 01.08.2017 (пункт 11).
Акционерное соглашение от 02.08.2017, заключенное между ООО "СТР" и ЗАО "Трансмаш-К" (т. 3 л.д. 134-137) регулирует голосование ООО "СТР" на общих собраниях акционеров ОАО "Калугатрансмаш", также ограничивает возможность ООО "СТР" распоряжаться приобретенными акциями, заключено указанное соглашение на срок исполнения сторонами обязанностей по договору купли-продажи акций от 02.08.2017 N 2.
Согласно пунктам 3 и 4 статьи 1 ГК РФ при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.
Согласно статье 10 указанного кодекса, не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). В случае несоблюдения требований, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, суд, арбитражный суд или третейский суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично, а также применяет иные меры, предусмотренные законом.
Согласно абзацу 8 статьи 2 Закона о банкротстве, конкурсные кредиторы - кредиторы по денежным обязательствам (за исключением уполномоченных органов, граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, имеет обязательства по выплате компенсации сверх возмещения вреда, предусмотренной Градостроительным кодексом Российской Федерации (компенсации сверх возмещения вреда, причиненного в результате разрушения, повреждения объекта капитального строительства, нарушения требований безопасности при строительстве объекта капитального строительства, требований к обеспечению безопасной эксплуатации здания, сооружения), вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, а также учредителей (участников) должника по обязательствам, вытекающим из такого участия). По смыслу абзаца 7 пункта 3 статьи 44 указанного закона, со дня ведения судом процедуры наблюдения выплата должником стоимости своих акций запрещена.
Согласно абзацу 2 пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве, цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал или в результате совершения сделки стал отвечать признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица, либо направлена на выплату (выдел) доли (пая) в имуществе должника учредителю (участнику) должника в связи с выходом из состава учредителей (участников) должника.
По смыслу подпункта 2 пункта 1 статьи 148 указанного закона, учредитель (участник) должника, признанного банкротом, в порядке, установленном названным Федеральным законом, вправе получить имущество должника, оставшееся после завершения расчетов с его кредиторами.
По смыслу статьи 23 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах", акционеры общества имеют право на получение активов общества-эмитента исключительно после удовлетворения всех неудовлетворенных требований кредиторов этого общества-эмитента.
По смыслу статей 29 и 72 указанного закона, общество не вправе уменьшать свой уставный капитал путем приобретения части акций, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, то есть платежеспособность общества будет поставлена под сомнение.
Согласно статье 73 указанного закона, общество не вправе осуществлять приобретение размещенных им обыкновенных акций, если на момент их приобретения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с правовыми актами Российской Федерации о несостоятельности (банкротстве) предприятий или указанные признаки появятся в результате приобретения этих акций; если на момент их приобретения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате приобретения акций.
По смыслу пункта 2 части 1 статьи 225.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к корпоративным спорам относятся споры, связанные с принадлежностью акций, долей в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ и товариществ, паев членов кооперативов, установлением их обременений и реализацией вытекающих из них прав (кроме споров, указанных в иных пунктах настоящей части), в частности, споры, вытекающие из договоров купли-продажи акций, долей в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ, партнерств, товариществ, споры, связанные с обращением взыскания на акции и доли в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ, партнерств, товариществ, за исключением споров, вытекающих из деятельности депозитариев, связанной с учетом прав на акции и иные ценные бумаги, споров, возникающих в связи с разделом наследственного имущества или разделом общего имущества супругов, включающего в себя акции, доли в уставном (складочном) капитале хозяйственных обществ и товариществ, паи членов кооперативов.
Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.
Материалами дела подтверждается совершение сделок купли-продажи акций, оформленных договорами купли-продажи акций от 01.08.2017 и от 02.08.2017 в указанный в Законе о банкротстве трехлетний период подозрительности, при этом в отношении акционера ЗАО "Трансмаш-К", продавшего акции в количестве 411 054 штук за 53 745 067 руб. (переход акций был зарегистрирован и сделка с акциями фактически совершена 02.08.2017) и в этот же день 02.08.2017 обязавшегося выкупить эти же акции по цене 187 500 000 руб. и 853 115 долларов США, - Арбитражным судом города Москвы 09.09.2019 введено конкурсное производство.
