Дата принятия: 14 сентября 2020г.
Номер документа: 20АП-4181/2020, А23-8729/2019
ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 14 сентября 2020 года Дело N А23-8729/2019
Резолютивная часть постановления объявлена 10.09.2020
Постановление изготовлено в полном объеме 14.09.2020
Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Стахановой В.Н., судей Большакова Д.В. и Мордасова Е.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Шамыриной Е.И., при участии от заявителя - Федерального государственного унитарного предприятия "Калужское" Федеральной службы исполнения наказаний (г. Калуга, ОГРН 1024001432828, ИНН 4029000498) - Моисеевой Е.А. (по доверенности от 16.10.2019 N 1218), от заинтересованного лица - Управления Федеральной антимонопольной службы по Калужской области (г. Калуга, ОГРН 1024001345598, ИНН 4026003620) - Тимахова Н.Н. (по доверенности от 09.01.2020 N 4 д), в отсутствие третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: Федерального казенного учреждения "Лечебное исправительное учреждение N 1 Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Калужской области" (Калужская область, район Дзержинский, поселок Товарково, ОГРН 1024000567799, ИНН 4004009080), Федерального казенного учреждения "Исправительная колония N 2 Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Калужской области" (Калужская область, район Дзержинский, поселок Товарково, ОГРН 1024000568360, ИНН 4004007406), Федерального казенного учреждения "Исправительная колония N 3 Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Калужской области" (Калужская область, район Дзержинский, поселок Товарково, ОГРН 1024000570220, ИНН 4004009072), Федерального казенного учреждения "Исправительная колония N 4 Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Калужской области" (Калужская область, г. Медынь, ОГРН 1024000719511, ИНН 4012000732), Федерального казенного учреждения "Исправительная колония N 5 Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Калужской области" (Калужская область, г. Сухиничи, ОГРН 1024000805905, ИНН 4017000091), Федерального казенного учреждения "Колония - поселения N 6 Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Калужской области" (г. Калуга, ОГРН 1024001187869, ИНН 4027039394), Федерального казенного учреждения "Исполнительная колония N 7 Управления Федеральной службы исполнения наказания по Калужской области" (г. Калуга, ОГРН 1024001433830, ИНН 4029009885), индивидуального предпринимателя Перовой О.В., общества с ограниченной ответственной "Ледяной дом", общества с ограниченной ответственностью "Объединенная Сервисная Служба Тулы" (г. Тула, ОГРН 1107154018267, ИНН 7107524105), общества с ограниченной ответственностью "ЮТФДистрибьюшин" (г. Ярославль, ОГРН 1147604001500, ИНН 7605012808), общества с ограниченной ответственностью "СНС Экспресс" (Московская область, г. Одинцово, ОГРН 1155032008746, ИНН 5032212790), общества с ограниченной ответственностью "Бизнестрейдинг" (г. Москва, ОГРН 1147746687340, ИНН 7709956416), надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Федерального государственного унитарного предприятия "Калужское" Федеральной службы исполнения наказаний на решение Арбитражного Калужской области от 19.06.2019 по делу N А23-8729/2019 (судья Сахарова Л.В.),
УСТАНОВИЛ:
Федеральное государственное унитарное предприятие "Калужское" Федеральной службы исполнения наказаний (далее - заявитель, предприятие, ФГУП "Калужское" ФСИН России) обратилось в Арбитражный суд Калужской области с заявлением о признании незаконными и отмене решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Калужской области (далее - заинтересованное лицо, управление, УФАС России по Калужской области) от 07.08.2019 N 05-01т/2019.
Определением от 18.12.2019 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований привлечены: Федеральное казенное учреждение "Лечебное исправительное учреждение N 1 Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Калужской области" (далее - ФКУ ЛИУ-1 УФСИН России по Калужской области), Федеральное казенное учреждение "Исправительная колония N 2 Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Калужской области" (далее - ФКУ ИК-2 УФСИН России по Калужской области), Федеральное казенное учреждение "Исправительная колония N 3 Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Калужской области" (далее - ФКУ ИК-3 УФСИН России по Калужской области), Федеральное казенное учреждение "Исправительная колония N 4 Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Калужской области" (далее - ФКУ ИК-4 УФСИН России по Калужской области), Федеральное казенное учреждение "Исправительная колония N 5 Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Калужской области" (далее - ФКУ ИК-5 УФСИН России по Калужской области), Федеральное казенное учреждение "Колония - поселения N 6 Управления Федеральной службы исполнения наказаний по Калужской области" (далее - ФКУ ИК-6 УФСИН России по Калужской области), Федеральное казенное учреждение "Исполнительная колония N 7 Управления Федеральной службы исполнения наказания по Калужской области" (далее - ФКУ ИК-7 УФСИН России по Калужской области), индивидуальный предприниматель Перова О.В. (далее - ИП Перова О.В.), общество с ограниченной ответственной "Ледяной дом" (далее - ООО "Ледяной дом"), общество с ограниченной ответственностью "Объединенная Сервисная Служба Тулы" (далее - ООО "Объединенная Сервисная Служба Тулы"), общество с ограниченной ответственностью "ЮТФ-Дистрибьюшин" (далее - ООО "ЮТФ-Дистрибьюшин"), общество с ограниченной ответственностью "СНС Экспресс" (далее - ООО "СНС Экспресс"), общество с ограниченной ответственностью "Бизнестрейдинг" (далее - ООО "Бизнестрейдинг").
Решением Арбитражного суда Калужской области от 19.06.2019 по делу N А23-8729/2019 в удовлетворении заявленных требований отказано.
Не согласившись с данным решением, предприятие обратилось в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, которым удовлетворить заявленные требования.
По мнению ФГУП "Калужское" ФСИН России, комиссией УФАС России по Калужской области при рассмотрении дела N 05-01т/2019 в нарушение Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" и Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по возбуждению и рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства Российской Федерации, утвержденного приказом ФАС России от 25.05.2012 N 339, не исследованы доказательства, на которых основаны выводы, изложенные в решении о нарушении предприятием пункта 5 части 1 статьи 13 Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации".
Апеллянт считает, что комиссия УФАС России по Калужской области, рассмотрев дело N 05-01т/2019 о нарушении антимонопольного законодательства, нарушила правила подведомственности, установленные названным Административным регламентом и Правилами передачи антимонопольным органом заявлений, материалов, дел о нарушении антимонопольного законодательства на рассмотрение в другой антимонопольный орган утвержденными приказом ФАС РФ от 01.08.2007 N 244, и при вынесении обжалуемого решения превысила свои полномочия.
