Решение от 03 апреля 2014 года №2-273/14

    Дело № 2-273/14
 
    РЕШЕНИЕ
 
    Именем Российской Федерации
 
    03 апреля 2014 года город Орск
 
    Ленинский районный суд г. Орска Оренбургской области в составе председательствующего судьи Гук Н.А.,
 
    при секретере Никулиной С.В.
 
    с участием
 
    истца Калачева В.А.,
 
    представителя ответчика Открытого акционерного общества « ФИО5» Ломохова И.Ю.,
 
    рассмотрев в открытом в судебном заседании гражданское дело по иску Калачева В.А. к Открытому акционерному Обществу «ФИО8» о взыскании выходного пособия, компенсации за неиспользованный отпуск,
 
                         УСТАНОВИЛ:
 
        Калачев В.А. обратился в суд с иском в Открытому акционерному обществу « ФИО9», в котором просит взыскать с ответчика в его пользу выходное пособие в размере <данные изъяты> рублей.
 
        В обоснование иска указал, что ДД.ММ.ГГГГ был уволен из ОАО « ФИО10» по сокращению численности ( штата) по п.2 ст.81 ТК РФ. В приказе об увольнении № № от ДД.ММ.ГГГГ указано, что ему полагается выплата выходного пособия и компенсации за неиспользованный отпуск в размере среднемесячной заработной платы. Его среднемесячная заработная плата за ДД.ММ.ГГГГ по справке ЦЗН составляет <данные изъяты> рублей. Но выходное пособие и компенсация за неиспользованный отпуск была начислена и выплачена ДД.ММ.ГГГГ, исходя из должностного оклада <данные изъяты> рублей, согласно изменений к Трудовому договору № от ДД.ММ.ГГГГ. По должностному окладу заработная плата никогда не начислялась, поскольку на проведение пуско-наладочных работ в ЭПЦ сохранялась прежняя (средняя) заработная плата в соответствии со ст.158ТК РФ (п.2.2.7 трудового договора № от ДД.ММ.ГГГГ). То есть, за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ ему начислялась и выплачивалась средняя заработная плата. С ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ - вынужденный простой по вине работодателя.
 
        При обращении к работодателю было дано объяснение, что выходное пособие в размере оклада начислено согласно п.8 «Положения об особенностях порядка начисления среднего заработка» Постановления правительства РФ от ДД.ММ.ГГГГ № ( далее по тексту «Положения»), в случае если работник не имеет фактически начисленной заработной платы и фактически отработанных дней за расчетный период, до начала расчетного периода и до наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка, средний заработок определяется из установленной ему тарифной ставки, оклада. Работает в ОАО « ФИО12» с ДД.ММ.ГГГГ, уволен по сокращению штата ДД.ММ.ГГГГ. Для расчета среднего заработка для выходного пособия и компенсации за отпуск берется период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, за этот период и ранние периоды у него есть начисленная заработная плата и отработанное время. Считает, что к расчету выходного пособия и компенсации за неиспользованный отпуск п.8 «Положения…» неприменим.
 
        В ходе рассмотрения дела истец уточнил исковые требования, окончательно просил взыскать с ответчика в его пользу выходное пособие за ДД.ММ.ГГГГ в размере <данные изъяты> рублей, компенсацию за неиспользованный отпуск в размере <данные изъяты> рублей.
 
 
    Истец в судебном заседании поддержал исковые требования в полном объеме. Дополнил, что имеет начисленную заработную плату и отработанное время за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ. Полагает, что расчет ответчик должен был произвести, исходя из начисленной заработной платы за указанный период. Обращался в прокуратуру <адрес>, которая не установила нарушений трудового законодательства. Обращался в Государственную жилищную инспекцию по данному вопросу. Получил ответ, что средний месячный заработок на период трудоустройства за ДД.ММ.ГГГГ ему выплачен в размере <данные изъяты> рублей, но это не соответствует действительности, поскольку получил лишь <данные изъяты> рублей. Цифра указана ошибочно, перепутали с размером выходного пособия его брата- ФИО2. Согласно расчетному листу за ДД.ММ.ГГГГ года, ему выплачено выходное пособие в размере <данные изъяты> рублей, компенсация отпуска при увольнении- <данные изъяты> рублей. В акте проверки Государственной трудовой инспекции указано, что средний заработок ему исчислен с нарушением Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства РФ от ДД.ММ.ГГГГ № № работодателю выдано предписание о производстве перерасчета, которое до настоящего времени не исполнено.
 
    До ДД.ММ.ГГГГ получал среднюю заработную плату согласно п.2.2.7 изменения к трудовому договору № от ДД.ММ.ГГГГ, с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ находился в вынужденном простое и получал <данные изъяты> среднего заработка.
 