Также 12.07.2018 (менее года с момента совершения 02.08.2017 сделки об обратном выкупе акций и сделки поручительства) возбуждено дело о банкротстве должника ОАО "Калугатрансмаш", согласно анализу финансового состояния которого восстановить платежеспособность должника ОАО "Калугатрансмаш" невозможно.
Также материалами дела подтверждается принадлежность всех сторон сделок купли-продажи акций и поручительства к одной группе лиц:
ОАО "Калугатрансмаш" - эмитент выкупаемых акций,
ООО "СТР" - акционер с пакетом акций 411 054 шт. (10% в уставном капитале ОАО "Калугатрансмаш") на момент совершения поручительства,
ЗАО "Трансмаш-К" - акционер с пакетом акций 4 199 шт. этого же эмитента,
ОАО "Калугатрансмаш" - владелец 38 акций эмитента ЗАО "Трансмаш-К";
Мельников С.А. является акционером и руководителем ЗАО "Трансмаш-К" и членом ревизионной комиссии ОАО "Калугатрансмаш".
Принадлежность сторон сделок к одной группе лиц указывает на осведомленность членов этой группы о неплатежеспособности ЗАО "Трансмаш-К" и ОАО "Калугатрансмаш". Об осведомленности ООО "СТР" о неплатежеспособности членов группы компаний "Калугатрансмаш" (ОАО "Калугатрансмаш", ЗАО "Трансмаш-К", ООО "Фирма Орбита М") следует из пояснений заявителя и представленного им в материалы дела протокола переговоров ГК "СТР" и ГК "Калугатрансмаш".
По смыслу абзаца 2 пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве цель причинение вреда совершенной в период подозрительности сделкой предполагается, если на момент совершения сделки должник отвечал или стал отвечать признаку неплатёжеспособности, и сделка совершена с заинтересованным лицом (в том числе сделка направлена на выплату доли в имуществе должника в связи с выходом участника из состава участников должника).
В силу заинтересованности заявителя как акционера, именно последний, исходя из повышенного стандарта доказывания обоснованности требования о включении в реестр требований кредиторов (в ту же очередь, в которой находятся требования независимых кредиторов), обязан доказать разумность (то есть отсутствие неубыточности для должника) и экономическую целесообразность совершенных им с должником сделок (сделок с заинтересованностью).
Заявителем не доказана экономическая целесообразность для ЗАО "Трансмаш-К" передачи 02.08.2017 ООО "СТР" по договору от 01.08.2017 N 1 акций в количестве 411 054 шт. по цене 53 745 067 руб. и заключению в этот же день 02.08.2017 договора N 2 о последующем их выкупе по цене 187 500 000 руб. и 853 115 долларов США с отсрочкой на 5 лет.
Также заявителем не доказана экономическая целесообразность для находящегося в состоянии неплатежеспособности должника ОАО "Калугатрансмаш" принятия на себя обеспечительного обязательства - поручительства за собственного заведомо неплатежеспособного акционера ЗАО "Трансмаш-К", которое фактически прикрывает собой иную сделку - фактический выкуп у ООО "СТР" собственных акций в количестве 411 054 руб., эмитентом которых и является сам поручитель ОАО "Калугатрансмаш".
При этом оплаченные поручителем акции должны поступить не эмитенту-поручителю, но продавцу ЗАО "Трансмаш-К", введенная в отношении которого процедура конкурсного производства не позволит вернуть оплаченное поручителем. В то же время, исполняя поручительство, ОАО "Калугатрансмаш" может лишиться значительной части своих активов при фактической оплате собственных акций, которые в условиях банкротства поручителя не могут иметь никакой стоимости, ввиду того, что активы должника направляются на удовлетворение требований конкурсных кредиторов.
Поскольку балансовая стоимость всех активов эмитента ОАО "Калугатрансмаш" на 01.01.2017 составляла 1 294 642 тыс. руб., то даже при предположении отсутствия у эмитента каких-либо обязательств перед кредиторами (отсутствие кредиторской задолженности), 10% акций никак не могли превысить их стоимость в размере 10% всех активов должника - 129 464,2 тыс. руб. (1 294 642 тыс. / 10).