Заявитель также указывает на то, что управление не рассмотрено ходатайство предприятия б/н от 25.06.2019 о проведении исследования магазинов, решение от 07.08.2019 по делу N 05-01т/2019 результатов рассмотрения ходатайства не содержатся.
УФАС России по Калужской области в отзыве на апелляционную жалобу возражало против ее доводов, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Третьи лица отзывы на апелляционную жалобу не направили.
В судебном заседании представители заявителя и заинтересованного лица поддержали свои позиции по делу.
Представители третьих лиц в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом, в связи с чем в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что неявка представителей указанных лиц не препятствует рассмотрению апелляционной жалобы по имеющимся в деле доказательствам, в связи с чем дело рассмотрено в их отсутствие.
Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Изучив материалы дела, выслушав пояснения представителей заявителя и заинтересованного лица, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, обсудив доводы жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции не находит оснований для изменения либо отмены обжалуемого решения суда первой инстанции ввиду следующего.
Как следует из материалов дела, Калужской прокуратурой по надзору за соблюдением законов в исправительных учреждениях Калужской области и Калужским УФАС России в период с 13.05.2019 по 20.05.2019 проведена совместная проверка ФГУП "Калужское" ФСИН России на предмет исполнения Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации".
На основании решения Калужской прокуроры по надзору за соблюдением законов в исправительных учреждениях Калужской области от 15.05.2019 N 7 ФГУП "Калужское" ФСИН России представило в адрес УФАС России по Калужской области копии агентских договоров, заключенных между ФГУП "Калужское" ФСИН России с поставщиками продовольственных товаров.
В соответствии с указанными агентскими договорами ФГУП "Калужское" ФСИН России обязуется от своего имени, но за счет поставщиков продовольственных товаров совершить юридические и иные действия, направленные на продажу товара ФГУП "Калужское" ФСИН России, в том числе оказывает услуги розничной продажи товара третьим лицам, оказывает услуги определенной категории покупателей для нужд заключенных и лиц, находящихся под следствием.
В указанных действиях ФГУП "Калужское" ФСИН России управление установило признаки нарушения пункта 5 части 1 статьи 13 Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон о торговле), выразившиеся в заключении с поставщиками продовольственных товаров агентских договоров для осуществления торговой деятельности на территории учреждений УИС Калужской области.
Приказом УФАС России по Калужской области N 134 от 29.05.2019 в отношении ФГУП "Калужское" ФСИН России возбуждено дело N 05-01т/2019.
При рассмотрении дела управлением установлено следующее.
Перечнем видов предприятий, учреждений и организаций, входящих в уголовно-исполнительную систему, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 01.02.2000 N 89, установлено, что в уголовно-исполнительную систему входят предприятия, в том числе осуществляющие торговлю.
Согласно пунктом 106 Правил внутреннего распорядка исправительных учреждений, утвержденного приказом Минюста России от 16.12.2016 N 295, для продажи осужденным продуктов питания, вещей и предметов в ИУ организуются магазины (интернет-магазины), работающие ежедневно, за исключением выходных и праздничных дней. Осужденные вправе пользоваться этими магазинами во время, отведенное распорядком дня, с учетом очередности (по отрядам и бригадам) по безналичному расчету. Осужденным, содержащимся в колониях-поселениях, разрешается приобретать продукты питания, вещи и предметы первой необходимости за наличный расчет.
Согласно пункту 2.1 устава ФГУП "Калужское" ФСИН России, утвержденного приказом ФСИН России от 15.02.2018 N 138, предметом и целями деятельности предприятия является, в том числе получение прибыли.
Предприятие осуществляет указанную деятельность на территории учреждений уголовно-исправительной системы 35 регионов Российской Федерации.
Пункт 2.2.1 устава устанавливает, что для достижения целей, указанных в подпункте 2.1 настоящего Устава, предприятие осуществляет в установленном законодательством Российской Федерации порядке оказание услуг, в том числе по розничной торговле.
Пункт 2.2.2 устава перечисляет группы продовольственных товаров, реализацию которых вправе осуществлять предприятие для достижения уставных целей.
Для достижения целей деятельности предприятие согласно пункту 2.2.1 устава оказывает услуги, в том числе по оптовой и розничной торговле.
ФГУП "Калужское" ФСИН России осуществляет деятельность по розничной реализации продовольственных товаров на территории Калужской области через торговые объекты, число которых составляло 14, в том числе 7 внутренних, 5 внешних и 2 совмещенных (то есть одновременно внешних и внутренних) магазинов.
Торговые объекты переданы предприятию на основании договоров безвозмездного пользования объектами нежилого фонда, закрепленных на праве оперативного управления за учреждениями ФСИН России.
В соответствии с пунктом 1.1 указанных договоров ссудодатель обязуется передать ссудополучателю в безвозмездное пользование, а ссудополучатель обязуется вернуть по окончании действия договора в том состоянии, в каком он его получил, с учетом нормального износа помещение, именуемое далее объект, для использования в целях организации розничной торговли продуктами питании и предметами первой необходимости для нужд осужденных.
В связи с этим управление сделало вывод о том, что закрепление за предприятием рассматриваемых помещений непосредственно направлено на осуществления деятельности ответчика по розничной торговле, в том числе продуктами питания. Фактически осуществляемая деятельность ФГУП "Калужское" ФСИН России заключается в осуществлении торговой деятельности посредством организации торговой сети (и значении, придаваемом этому понятию в пункте 8 статьи 2 Законом о торговле). Из представленных документов следует, что ФГУП "Калужское" ФСИН России осуществляет торговую деятельность через организованную им торговую сеть, в связи с чем на ФГУП "Калужское" ФСИН России распространяются положения Закона о торговле, в частности, положения статьи 13 указанного закона.
ФГУП "Калужское" ФСИН России представлены копии агентских договоров (типовая форма), согласно пункту 1.1 которых предприятие, выступая по договорам агентом, обязуется от своего имени, но за счет принципала (третьи лица) совершить юридические и иные действия, направленные на продажу товара принципала, в том числе оказывает услуги розничной продажи товара третьим лицам, оказывает услуги определенной категории покупателей для нужд заключенных и лиц, находящихся под следствием.