    Выходное пособие при увольнении начислено, исходя из должностного оклада, а не от среднего заработка. Согласно расчетных листов, представленных работодателем, произвел расчет среднего заработка за период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, когда было фактическое начисление заработной платы за фактически отработанное время. Расчет средней суточной заработной платы составил <данные изъяты> рублей. Размер выходного пособия рассчитал согласно расчетному листу за ДД.ММ.ГГГГ года: <данные изъяты> рублей. <данные изъяты> рублей <данные изъяты> рублей. Из этой суммы выплачено <данные изъяты> рублей. Недоплата за три месяца составила <данные изъяты> рублей. Компенсация за неиспользованный отпуск ДД.ММ.ГГГГ начислялась тоже от оклада и составила согласно расчетному листу за <данные изъяты> года- <данные изъяты> рублей, а должна начисляться от среднего заработка: <данные изъяты> рублей ДД.ММ.ГГГГ дней= <данные изъяты> рублей – <данные изъяты>% НДФЛ= <данные изъяты> рублей. Недоплата: <данные изъяты> рублей- <данные изъяты> рублей = <данные изъяты> рублей. Общая сумма недоплаты составляет <данные изъяты> рублей.
 
    Представитель ответчика ОАО « ФИО13» Ломохов И.Ю. (доверенность № от ДД.ММ.ГГГГ) исковые требования не признал. Суду пояснил, что истец работал с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ, уволен по п.2 ч.1 ст.81 ТК РФ. При увольнении ему выплачено выходное пособие в размере среднего месячного заработка- <данные изъяты> рублей, компенсация за неиспользованный отпуск в размере <данные изъяты> рублей. Средний заработок для исчисления указанных выплат рассчитан, исходя из установленного работнику оклада (должностного оклада) в соответствии с п.п.6,7,8 Положения, поскольку и в течение расчетного периода ( с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ<данные изъяты> месяцев, предшествующих дате увольнения), и в течение периода, предшествующего расчетному, и равному ему ( с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ- календарных месяцев), Калачеву В.А. начислялся средний заработок в соответствии со ст.158 ТК РФ и коллективным договором на ДД.ММ.ГГГГ года в связи с проведением пуско-наладочных работ на производственном комплексе производства ферроникеля в электропечи постоянного тока мощностью <данные изъяты> МВт в электроплавильном цехе, а также в связи с направлением работников в режим «простоя», то есть временной приостановки производственной деятельности. В ДД.ММ.ГГГГ года ( в месяце наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка), фактически начисленная заработная плата или фактически отработанные дни у Калачева В.А. также отсутствовали.
 
    Истец использовал для расчета средней заработной платы справку ОАО «ФИО14» в ФИО15, которая была определена как <данные изъяты> от общей суммы заработной платы за указанный период. Указанная «средняя зарплата» не является «средним заработком», поскольку при ее определении условия и ограничения, установленные «Положением…», не учитывались и не использовались.
 
    При исчислении среднего заработка Комбинат исходил из следующего.
 
    В нормах « Положения…» используются понятия « расчетный период» и « предшествующий период, равный расчетному».
 
    В связи с чем порядок исчисления, продолжительность, а также момент начала исчисления иных периодов, также используемых в нормах « Положения»,в том числе таких периодов, как « период, превышающий расчетный период ( п.6 «Положения…»( либо периода « до начала расчетного периода» ( п.7 и8 « Положения…») нормами « Положения…» не установлены и не конкретизированы. Считает, что в случае, если у работника отсутствует фактически начисленная заработная плата за последние 24 месяца перед увольнением, ему должны быть произведены выплаты, исходя не из среднего заработка, а из тарифной ставки, оклада (должностного оклада).
 
    Суд, выслушав стороны, исследовав материалы дела, приходит к следующему.
 
    В силу ст.178 ТК РФ, при расторжении трудового договора в связи с … сокращением численности или штата работников организации (пункт 2 части первой статьи 81 настоящего Кодекса) увольняемому работнику выплачивается выходное пособие в размере среднего месячного заработка, а также за ним сохраняется средний месячный заработок на период трудоустройства, но не свыше двух месяцев со дня увольнения (с зачетом выходного пособия).
 
    В исключительных случаях средний месячный заработок сохраняется за уволенным работником в течение третьего месяца со дня увольнения по решению органа службы занятости населения при условии, если в двухнедельный срок после увольнения работник обратился в этот орган и не был им трудоустроен.
 
    В соответствии со ст. 139 ТК РФ для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления.
 
    Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат. При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата.
 
    Особенности порядка исчисления средней заработной платы, установленного настоящей статьей, определяются Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.
 