Между тем сторонами 10% акций оценены в договоре купли-продажи акций от 02.08.2017 N 2 в размере 239 082 554 руб. 05 коп. (при пересчете в рубли), при этом на момент возбуждения дела о банкротстве эмитента ОАО "Калугатрансмаш" у последнего имелись независимые кредиторы на сумму 954 472 073 руб. 77 коп., что сравнимо с размером активов должника.
В такой ситуации исполнение поручителем - эмитентом оплаты собственных акций, причем лицу, которое остается владельцем этих акций, приведет к нарушению установленного в интересах независимых кредиторов законом запрета выплаты стоимости акций.
Такое поведение участников взаимосвязанных сделок в предбанкротный период подозрительности указывает на целенаправленное искусственное создание корпоративной задолженности в экономически явно необоснованном размере с целью вывода значительной части активов должника - поручителя ОАО "Калугатрансмаш" (а равно и ЗАО "Трансмаш-К") под видом продажи акций лицу, заведомо не имеющему возможности их оплатить.
Суд области обоснованно отклонил довод заявителя о характере сделок как сделки РЕПО или сделкам Колл-опцион и Пут-опцион, а равно и представленной заявителем копии протокола переговоров ГК "СТР" и ГК "Калугатрансмаш" в силу следующего.
Как следует из копии протокола от 10-11.07.2017, протокол не подписан участниками переговоров.
Из п. 12.1 договора купли-продажи акций от 01.08.2017 следует, что все предшествующие указанному договору соглашения между сторонами, переписка, устные договоренности - заменены условиями договора от 01.08.2017, то есть по существу - аннулированы.
Из содержания договора купли-продажи акций от 01.08.2017 усматривается цель этой сделки - намерение покупателя акций ООО "СТР" осуществлять права и обязанности акционера ОАО "Калугатрансмаш".
Также из содержания пункта 3.1. договора купли-продажи акций от 01.08.2017 следует, что оплата покупаемых акций осуществляется покупателем ООО "СТР" в денежной форме и в срок - 10 дней со дня заключения договора. Доказательств исполнения указанного пункта договора - перечисления ООО "СТР" на счет ЗАО "Трансмаш-К" денежных средств в размере 53 745 067 руб. 04 коп. в материалы дела не представлено.
Суд области пришел к верному выводу о том, что к представленному заявителем в материалы дела соглашению о прекращении обязательства зачетом от 01.08.2017 следует отнестись критически, поскольку, при разумном осмыслении обстоятельств, при действительном наличии волеизъявления у сторон 01.08.2017 провести расчеты не в денежной форме и без десятидневной отсрочки (рассрочки), но путем погашения требований зачетом (прощение долга) - такой порядок расчетов мог быть изначально указан в договоре купли-продажи акций от 01.08.2017, но не в соглашении о прекращении обязательства зачетом, тем не менее, при буквальном толковании договора (статья 431 ГК РФ) стороны в договоре от 01.08.2017 выбрали именно денежную форму расчетов и установили отсрочку расчетов.
Также указание в соглашении о прекращении обязательства зачетом от 01.08.2017 о формировании задолженности ЗАО "Трансмаш-К" перед ООО СТР" путем принятия задолженности (перевод долга) иных лиц - ООО "Фирма Орбита М" и ЗАО "ТЛК Брокер" в размере 15 932 363 руб. 52 коп. (5 862 282,89 + 10 070 080,63) в период подозрительности неплатежеспособного ЗАО "Трансмаш-К" является злоупотреблением правом во вред ЗАО "Трансмаш-К" и его кредиторам, косвенно и во вред поручителю ОАО "Калугатрансмаш", ввиду чего соглашение о прекращении обязательства зачетом от 01.08.2017 не может считаться допустимым доказательством исполнения обязанности ООО "СТР" по оплате приобретенных акций по договору купли-продажи акций от 01.08.2017.
Также принадлежность ООО "СТР", ЗАО "Трансмаш-К" и ОАО "Калугатрансмаш" к одной группе лиц не может исключать возможность составления соглашения о прекращении обязательства зачетом от 01.08.2017 для создания видимости оплаты и поздним числом, ввиду этого в силу повышенного стандарта доказывания к членам одной группы именно на заявителе лежит бремя доказывания необходимости составления такого соглашения отдельным документом в тот же день, что и заключение договора купли-продажи акций от 01.08.2017, указания в этом соглашении на факт наступления срока оплаты акций с учетом того, что в договоре от 01.08.2017 установлена десятидневная отсрочка (рассрочка) оплаты, доказывания реальности возникновения задолженности ООО "Фирма Орбита М" и ЗАО "ТЛК Брокер" перед ООО "СТР" и экономической целесообразности принятия на себя таковой неплатежеспособным ЗАО "Трансмаш-К".