Согласно пункту 1.2 договоров их исполнение осуществляется на территориях уголовно-исправительной системы и в магазинах, находящихся на территории исправительных учреждений.
Спецификациями к указанным договорам подтверждается, что предметом реализации выступают продовольственные товары, а именно следующие основные категории товаров: молочная, мясная продукция, кондитерские, хлебобулочные изделия, овощи, фрукты, соусы, консервы, сахар, чай, кофе и прочее.
При этом управление сделало вывод о том, то ФГУП "Калужское" ФСИН России осуществляет торговую деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети.
Комиссия управления пришла к выводу о том, что действия ФГУП "Калужское" ФСИН России, выразившиеся в заключении с поставщиками продовольственных товаров агентских договоров для реализации продовольственных товаров в исправительных учреждениях, расположенных на территории Калужской области без перехода права собственности на такие товары, нарушают пункт 5 части 1 статьи 13 Закона о торговле.
25.06.2019 комиссией УФАС России по Калужской области принято заключение об обстоятельствах дела N 05-01т/2019.
ФГУП "Калужское" ФСИН в ответ на заключение направило письменные пояснения, в которых указало, что вывод о том, что магазины ФГУП "Калужское" ФСИН России представляют собой торговую сеть сделан без учета положений уголовно-исполнительного законодательства, на основании которого ФГУП "Калужское" ФСИН России осуществляет свою деятельность; магазины ФГУП "Калужское" ФСИН России не отвечают критериям торговых объектов в соответствии с Законом о торговле; управлением неверно истолкованы нормы материального права, а именно пункта 5 части 1 статьи 13 Закона о торговле.
В связи с установленными обстоятельствами комиссия антимонопольного органа 07.08.2019 (резолютивная часть объявлена 26.07.2019) вынесла решение о признании в действиях ФГУП "Калужское" ФСИН России, выразившихся в заключении с поставщиками продовольственных товаров агентских договоров для реализации продовольственных товаров в исправительных учреждениях, расположенных на территории Калужской области без перехода права собственности на такие товары, нарушающими пункт 5 части 1 статьи 13 Федерального закона от 28.12.2009 N 381-Ф3 "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации".
Кроме того, 07.08.2019 управление выдало ФГУП "Калужское" ФСИН России предписание о прекращении нарушения пункта 5 части 1 статьи 13 Закона о торговле, а именно необходимости в срок, не позднее 31.10.2019, прекращения реализации продовольственных товаров на условиях агентских договоров, а равно и договоров комиссии, договоров поручения, а также иных договоров, по которым товар передается для реализации ФГУП "Калужское" ФСИН России без перехода к предприятию права собственности на товар на территории Калужской области.
Не согласившись с вышеуказанными решением и предписанием, предприятие обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.
Рассматривая спор по существу и отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.
В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
Таким образом, для признания арбитражным судом незаконными ненормативных актов, решений и действий государственных органов, должностных лиц необходимо наличие одновременно двух юридически значимых обстоятельств: несоответствие их закону или иным нормативным правовым актам и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
В силу положений частей 1 и 3 статьи 1 Закона о торговле данный Федеральный закон определяет основы государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации; регулирует отношения, возникающие между органами государственной власти, органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами в связи с организацией и осуществлением торговой деятельности, а также отношения, возникающие между хозяйствующими субъектами при осуществлении ими торговой деятельности.
Таким образом, антимонопольное регулирование в сфере торговой деятельности осуществляется в соответствии с указанным Федеральным законом.
Исходя из части 1 статьи 2 Закона о торговле, торговая деятельность - вид предпринимательской деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров.
В соответствии с частью 4 статьи 2 Закона о торговле торговый объект - здание или часть здания, строение или часть строения, сооружение или часть сооружения, специально оснащенные оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров.
Из части 8 статьи 2 Закона о торговле следует, что торговая сеть - совокупность двух и более торговых объектов, которые принадлежат на законном основании хозяйствующему субъекту или нескольким хозяйствующим субъектам, входящим в одну группу лиц в соответствии с Федеральным законом "О защите конкуренции", или совокупность двух и более торговых объектов, которые используются под единым коммерческим обозначением или иным средством индивидуализации.
Таким образом, под хозяйствующими субъектами, осуществляющими розничную торговлю продовольственными товарами посредством организации торговой сети, следует понимать хозяйствующих субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность, связанную с приобретением и продажей товаров, в двух и более зданиях (частях зданий), строениях (частях строений), сооружениях (частях сооружений), специально оснащенных оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров, которые находятся под общим управлением или которые используются под единым коммерческим обозначением или иным средством индивидуализации.
Как установлено судом, в соответствии с Уставом ФГУП "Калужское", утвержденным приказом ФСИН России от 15.06.2012 N 327, предприятие основано на праве хозяйственного ведения, является коммерческой организацией, входящей в состав уголовно-исполнительной системы, и находится в ведомственном подчинении Федеральной службы исполнения наказаний России (далее - ФСИН России).
Из выписки из Единого государственного реестра юридических лиц в отношении заявителя следует, что учредителем ФГУП "Калужское" является Федеральная служба исполнения наказаний России, основным видом деятельности ФГУП "Калужское" ФСИН России является торговля розничная прочая в неспециализированных магазинах.
Предметом и целями деятельности предприятия являются: обеспечение деятельности и развитие материальной и социальной сферы УИС, удовлетворение ее потребностей; привлечение к оплачиваемому труду лиц, отбывающих уголовные наказания, на территории Российской Федерации в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации; получение прибыли.
Судом установлено и заявителем не оспаривается, что ФГУП "Калужское" ФСИН России осуществляет деятельность по розничной реализации продовольственных товаров на территории Калужской области через торговые объекты (14 магазинов, в том числе 7 внутренних, 5 внешних и 2 совмещенных), которые переданы предприятию на основании договоров безвозмездного пользования объектами нежилого фонда N 827/44 от 05.11.2014, N 747 от 15.07.2016, N 747 от 15.07.2016, N 2229 от 31.12.2015, N 2229 от 31.12.2015, N 387 от 08.02.2017, N 387 от 08.02.2017, N 1001 от 09.11.2015, N 1001 от 09.11.2015, N 1973 от 31.12.2015, N 79 от 27.01.2017, N 207а/1430 от 13.10.2015, N 290/20 от 25.02.2019, N 197/1768 от 15.11.2018, закрепленных на праве оперативного управления за учреждениями ФСИН России.