    Расчет среднего заработка работника независимо от режима его работы производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за <данные изъяты> календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с <данные изъяты> число соответствующего месяца включительно (в <данные изъяты> число включительно)- п.4 Постановления Правительства Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N № «Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы» (далее - Положение).
 
    В соответствии с п. 5 Положения, при исчислении среднего заработка из расчетного периода исключается время, а также начисленные за это время суммы, если:
 
    а) за работником сохранялся средний заработок в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением перерывов для кормления ребенка, предусмотренных трудовым законодательством Российской Федерации;
 
    б) работник получал пособие по временной нетрудоспособности….;
 
    в) работник не работал в связи с простоем по вине работодателя или по причинам, не зависящим от работодателя и работника;
 
    г) работник не участвовал в забастовке, но в связи с этой забастовкой не имел возможности выполнять свою работу;
 
    д) работнику предоставлялись дополнительные оплачиваемые выходные дни для ухода за детьми-инвалидами и инвалидами с детства;
 
    е) работник в других случаях освобождался от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации.
 
    Согласно п. 6 «Положения …», в случае, если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период или за период, превышающий расчетный период, либо этот период состоял из времени, исключаемого из расчетного периода в соответствии с пунктом 5 настоящего Положения, средний заработок определяется исходя из суммы заработной платы, фактически начисленной за предшествующий период, равный расчетному.
 
    В случае если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период и до начала расчетного периода, средний заработок определяется исходя из размера заработной платы, фактически начисленной за фактически отработанные работником дни в месяце наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка ( п.7 «Положения»).
 
    В случае если работник не имел фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней за расчетный период, до начала расчетного периода и до наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка, средний заработок определяется исходя из установленной ему тарифной ставки, оклада (должностного оклада)- п. 8 « Положения».
 
    Как видно из материалов дела, Калачев В.А. работал в ОАО « ФИО16» в период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ.
 
    Уволен приказом № № № от ДД.ММ.ГГГГ по сокращению численности ( штата)- пункт 2 ст.81 ТК РФ Основание приказ № от ДД.ММ.ГГГГ, с выплатой выходного пособия в размере среднемесячного заработка, согласно статьи 178 ТК РФ, компенсация за № календарных дней.
 
    При этом расчет заработка при увольнении произведен истцу из установленного должностного оклада (тарифной ставки), поскольку за предшествующие ДД.ММ.ГГГГ месяца перед увольнением у истца не было фактически начисленной заработной платы.
 
    Согласно изменения к трудовому договору № от ДД.ММ.ГГГГ Калачев В.А. с ДД.ММ.ГГГГ работал в электроплавильном цехе мастером смены с окладом <данные изъяты> рублей. На период проведения пусконаладочных работ в ЭПЦ работнику сохранялась его прежняя (средняя) заработная плата в соответствии со ст.158 ТК РФ, то есть истец получал не фактически начисленную заработную плату, а оплату, исходя из среднего заработка, предусмотренного ст.158 ТК РФ. С ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ находился в вынужденном простое и получал оплату из <данные изъяты> среднего заработка.
 
    Суд не может согласиться с расчетом среднего заработка истца, исходя из методики расчета ответчика, поскольку считает, что ответчиком неверно применены нормы п.п.6-8 Положения.
 
    Кроме того, такое применение норм Положения ухудшает положение работника, длительное время перед увольнением получающего заработную плату из среднего заработка, и как следствие, исключаемую из расчета.
 
    Ссылку ответчика на то обстоятельство, что если в расчетном периоде ( 12 месяцев перед увольнением) нет фактической заработной платы, то в расчет возможно принять лишь еще один предшествующий период ( следующие 12 месяцев), суд считает необоснованной, поскольку исходя из буквального толкования п.8 Положения, расчет среднего заработка из тарифа или должностного оклада возможен только в случае, если у работника вообще нет начисленной заработной платы и фактически обработанных дней до начала расчетного периода и до наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка.
 
    Суд приходит к выводу, что если в расчетном периоде нет фактически начисленной заработной платы или фактически отработанных дней, то следует обращаться к предыдущему периоду времени до тех пор, пока в нем не появятся заработок и фактически отработанные дни. В случае, если отработанного времени там также нет, следует обращаться к отработанным дням месяца наступления случая, с которым связано сохранение среднего заработка. И только в случае, если заработка нет и в текущем месяце, то средний заработок следует исчислять из должностного оклада ( тарифа).
 
    Таким образом, при расчете Калачеву В.А. необходимо взять расчетный период, предшествующий дате увольнения - с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ. В связи с нахождением истца в указанный период в простое, а также получения заработка, исходя из ст.158 ТК РФ, данный период не может быть взят в качестве расчетного, и подлежит исключению ( п. 5 Положения).
 
    Далее расчетный период может быть взят (12 месяцев), предшествующий расчетному и равный ему, с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ ( п.6 Положения).
 