Представленное заявителем определение суда от 02.08.2017 по делу N А23-4432/2017 об утверждении мирового соглашения суд области верно признал недостаточным для подтверждения указанных в тексте мирового соглашения обстоятельств в силу следующего.
Производство по указанному делу прекращено - это означает, что судебное следствие не проводилось, спор по существу судом не рассматривался, доказательства не оценивались, фактические обстоятельства, в том числе указанные в тексте мирового соглашения, судом не устанавливались и не оценивались, итоговый акт по существу иска не принят и преюдициального значения иметь не может (более того стороны спора отличаются от состава лиц, участвующих в деле о банкротстве);
Из буквального текста мирового соглашения следует, что оно по существу является соглашением о признании сторонами спора фактических обстоятельств, но не требований истца к ответчику, за исключением требования о выплате стоимости юридических услуг в размере 700 000 руб. и госпошлины 100 000 руб.
Разумное экономическое назначение для продавца по договору купли-продажи акций - это получение продавцом выгоды от продажи акций, для этого продавец сам на свой риск предпринимательской деятельности выбирает такого покупателя, который имеет финансовую возможность в установленный разумный срок полностью оплатить акции продавцу. Для обеспечения же исполнения такого договора купли-продажи акций продавец вправе найти такого поручителя, при предъявлении требования к которому стоимость продаваемых акций (то есть стоимость активов эмитента) не уменьшится. В этом заключается равноценность сделки купли-продажи акций, принцип экономической обоснованности подобной сделки для продавца.
Как усматривается из материалов дела, продавец сам своей волей выбрал 02.08.2017 неплатежеспособного покупателя ЗАО "Трансмаш-К", согласовал с ним явно завышенную стоимость акций (явно выше цены их приобретения продавцом в этот же 02.08.2017 день у ЗАО "Трансмаш-К"), при этом поручительство продавец ООО "СТР" принял у лица, который является эмитентом этих акций, то есть обеспечивает их рыночную стоимость размером своих активов. При разумном осмыслении, ООО "СТР" осознавало, что поручитель-эмитент, оплачивая акции путем уменьшения собственных активов (в частности, денежных средств), тем самым удешевляет эти акции. В условиях же неплатежеспособности эмитента, такое поручительство является выводом активов без возможности их пополнения ввиду банкротства ЗАО "Трансмаш-К" (лица, за которого дано поручительство).
Таким образом, природа установленных судом фактических отношений ООО "СТР", ЗАО "Трансмаш-К" и ОАО "Калугатрансмаш" указывает на их корпоративный характер внутри одной группы, в которых усматривается следующее злоупотребление:
эмитент ОАО "Калугатрансмаш" фактически несет ответственность за виновное действие его акционера ООО "СТР" по выбору этим акционером своего контрагента ЗАО "Трансмаш-К" (также акционер) по покупке и оплате акций этого эмитента;
покупатель ЗАО "Трансмаш-К" являлся неплатежеспособным, так как не смог в установленный срок оплатить акции, о чем должен был узнать продавец ООО "СТР" при разумном поведении до заключения договора;
эмитент-поручитель ОАО "Калугатрансмаш" являлся неплатежеспособным в момент заключения договора поручительства (о чем свидетельствует включение в реестр требований кредиторов с обязательствами, возникшими до поручительства, до 02.08.2017), о чем должен был знать продавец-акционер ООО "СТР" в силу своего статуса акционера, также осведомленность ООО "СТР" видна из пояснений ООО "СТР" о непогашенной задолженности ОАО "Калугатрансмаш" по оплате хозяйственных договоров;
десять процентов акций эмитента ОАО "Калугатрансмаш" на момент совершения сделки не могли стоить 187 500 000 руб. и 853 115 долларов США ввиду несопоставимости фактических активов у эмитента с таким размером, ввиду чего не могло быть дано и поручительство на такую сумму;
акционер-продавец ООО "СТР" не утратил акции, покупателю их не передал, является владельцем акций по настоящее время;
фактически поручительство прикрывает собой выплату активов акционеру ООО "СТР" в условиях неплатежеспособности эмитента должника за которое несет ответственность контролирующее лицо акционер-продавец ООО "СТР", то есть недобросовестно и со злоупотреблением в ущерб независимым конкурсным кредиторам отдается предпочтение акционеру-продавцу в корпоративном правоотношении.