В соответствии с пунктом 1.1 указанных договоров ссудодатель обязуется передать ссудополучателю в безвозмездное пользование, а ссудополучатель обязуется вернуть по окончании действия договора в том состоянии, в каком он его получил, с учетом нормального износа помещение, именуемое далее объект, для использования в целях организации розничной торговли продуктами питания и предметами первой необходимости для нужд осужденных.
Закрепление за ФГУП "Калужское" ФСИН России рассматриваемых помещений непосредственно направлено на осуществление ФГУП "Калужское" ФСИН России деятельности по розничной торговле, в том числе продуктами питания.
Согласно пунктам 2 и 3 части 2 статьи 8 Закона о торговле хозяйствующие субъекты, осуществляющие торговую деятельность, при организации торговой деятельности и ее осуществлении, за исключением установленных Законом о торговле, другими федеральными законами случаев, самостоятельно определяют:
- форму торговли (в стационарных торговых объектах, вне стационарных торговых объектов, в том числе на ярмарках, выставках, развозная торговля, разносная торговля, дистанционный способ продажи товаров, продажа товаров с использованием автоматов и иные формы торговли);
- способ торговли (с использованием торговых объектов и (или) без использования торговых объектов).
Статьей 492 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) установлено, что по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Договор розничной купли-продажи является публичным договором.
Расчеты с участием граждан, не связанные с осуществлением ими предпринимательской деятельности, могут производиться наличными деньгами без ограничения суммы или в безналичном порядке (часть 1 статьи 861 ГК РФ).
Из части 1 статьи 862 ГК РФ следует, что безналичные расчеты могут осуществляться в форме расчетов платежными поручениями, расчетов по аккредитиву, по инкассо, чеками, а также в иных формах, предусмотренных законом, банковскими правилами или применяемыми в банковской практике обычаями.
В соответствии с пунктом 2 постановления Правительства Российской Федерации от 27.09.2007 N 612 "Об утверждении Правил продажи товаров дистанционным способом" продажа товаров дистанционным способом - это продажа товаров по договору розничной купли-продажи, заключаемому на основании ознакомления покупателя с предложенным продавцом описанием товара, содержащимся в каталогах, проспектах, буклетах либо представленным на фотоснимках или с использованием сетей почтовой связи, сетей электросвязи, в том числе информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", а также сетей связи для трансляции телеканалов и (или) радиоканалов, или иными способами, исключающими возможность непосредственного ознакомления покупателя с товаром либо образцом товара при заключении такого договора.
Статьей 88 Уголовно-исполнительного кодекса Российской Федерации (далее - УИК РФ) установлено, что осужденные к лишению свободы могут приобретать продукты питания и предметы первой необходимости по безналичному расчету за счет средств, зачисляемых на лицевые счета осужденных.
В силу положений статьи 22 Федерального закона от 15.07.1995 N 103-ФЗ "О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений" подозреваемым и обвиняемым предоставляется право приобретать продукты питания, предметы первой необходимости, а также другие промышленные товары по безналичному расчету.
В соответствии с пунктом 5 Положения о режимных требованиях на территории, прилегающей к учреждению, подведомственному территориальному органу уголовно-исполнительной системы, утвержденного приказом Минюста России от 03.09.2007 N 178, на режимной территории запрещается размещать торговые точки и осуществлять торговлю (в том числе с рук, лотков и автомашин).
В связи с особым режимом подозреваемые и обвиняемые, содержащиеся под стражей на территориях учреждений Федеральной службы исполнения наказаний, могут приобретать продукты питания, предметы первой необходимости, а также другие промышленные товары только в тех учреждениях уголовно-исполнительной системы, в которых содержатся под стражей.
Согласно пункту 106 Правил внутреннего распорядка исправительных учреждений, утвержденных Приказом Минюста России от 16.12.2016 N 295, для продажи осужденным продуктов питания, вещей и предметов в исправительных учреждениях организуются магазины (интернет-магазины), работающие ежедневно, за исключением выходных и праздничных дней. Осужденные вправе пользоваться этими магазинами во время, отведенное распорядком дня, с учетом очередности (по отрядам и бригадам) по безналичному расчету. Осужденным, содержащимся в колониях-поселениях, разрешается приобретать продукты питания, вещи и предметы первой необходимости за наличный расчет.
Из указанных положений нормативных правовых актов следует, что для лиц, содержащихся под стражей, осужденных лиц установлен особый режим порядка предоставления товаров и расчетов за их приобретение.
Так, в соответствии с пунктом 62 Правил внутреннего распорядка N 295 выводить подозреваемых и обвиняемых, содержащихся под стражей, в магазин (ларек) запрещается. Ассортимент товаров, имеющихся в магазине (ларьке), и их стоимость доводятся до сведения лиц, содержащихся под стражей.
Спецконтингент в целях ознакомления с ассортиментным перечнем предлагаемых к покупке товаров получает перечень товаров на бумажных носителях.
Кроме того, с 2016 года заключенным предоставлена возможность ознакомления с перечнем товаров в электронном виде путем размещения электронного табло с указанным перечнем в камерах заключенных. В Правила внутреннего распорядка внесены соответствующие изменения.
Вместе с тем процедура приобретения лицами, содержащимися в исправительных учреждениях, происходит в строгом соответствии со статьей 88 УИК РФ и Правилам внутреннего распорядка, а именно:
1) по товарному остатку магазина предприятия сотрудник магазина распечатывает прайс-листы с указанием конкретной номенклатуры и ценой за единицу товара, которые передаются в камеры лицам, находящимся под стражей в учреждении УИС;
2) спецконтингент пишет заявление на приобретение продуктов питания и предметов первой необходимости в соответствии с данными прайс-листов;
3) сотрудник учреждения собирает заявления спецконтингента, регистрирует, фиксирует количество и передает под роспись сотрудникам магазина;
4) сотрудник магазина передает полученные заявления в бухгалтерию учреждения для обработки;
5) бухгалтерия учреждения проверяет наличие денежных средств на лицевом счете подозреваемого или обвиняемого, указывает эти данные на заявлении и передает в магазин предприятия;
6) сотрудник магазина по принятым заявкам в соответствии с указанным ассортиментом формирует расходные накладные в торговой программе предприятия, с указанием ФИО лица, находящегося под стражей в учреждении УИС, в пределах остатка на лицевом счете;
7) сотрудники магазина комплектуют заказы по распечатанным накладным (в 2-х экземплярах);
8) разнос и передача заказа осуществляется сотрудником магазина в присутствии сопровождающего сотрудника учреждения;
9) получателю передается товар и его экземпляр товарной накладной. Он проверяет товар на соответствие накладной и расписывается на втором экземпляре о получении;
10) сотрудник, осуществивший передачу товара, также подписывает накладную;
11) после вручения заказов сотрудник магазина формирует акт с реестром выданных накладных и с приложенными оригиналами подписанных накладных передает в бухгалтерию учреждения. Акты формируются в 2-х экземплярах и визируются сотрудником магазина и сотрудником бухгалтерии;
12) на основании подписанного акта бухгалтерия списывает денежные средства с лицевых счетов лиц, находящихся под стражей в учреждении УИС, предоставившим товары.