    Но в указанный период Калачев В.А. также не имел фактически начисленной заработной платы, поскольку получал средний заработок в соответствии со ст.158 ТК РФ, следовательно период с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ также подлежит исключению ( п. 5 Положения)
 
    В связи с отсутствием в указанном периоде начисленной заработной платы необходимо взять следующий расчетный период ДД.ММ.ГГГГ), предшествующий предыдущему ( с ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ)
 
    В указанный период Калачев В.А., согласно расчетным листам, имел фактически начисленную заработную плату, из которой возможно исчислить средний заработок.
 
    Пунктом 9 постановления Правительства Российской Федерации от ДД.ММ.ГГГГ N № (ред. от ДД.ММ.ГГГГ) "Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы" (далее - постановление Правительства Российской Федерации N 922) предусмотрено, что при определении среднего заработка используется средний дневной заработок в следующих случаях: 1) для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска; 2) для других случаев, предусмотренных Трудовым кодексом Российской Федерации, кроме случая определения среднего заработка работников, которым установлен суммированный учет рабочего времени.
 
    Средний заработок работника определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество дней (календарных, рабочих) в периоде, подлежащем оплате.
 
    Этим же пунктом предусмотрено, что средний дневной заработок, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсаций за неиспользованные отпуска, исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные дни в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 настоящего Положения, на количество фактически отработанных в этот период дней.
 
    Таким образом, выходное пособие начисляется в сумме среднего месячного заработка, размер которого определяется в порядке, установленном ст. 139 ТК РФ (ч. 1 ст. 139 ТК РФ), с учетом норм Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства РФ от ДД.ММ.ГГГГ N 922.
 
    Средний заработок работника для расчета выходного пособия определяется путем умножения среднего дневного заработка на количество рабочих дней в периоде, подлежащем оплате; при этом средний дневной заработок исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за расчетный период, на количество фактически отработанных в этот период дней (абз. 3, 4, 5 п. 9 Положения).
 
    Как видно из материалов дела, в период с ДД.ММ.ГГГГ года по ДД.ММ.ГГГГ года истцу производилось начисление заработной платы за фактически отработанное время.
 
    Судом произведен расчет среднего дневного заработка для расчета выходного пособия: сумма фактически начисленной заработной платы <данные изъяты> рублей (за вычетом отпускных)/ количество фактически отработанных дней (ДД.ММ.ГГГГ)= <данные изъяты> рублей.
 
    <данные изъяты> рублей х ДД.ММ.ГГГГ дней = <данные изъяты> рублей (сумма выходного пособия <данные изъяты> )- <данные изъяты> рублей (выплаченное при увольнении выходное пособие)= <данные изъяты> рублей.
 
    В соответствии со ст.127 ТК РФ при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.
 
    Средний дневной заработок для оплаты отпусков, предоставляемых в календарных днях, и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за расчетный период, на 12 и на среднемесячное число календарных дней (29,4)- п.10 Положения.
 
    Компенсация за неиспользованный отпуск (16 дней) составит <данные изъяты> рублей : <данные изъяты> дней = <данные изъяты>, получено согласно расчетному листу за ДД.ММ.ГГГГ года - <данные изъяты> рублей.
 
    Следовательно, подлежит взысканию с ответчика: <данные изъяты> рублей <данные изъяты> рублей <данные изъяты> рублей = <данные изъяты> рублей)- компенсация за неиспользованный отпуск.
 
    Согласно ч. 1 ст. 103 ГПК РФ государственная пошлина, от уплаты которой истец был освобожден, взыскивается в ответчика, не освобожденного от уплаты судебных расходов пропорционально удовлетворенной части исковых требований.
 
    Поскольку истец при обращении в суд был освобожден от уплаты государственной пошлины, с ответчика в доход государства подлежит уплате государственная пошлина в размере <данные изъяты> рублей.
 
    Руководствуясь ст.ст. 194-199 ГПК РФ, суд
 
    РЕШИЛ:
 
    Исковые требования Калачева В.А. удовлетворить частично.
 
    Взыскать с Открытого акционерного Общества «ФИО18» в пользу Калачева В.А. выходное пособие в размере <данные изъяты> рубль, компенсацию за неиспользованный отпуск в размере <данные изъяты> рублей.
 
    В удовлетворении остальной части исковых требований отказать.
 
    Взыскать с Открытого акционерного Общества «ФИО20» в доход государства государственную пошлину в размере <данные изъяты> рублей.
 
    Решение может быть обжаловано в Оренбургский областной суд через Ленинский районный суд <адрес> путем подачи апелляционной жалобы в течение месяца со дня принятия решения суда в окончательной форме- ДД.ММ.ГГГГ
 
    Судья:     Гук Н.А.