Поскольку поручительство выдано собственному акционеру в обеспечение оплаты собственных акций, то есть активами эмитента оплачивается продажа акционером акций третьему лицу (то есть фактически должник покупает собственные акции в условиях неплатёжеспособности стороны договора купли-продажи-покупателя ЗАО "Трансмаш-К"), то по смыслу закона (аналогия права, статья 6 ГК РФ, часть 6 статьи 13 АПК РФ) такая сделка подчиняется установленным статьями 23, 29, 72, 73, 81 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" требованиям о недопустимости в условиях неплатежеспособности выплаты стоимости акций.
Апелляционная коллегия соглашается с выводом суда области о том, что оформленная договором от 02.08.2017 сделка поручительства фактически направлена на вывод активов в нарушение статьи 73 Закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ и на причинение вреда независимым кредиторам, не имеющая иного разумного экономического обоснования, на основании статей 10 и 168 ГК РФ является ничтожной, не влекущей для эмитента никаких юридических последствий кроме вытекающих из ее ничтожности.
Согласно статье 1 ГК РФ при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.
Согласно статье 10 ГК РФ не допускаются осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другому лицу, действия в обход закона с противоправной целью, а также иное заведомо недобросовестное осуществление гражданских прав (злоупотребление правом). В случае несоблюдения требований, предусмотренных пунктом 1 названной статьи, суд, арбитражный суд или третейский суд с учетом характера и последствий допущенного злоупотребления отказывает лицу в защите принадлежащего ему права полностью или частично.
Поскольку в сделке поручительства усматривается злоупотребление, отсутствие разумного экономического обоснования, требование изначально заявлено акционером должника, направлено указанное требование фактически на исполнение обязанностей третьего лица по оплате покупки акций эмитента в условиях конкурсного производства, что характеризуется как корпоративное правоотношение и влечет причинение вреда независимым конкурсным кредиторам, то на основании статьи 10 ГК РФ в целях защиты в деле о банкротстве прав и интересов независимых конкурсных кредиторов суд области правомерно отказал во включении в реестр требований кредиторов, как в части указываемого заявителем основного долга 239 082 554 руб. 05 коп., так и начисленных заявителем штрафных санкций 32 817 992 руб. 27 коп.
При этом пунктом 1 статьи 329 ГК РФ предусмотрен отрытый перечень способов обеспечения исполнения обязательств.
Из содержания пунктов 3.1. и 3.2 договора купли-продажи акций от 02.08.2017 усматривается такая обеспечительная мера как сохранение продавцом за собой права собственности на продаваемые акции, которая уже к рассмотрению настоящего спора применена продавцом в связи с неоплатой стоимости акций, что указывает на реализацию ООО "СТР" способа защиты нарушенного права - ООО "СТР" акции не утратило, сохранило их (свое имущественное предоставление) у себя, истребовать эти акции у продавца покупатель не может до совершения полной оплаты, при этом продавец не лишен права расторгнуть договор купли-продажи акций от 02.08.2017 в связи с их неоплатой и банкротством ЗАО "Трансмаш-К" (отказаться от заведомо неплатежеспособного покупателя, подпункт 1 пункта 2 статьи 450, пункт 2 статьи 489 ГК РФ), расторгнуть по указанной причине связанное с названным договором акционерное соглашение от 02.08.2017 (пункт 8.4 акционерного соглашения) и продать акции по рыночной стоимости любому иному - платежеспособному - покупателю (в этом случае права должника и иных лиц никак не будут нарушены). В таких условиях применение второго способа защиты - взыскание денег с неплатежеспособного эмитента (включение в реестр) - является злоупотреблением.