Согласно пункту 59 Правил внутреннего распорядка N 295 подозреваемые и обвиняемые приобретают товары, не запрещенные к хранению и использованию, по безналичному расчету.
Соответственно, между соответствующим лицом, содержащимся в исправительном учреждении, и ФГУП "Калужское" ФСИН России происходит безналичный расчет за приобретенный этим лицом товар.
Таким образом, существующие особенности внесения платы за товар и демонстрации товара, приобретаемый лицами, содержащимися в учреждениях УИС, вызваны только особенностями режима содержания указанных лиц под стражей и касаются исключительно технического способа организации розничной торговли в данных учреждениях для нужд лиц содержащихся под стражей.
В свою очередь, вышеуказанные особенности не исключают наличие в данном случае всех элементов договора розничной купли-продажи (в том числе проведения денежных расчетов с покупателями), одной из сторон которого является именно потребитель - лицо, находящееся в учреждениях УИС и приобретающее товар для личного потребления, с другой стороны продавец ФГУП "Калужское".
При таких обстоятельствах суд, вопреки доводам заявителя, пришел к правомерному выводу о том, что ФГУП "Калужское" ФСИН России обладает всеми квалифицирующими признаками хозяйствующего субъекта, осуществляющего торговую деятельность с использованием торговой сети, поскольку реализует продовольственные товары и товары первой необходимости для нужд осужденных, отбывающих наказание в Калужской области, через магазины, расположенные на территории учреждений УИС Калужской области, в розницу; осуществляет торговую деятельность более чем через 2 торговых объекта (14 магазинов, в том числе 7 внутренних, 5 внешних и 2 совмещенных); торговые объекты (магазины) находятся под общим управлением ФГУП "Калужское" ФСИН России, ввиду передачи их по договорам безвозмездного пользования.
Как верно отметил суд первой инстанции, особенности осуществления хозяйствующими субъектами реализации товаров в учреждениях ФСИН получили свою оценку в определениях Верховного суда Российской Федерации от 04.04.2019 N 309-АД18-24299 по делу N А47-10774/2017, от 22.04.2019 N 307-ЭС19-3946 по делу N А13-1628/2018, постановлении Арбитражного суда Поволжского округа от 26.07.2019 по делу N А65-13659/2018, от 07.08.2019 по делу N А57-19729/2018, постановлении Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 12.12.2019 по делу N А46-2742/2019, постановлении Арбитражного суда Уральского округа от 25.12.2019 по делу N А76-1043/2019, постановлении Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 04.02.2020 по делу N А31-2878/2018.
Частью 4.1 статьи 1 Закона о торговле предусмотрено, что положения статьи 13 (за исключением подпункта "д" пункта 4 и пункта 6 части 1) и статьи 14 настоящего Федерального закона не распространяются на хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность, хозяйствующих субъектов, осуществляющих поставки продовольственных товаров, выручка которых (их группы лиц, определяемой в соответствии с антимонопольным законодательством) от реализации товаров за последний календарный год не превышает четыреста миллионов рублей, а также хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность посредством организации торговой сети, совокупная выручка от реализации товаров которых в рамках одной торговой сети за последний календарный год не превышает четыреста миллионов рублей.
Соответственно, Закон о торговле содержит "иммунитеты" для хозяйствующих субъектов, в силу которых антимонопольные правила статей 13 и 14 Закона о торговле не распространяются на указанные субъекты в случае, если их выручка не превышает четыреста миллионов рублей.
При этом частью 4.1 статьи 1 Закона о торговле к критерию достижения хозяйствующим субъектом, осуществляющим торговую деятельность, торговой сетью, поставщиком пороговых значений по выручке отнесено получение указанными хозяйствующими субъектами выручки за реализацию товаров без выделения товаров по продовольственной или непродовольственной группам.
Из разъяснений ФАС России от 29.10.2018 N РП/86973/18 усматривается, что когда при установлении наличия условий, исключающих распространение положений Закона о торговле на хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность, торговые сети, поставщиков, учитывается совокупная выручка, полученная каждым из указанных хозяйствующих субъектов за реализацию продовольственных и непродовольственных товаров.
Из материалов дела усматривается, что выручка предприятия за 2018 год превышает четыреста миллионов рублей.
Следовательно, ФГУП "Калужское" ФСИН России не относится к категории субъектов, на которые распространяются "иммунитеты", предусмотренные частью 4.1 статьи 1 Закона о торговле.
Согласно пункту 5 части 1 статьи 13 Закона о торговле хозяйствующим субъектам, осуществляющим торговую деятельность по продаже продовольственных товаров посредством организации торговой сети, и хозяйствующим субъектам, осуществляющим поставки продовольственных товаров в торговые сети, запрещается заключать между собой для осуществления торговой деятельности договор, по которому товар передается для реализации третьему лицу без перехода к такому лицу права собственности на товар, в том числе договор комиссии, договор поручения, агентский договор или смешанный договор, содержащий элементы одного или всех указанных договоров, за исключением заключения указанных договоров внутри одной группы лиц, определяемой в соответствии с Законом о защите конкуренции, и (или) заключения указанных договоров между хозяйствующими субъектами, образующими торговую сеть, либо исполнять (реализовывать) такие договоры.
Вышеуказанная норма означает, что поставщику и торговой сети запрещается заключать между собой "посреднические" договоры, предусматривающие поручения поставщика торговой сети осуществлять реализацию продовольственных товаров без перехода права собственности на данные товары к торговой сети, третьим лицам (приобретателям данных товаров).
Данный запрет направлен на осуществление антимонопольного регулирования в области контроля над динамикой цен на продовольственные товары при розничной торговле и обеспечения условий справедливой конкуренции при доступе производителей к услугам торговых организаций.
Как следует из материалов, для осуществления своей деятельности по розничной реализации продовольственных товаров ФГУП "Калужское" ФСИН России заключило с поставщиками товаров следующие агентские договоры: с ФКУ ЛИУ-1 УФСИН России по Калужской области от 04.06.2017 N 952, ФКУ ИК-2 УФСИН России по Калужской области от 23.10.2017 N 1595, ФКУ ИК-3 УФСИН России по Калужской области от 27.12.2018 N 231/2488, ФКУ ИК-4 УФСИН России по Калужской области от 23.12.2017 N 2447, ФКУ ИК-5 УФСИН России по Калужской области от 28.12.2017 N 502/2418, ФКУ ИК-6 УФСИН России по Калужской области от 12.02.2019 N 166, ФКУ ИК-7 УФСИН России по Калужской области от 29.12.2018 N 2429, ИП Перова О.В. от 28.09.2018 N 1369, от 28.09.2018 N 1351, ООО "Ледяной дом" от 13.12.2018 N 2024, ООО "Бизнестрейдинг" от 02.08.2018 N 1081, N 1083.
В соответствии с условиями данных договоров ФГУП "Калужское" ФСИН России обязуется от своего имени, но за счет поставщиков продовольственных товаров совершить юридические и иные действия, направленные на продажу товара ФГУП "Калужское" ФСИН России, в том числе оказать услуги розничной продажи товара третьим лицам, оказать услуги определенной категории покупателей для нужд заключенных и лиц, находящихся под следствием.
Вместе с тем при осуществлении закупок товаров (работ, услуг) для своих нужд ФГУП "Калужское" ФСИН России обязано руководствоваться нормами Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон N 223-ФЗ).
В свою очередь нормы указанного закона направлены на повышение эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок.
В случае добросовестного осуществления закупки продовольственных товаров для их последующей розничной реализации путем заключения договора поставки, у ФГУП "Калужское" ФСИН России возникает обязанность отбора поставщиков на основании Положения предприятия и Закона N 223-ФЗ.
Однако в рассматриваемом случае на указанные выше агентские договоры положения Закона N 223-ФЗ не распространяются, так как товар передается ФГУП "Калужское" для реализации без перехода к ФГУП "Калужское" права собственности на такой товар (т.е. фактически отсутствует закупка).
В связи с этим заключение агентских договоров с поставщиками продовольственных товаров фактически направлено на обход предприятием обязательных конкурентных процедур.
С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к правильному о нарушении действиями ФГУП "Калужское" ФСИН России в части заключения и исполнения агентских договоров, по которым товар передается для реализации ФГУП "Калужское" ФСИН России без перехода к предприятию права собственности на товар, как нарушение требований пункта 5 части 1 статьи 13 Закона о торговли.
Довод заявителя о том, что управление не наделено полномочиями на рассмотрение дела, в связи с нарушением предприятием антимонопольного законодательства на территории более чем одного субъекта Российской Федерации, правомерно отклонен судом первой инстанции, ввиду следующего.
Согласно материалам дела Калужской прокуратурой по надзору за соблюдением законов в исправительных учреждениях Калужской области и Калужским УФАС России в период с 13.05.2019 по 20.05.2019 проведена совместная проверка ФГУП "Калужское" ФСИН России на предмет исполнения Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации".
По результатам указанной проверки в действиях ФГУП "Калужское" ФСИН России усмотрены признаки пункта 5 части 1 статьи 13 Закона о торговле.
Калужской прокуратурой по надзору за соблюдением законов в исправительных учреждениях Калужской области направила указанные материалы в УФАС России по Калужской области.
Приказом УФАС России по Калужской области от 29.05.2019 N 134 в отношении ФГУП "Калужское" ФСИН России возбуждено дело N 05-01т/2019 по признакам нарушения пункта 5 части 1 статьи 13 Закона о торговле, выразившегося в заключении с поставщиками продовольственных товаров в нарушение действующего законодательства Российской Федерации агентских договоров.
В соответствии с частью 3 статьи 39 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-Ф3 "О защите конкуренции" (далее - Закона о защите конкуренции) дело о нарушении антимонопольного законодательства может рассматриваться антимонопольным органом по месту совершения нарушения либо по месту нахождения или месту жительства лица, в отношении которого подаются заявление или материалы. Федеральный антимонопольный орган вправе рассматривать указанное дело независимо от места совершения нарушения либо места нахождения или места жительства лица, в отношении которого подаются заявление или материалы.
Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц юридическим адресом ФГУП "Калужское" ФСИН России является г. Калуга, ул. Грабцевское шоссе, д. 39Б, в связи с чем суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что УФАС России по Калужской области наделено полномочиями рассматривать дело в отношении ФГУП "Калужское" ФСИН России.
Довод ФГУП "Калужское" ФСИН России о том, что комиссия УФАС России по Калужской области при рассмотрении дела N 05-01т/2019 проявила формальный подход, так как рассмотрела, в том числе агентские договоры, не содержащие в себе продовольственные товары, правомерно отклонен судом первой инстанции, поскольку, как следует из решения управления от 07.08.2019 N 05-01т/2019, в нем перечислены все агентские договора, представленные ФГУП "Калужское" ФСИН России в ходе рассмотрения дела.
Вместе с тем, из резолютивной части решения УФАС России по Калужской области от 26.07.2019 и полного текста решения от 07.08.2019 следует, что нарушением предприятием норм действующего законодательства признано заключение агентских договоров, направленных на реализацию продовольственных товаров.
Доводы ФГУП "Калужское" ФСИН России о незаконности оспариваемого решения ввиду нарушения антимонопольным органом сроков его направления лицам, участвующим в деле, верно отклонен судом первой инстанции на основании следующего.
Согласно части 2 статьи 49 Закона о защите конкуренции резолютивная часть решения по делу о нарушении антимонопольного законодательства подлежит оглашению по окончании рассмотрения дела, должна быть подписана всеми членами комиссии, участвовавшими в принятии решения, и приобщена к делу. Решение должно быть изготовлено в полном объеме в течение десяти рабочих дней со дня оглашения резолютивной части решения. Копии такого решения немедленно направляются или вручаются лицам, участвующим в деле. Дата изготовления решения в полном объем считается датой его принятия.