В апелляционной жалобе ООО "Энергостройкомплект" ссылается на неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения дела, неправильное применение норм материального и процессуального права, недоказанность имеющих значение для рассмотрения дела обстоятельств, которые суд считал установленными, несоответствие выводов, изложенных в определении, обстоятельствам дела. Полагает, что суд неправильно оценил правоотношения сторон в рамках спорных договоров в качестве комплексной сделки по структурированию задолженности группы компаний "Калугатрансмаш" перед кредитором. Возражает против вывода суда о недействительности только части комплексной сделки и наличии факта злоупотребления со стороны кредитора. Считает необоснованным и неподтвержденным доказательствами вывод суда о цене акций. По мнению апеллянта, процессуальные права кредитора якобы систематически нарушались судом первой инстанции в рамках настоящего обособленного спора. Утверждает, что предвзятое отношение суда фактически привело к вынесению определения, которое существенным образом нарушает права ООО "Энергостройкомплект" как кредитора должника.
Доводы апелляционной жалобы судом во внимание не принимаются, поскольку основаны на ошибочном толковании норм материального и процессуального права и противоречат материалам дела.
Указание заявителя жалобы на наличие единой "комплексной" сделки не основано на доказательствах и противоречит материалам дела.
По мнению заявителя, между ГК "Калугатрансмаш" и ООО "СТР" совершена комплексная сделка, по результатам которой первоначальная задолженность ОАО "Калугатрансмаш" в размере 233 839 242 руб. консолидирована на ЗАО "Трансмаш-К" и трансформирована в задолженность ЗАО "Трансмаш-К" по договору купли-продажи акций от 02.08.2017 N 2 в размере 187 500 000 руб. и 853 115 долларов США (всего в рублях 238 772 218 руб.).
Апелляционная коллегия не может согласиться с данным утверждением.
Данное обстоятельство подтверждается мировым соглашением от 01.08.2017, заключенным ОАО "Калугатрансмаш" и ООО "СТР" в рамках дела N А23-4432/2017.
Исходя из содержания мирового соглашения следует, что по состоянию на 01.08.2017 (дату заключения первого оспариваемого договора купли-продажи акций) у ОАО "Калугатрансмаш" и ООО "СТР" имелись встречные однородные неисполненные обязательства.
У ОАО "Калугатрансмаш" имелась задолженность перед ООО "СТР" в размере 209 566 518,49 руб. по оплате товаров, поставленных по договору поставки от 05.08.2015 N 2.
У ООО "СТР" также имелась задолженность перед ОАО "Калугатрансмаш" в размере 209566518 руб. 49 коп.
В результате заключения мирового соглашения вышеуказанные встречные однородные требования были прекращены.
Обязательства ООО "Калугатрансмаш" перед ООО "СТР" не трансформировались в задолженность ЗАО "Трансмаш-К" перед ООО "СТР" по оплате приобретенных акций, а именно прекратились в связи с заключением мирового соглашения.
У ЗАО "Трансмаш-К" по состоянию на 01.08.2017 имелась задолженность перед ООО "СТР" в размере 53 745 067 руб. После заключения оспариваемых договоров купли-продажи акций соответствующая задолженность ЗАО "Трансмаш-К" перед ООО "СТР" превратилась в задолженность по оплате приобретенных акций в размере 187 500 000 руб. и 853 115 долларов США.
Учитывая вышеизложенное, является несостоятельным довод жалобы о том, что первоначальная задолженность ОАО "Калугатрансмаш" консолидирована на ЗАО "Трансмаш-К" и трансформирована в задолженность ЗАО "Трансмаш-К" по договору купли-продажи акций.
По мнению апеллянта, оспариваемые договоры купли-продажи акций являются самостоятельными сделками, которые ООО "СТР" фактически вынудило заключить ЗАО "Трансмаш-К", поставив заключение мирового соглашения с ОАО "Калугатрансмаш" под условие заключения оспариваемых договоров купли-продажи акций.
Однако пункте 12.1 договора купли-продажи акций от 01.08.2017 указано следующее: "Настоящий договор заменяет собой все предыдущие соглашения между сторонами, касающиеся предмета настоящего договора, переписку и устные договоренности, касающиеся предмета настоящего договора".
Следовательно, заключая соответствующий договор, стороны фактически отказались от ранее достигнутых договоренностей, в том числе от договоренностей, отраженных в протоколе переговоров от 10 и 11 июля 2017 года.