Как установлено судом, резолютивная часть решения по делу N 05-01т/2019 оглашена УФАС России по Калужской области 26.07.2019. В полном объеме решение изготовлено 07.08.2019.
Вместе с тем согласно отчету об отслеживании почтовых отправлений (размещенном на сайте: https://www.pochta.ru/tracking#80087639377808) данное решение направлено ФГУП "Калужское" ФСИН России 13.08.2019 и получено последним 15.08.2019.
Как следует, из материалов дела настоящее заявление подано в арбитражный суд - 07.11.2019, то есть в установленные частью 1 статьи 52 Закона о защите конкуренции законом сроки.
В связи с этим суд первой инстанции справедливо заключил, что действия управления по направлению оспариваемого решения с нарушением срока не нарушили право ФГУП "Калужское" ФСИН России на обжалование решения и предписания от 07.08.2019 N 05- 01т/2019.
В свою очередь, ФГУП "Калужское" ФСИН России не представлено доказательств того, что несвоевременное направление управлением оспариваемого решения нарушило какие-либо иные права и законные интересы общества.
Довод заявителя о том, что агентские договоры с учреждениями исправительной системы заключены во исполнение распоряжения Федеральной службы исполнения наказаний, обоснованно отклонен судом первой инстанции на основании следующего.
Согласно материалам дела ФСИН России направлены в адрес начальников территориальных органов ФСИН России телеграммы от 21.10.2013 N исх.-05-37251 с требованием заключить договоры между подчиненными исправительными учреждениями и ФГУП "Калужское" ФСИН России о передаче на основе безвозмездного пользования объектов нежилого фонда, закрепленного на праве оперативного управления за территориальными органами ФСИН России и федеральными государственными унитарными предприятиями ФСИН России, а также с требованием заключить "Соглашения о взаимодействии" между следственными изоляторами и ФГУП "Калужское" ФСИН России с целью организации торговой деятельности по реализации продуктов питания и предметов первой необходимости для нужд осужденных.
Приказом ФСИН России от 11.11.2013 N 636 доведено требование по проведению работы по организации в учреждениях территориальных органов ФСИН России торговой деятельности по реализации продуктов питания, предметов первой необходимости через магазины исправительных учреждений.
Письмом ФСИН России от 12.11.2014 N исх-05-53684 было выражено согласие на передачу нежилых помещений, находящихся на балансах федеральных казенных учреждений ФСИН России, в безвозмездное пользование на период деятельности ФГУП "Калужское" ФСИН России, территориальным органам уголовно-исполнительной системы поручено предоставить в территориальные управления Росимущества необходимый пакет документов на передаваемое имущество, являющееся предметом сделки.
Письмом ФСИН России от 25.11.2013 N 21-42313 и телеграммами ФСИН России от 13.11.2014 N 05-54085, от 21.03.2014 N 05-11503 конкретизированы и уточнены распоряжения относительно требования осуществлять организацию торговой деятельности исключительно через единственного хозяйствующего субъекта.
Письмом от 26.05.2016 N исх-04-29831 ФСИН России дополнительно указала, что продукты питания, предметы первой необходимости и дополнительные услуги, произведенные (оказанные) исправительным учреждением, передаются для дальнейшей реализации ФГУП ФСИН России, осуществляющему деятельность по организации торговой деятельности, согласно договору, заключенному в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Кроме этого, ФСИН России, в связи с поступающими обращениями, письмом от 09.08.2018 исх. N 09-56673, адресованным начальникам территориальных органов ФСИН России по вопросам организации торговой деятельности, разъяснила следующее.
Пунктом 8.6 решения коллегии Федеральной службы исполнения наказаний "О состоянии работы и мерах по повышению эффективности тылового обеспечения деятельности учреждений и органов УИС", объявленного приказом ФСИН России от 11.11.2013 N 636 (далее - решение Коллегии), начальникам территориальных органов ФСИН поручено заключить между учреждениями и федеральными государственными унитарными предприятиями ФСИН России соглашения об организации торговой деятельности по реализации продуктов питания и предметов первой необходимости в магазинах исправительных учреждений.
Пунктом 11.3 решения Коллегии директорам ФГУП ФСИН России поручено провести работу по организации в учреждениях территориальных органов ФСИН России торговой деятельности по реализации продуктов питания и предметов первой необходимости через магазины исправительных учреждений.
В этом же письме ФСИН России сообщила, что торговую деятельность в магазинах при учреждениях УИС осуществляют ФГУП "Калужское" ФСИН России, ФГУП "Промсервис" ФСИН России и ФГУП "Главное промышленно-строительное управление" ФСИН России.
Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что в вышеуказанных телеграммах и письмах ФСИН России, направленных заявителю, не содержится информации о заключении именно агентских договоров, напротив:
- в письме от 11.11.2013 N 636 содержится требование ФСИН России организовать торговую деятельность по реализации осужденным товаров (в том числе продовольственных) через магазины исправительных учреждений в строгом соответствии с законодательством Российской Федерации;
- в письме от 26.05.2016 N исх-04-29831 ФСИН России указывает на необходимость заключения договоров в соответствии с законодательством РФ.
Доводы предприятия о том, что к предприятию уголовно-исполнительной системы, осуществляющему торговую деятельность, не применимы положения Закона о торговой деятельности, статьи 1 Закона о защите конкуренции, поскольку для подобных предприятий должны применяться в приоритетном порядке перед нормами торгового законодательства нормы, регламентирующие порядок функционирования исправительных учреждений, правомерно отклонены судом первой инстанции, как не соответствующие нормам действующего законодательства.
Как верно отметил суд первой инстанции, одной из целей Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" является обеспечение единства экономического пространства в Российской Федерации путем установления требований к организации и осуществлению торговой деятельности.
Часть 1 статьи 8 Конституции Российской Федерации устанавливает, что в Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержка конкуренции, свобода экономической деятельности.
Принцип единства экономического пространства означает, что на территории Российской Федерации не допускается установление таможенных границ, пошлин, сборов и каких-либо иных препятствий для свободного перемещения товаров, услуг и финансовых средств (ч. 1 ст. 74 Конституции Российской Федерации). Ограничения перемещения товаров и услуг могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей (часть 2 статьи 74 Конституции Российской Федерации).