При этом остались неизменными мотивы заключения ЗАО "Трансмаш-К" соответствующих сделок - желание избежать негативных последствий, связанных с предъявлением ООО "СТР" иска к ОАО "Калугатрансмаш".
Ссылка заявителя жалобы на заключение сторонами опциона и сделки РЕПО само по себе является основанием для отказа во включении задолженности по договору поручительства.
Позиция заявителя о заключении одновременно опционных договоров и договоров РЕПО является противоречивой и необоснованной, а при заключении оспариваемых сделок воля сторон была направлена на фактически заключение договора займа и договора залога акций и соответствующего договора поручительства либо, если буквально толковать договор, на заключение договора купли-продажи и договора поручительства к нему.
Суд области пришел к обоснованному выводу о том, что стороны заключили два самостоятельных договора купли-продажи акций.
Из содержания пункта 13 статьи 51.3 ФЗ "О рынке ценных бумаг" следует, что в договоре РЕПО должен быть указан срок, в течение которого покупатель должен выплатить продавцу полученные от эмитента дивиденды, если договором не предусмотрено, что цена по второй части сделки уменьшена на эту сумму.
В рассматриваемом обособленном споре вышеуказанные условия в оспариваемых договорах сторонами не согласованы.
При заключении договора РЕПО в реестре владельцев ценных бумаг делается соответствующая запись.
В рассматриваемом обособленном споре по результату заключения договора купли-продажи акций от 01.08.2017 в реестре владельцев ценных бумаг ОАО "Калугатрансмаш" отражена только информация о переходе права собственности на акции к ООО "СТР". Информация о заключении сделки РЕПО отсутствует.
Заявляя о том, что оспариваемые договоры представляют собой сделку РЕПО, ООО "Энергостройкомплект" фактически подтверждает, что эти сделки являются притворными, и то, что воля ООО "СТР" была направлена на достижение других последствий, чем это предусмотрено в совершенных договорах купли-продажи акций.
Доводы заявителя жалобы о том, что якобы договор поручительства обеспечивает права кредитора по комплексной сделке, опровергаются, в первую очередь, самим текстом договора поручительства и не подтверждаются материалами дела.
В силу пункта 1 статьи 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен в обеспечение как денежных, так и не денежных обязательств, а также в обеспечение обязательства, которое возникнет в будущем.
Условия поручительства, относящиеся к основному обязательству, считаются согласованными, если в договоре поручительства имеется отсылка к договору, из которого возникло или возникнет в будущем обеспечиваемое обязательство. В договоре поручительства, поручителем по которому является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, может быть указано, что поручительство обеспечивает все существующие и (или) будущие обязательства должника перед кредитором в пределах определенной суммы (пункт 3 статьи 361 ГК РФ).
Материалами дела подтверждается, что десять процентов акций эмитента ОАО "Калугатрансмаш" на момент совершения сделки не могли стоить 187 500 000 руб. и 853 115 долларов США ввиду несопоставимости фактических активов у эмитента с таким размером.
Апелляционная коллегия согласна с выводом суда области о том, что договор поручительства от 02.08.2017 намеренно заключен с противоправной целью - причинение вреда кредиторам должника.
Злоупотребление правом при совершении сделки является нарушением запрета, установленного в статье 10 ГК РФ, в связи с этим положениями части 2 указанной статьи предусмотрен отказ допустившему злоупотребление лицу в судебной защите принадлежащего ему права.
Фактические обстоятельства, имеющие существенное значение для разрешения спора, установлены судом на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, им дана надлежащая правовая оценка. Оснований для их переоценки у судебной коллегии не имеется.
Несогласие лиц, участвующих в деле, с оценкой имеющихся в деле доказательств и толкованием судом норм законодательства Российской Федерации, подлежащих применению в деле, не свидетельствует об ошибках, допущенных судом при рассмотрении дела.
Доводы жалобы не опровергают выводы суда первой инстанции, не подтверждают неправильное применение судом норм материального и процессуального права, в связи с этим не могут служить основанием для отмены судебного акта.
Руководствуясь статьями 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд
ПОСТАНОВИЛ:
определение Арбитражного суда Калужской области от 19.11.2019 по делу N А23-4809/2018 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме.
В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.
Председательствующий О.Г. Тучкова
Судьи Е.И. Афанасьева
И.Г. Сентюрина
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