В соответствии с указанным принципом на территории Российской Федерации не допускается установление каких-либо правил, препятствующих свободному перемещению товаров, услуг и финансовых средств в едином экономическом пространстве Российской Федерации. На всей территории Российской Федерации должны быть одни и те же правила при осуществлении предпринимательской или иной деятельности, реализуемой в рамках гражданских правоотношений.
Таким образом, единство экономического пространства на всей территории Российской Федерации гарантировано Конституцией Российской Федерации.
В свою очередь Закон о торговле не содержит ограничений в отношении хозяйствующих субъектов, подведомственных ФСИН России, осуществляющих торговую деятельность на территории исправительных учреждений.
Таким образом, запрет, установленный пунктом 5 части 1 статьи 13 Закона о торговой деятельности, распространяется на все торговые сети и всех поставщиков торговых сетей при осуществлении торговли, в том числе и на торговые сети, осуществляющие торговую деятельность в Российской Федерации на территории исправительных учреждений.
С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что в рассматриваемом случае отсутствуют основания для признания незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Калужской области от 07.08.2019 по делу N 05-01т/2019.
Согласно части 1 статьи 23 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган выдает в случаях, указанных в настоящем Федеральном законе, обязательные для исполнения предписания об устранении последствий нарушения антимонопольного законодательства.
Исполнимость предписания является важным требованием к данному виду ненормативного акта и одним из элементов законности предписания, поскольку предписание исходит от государственного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается определенный срок, за нарушение которого наступает административная ответственность.
Таким образом, предписание должностного лица, содержащее законные требования, должно быть реально исполнимо и содержать конкретные указания, четкие формулировки относительно конкретных действий, которые необходимо совершить исполнителю, и которые должны быть направлены на прекращение и устранение выявленного нарушения. При этом содержащиеся в предписании формулировки должны исключать возможность двоякого толкования; изложение должно быть кратким, четким, ясным, последовательным, доступным для понимания всеми лицами.
Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что оспариваемое заявителем предписание управления от 07.09.2018 соответствует вышеуказанным требованиям; не препятствует осуществлению деятельности заявителя и не нарушает его права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что в рассматриваемом случае отсутствуют основания для удовлетворения требований предприятия о признании недействительным предписания УФАС России по Калужской области от 07.08.2019
Доводы заявителя жалобы о том, что управлением при рассмотрении дела N 05-01т/2019 в нарушение Закона о торговле и Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по возбуждению и рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства Российской Федерации, утвержденного приказом ФАС России от 25.05.2012 N 339, при вынесении решения от 07.08.2019 по делу N 05-01т/2019 не исследованы доказательства, на которых основаны выводы, изложенные в решении о нарушении предприятием пункта 5 части 1 статьи 13 Закона о торговле, отклоняются судом апелляционной инстанции, как несостоятельные.
Согласно материалам дела на основании решения Калужской прокуроры по надзору за соблюдением законов в исправительных учреждениях Калужской области от 15.05.2019 N 7 ФГУП "Калужское" ФСИН России предоставило в адрес Калужского УФАС России копии агентских договоров заключенных между ФГУП "Калужское" ФСИН России с поставщиками продовольственных товаров.
Сведения обо всех агентских договорах, которые указаны в решении УФАС России по Калужской области, представлены самим ФГУП "Калужское" ФСИН России.
При этом антимонопольным органом в качестве нарушения признано заключение заявителем не всех агентских договоров, а только тех, которые были направлены на реализацию продовольственных товаров, о чем соответственно указано в резолютивной части решения УФАС России по Калужской области от 26.07.2019.
Как следует из апелляционной жалобы, предприятие ссылается на то, что исследование указанных в ходатайстве от 25.06.2019 магазинов предприятия было необходимо для всестороннего и полного рассмотрения дела, подтверждения доводов предприятия о несоответствии критериям, предъявляемым пункте 5 статьи 2 Закона о торговле, а именно опровержение использования помещений при учреждениях УИС в качестве торговых объектов, которые оснащены оборудованием, предназначенным и используемым для выкладки, демонстрации товаров, обслуживания покупателей и проведения денежных расчетов с покупателями при продаже товаров.
Статья 2 Закона о торговле определяет основные понятия, используемые в настоящем Федеральном законе.
Из пункта 5 статьи 2 Закона о торговле следует, что стационарный торговый объект - торговый объект, представляющий собой здание или часть здания, строение или часть строения, прочно связанные фундаментом такого здания, строения с землей и подключенные (технологически присоединенные) к сетям инженерно-технического обеспечения.
Пунктом 5 части 1 статьи 13 Закона о торговле установлен запрет на заключение договора, по которому товар передается для реализации третьему лицу без перехода к такому лицу права собственности на товар.
Таким образом, нарушением данной нормы является заключение, а не исполнение договоров.
Следовательно, исследование указанных в ходатайстве от 25.06.2019 магазинов предприятия не имеет правового значения и не могло повлиять на результат рассмотрения дела N 05-01т/2019, в том числе на принятие оспариваемого решения.
В рассматриваемом случае действия ФГУП "Калужское" ФСИН России, выразившиеся в заключении с поставщиками продовольственных товаров агентских договоров для реализации продовольственных товаров в исправительных учреждениях, расположенных на территории Калужской области без перехода права собственности на такие товары нарушают положения пункт 5 части 1 статьи 13 Федерального закона от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации".
Доводы заявителя о допущенных управлением при рассмотрении дела процессуальных нарушениях (не рассмотрение ходатайства) отклоняются апелляционным судом, так как не повлияли на правильность выводов административного органа.
При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении требований заявителя.
Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда первой инстанции, не свидетельствуют о неправильном применении и нарушении им норм материального и процессуального права, а, по сути, выражают несогласие с указанными выводами, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.
Иных, влекущих отмену или изменение обжалуемого судебного акта доводов, апелляционная жалоба не содержат.
Фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом первой инстанции в полном объеме на основе доказательств, оцененных в соответствии с правилами, определенными статьей 71 АПК РФ.
Оснований для отмены решения суда первой инстанции, предусмотренных частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.
Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Калужской области от 19.06.2019 по делу N А23-8729/2019 оставить без изменения, а апелляционную жалобу Федерального государственного унитарного предприятия "Калужское" Федеральной службы исполнения наказаний - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с пунктом 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через суд первой инстанции.
Председательствующий судья
Судьи
В.Н. Стаханова
Д.В. Большаков
Е.В. Мордасов
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
