Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25 марта 2020 года №18АП-1987/2020, А47-8662/2019

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 25 марта 2020 года Дело N А47-8662/2019
Резолютивная часть постановления объявлена 18 марта 2020 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 25 марта 2020 года.
Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Костина В.Ю.,
судей Скобелкина А.П., Арямова А.А.,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Ануфриевой К.Э., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Газпром газораспределение Оренбург" на решение Арбитражного суда Оренбургской области от 09.01.2020 по делу N А47-8662/2019,
Судебное заседание проведено посредством видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Оренбургской области.
Полномочия лиц, принимающих участие, в судебном заседании в Арбитражном суде Оренбургской области посредством видеоконференц-связи, проверены судьей Арбитражного суда Оренбургской области.
В судебном заседании приняли участие представители:
от заявителя: общества с ограниченной ответственностью "Гарант" - Травкин Д.А. (паспорт, доверенность N 1 от 01.02.2019, Диплом);
от заинтересованного лица: Управления Федеральной антимонопольной службы по Оренбургской области - Барсова М.А. (служебное удостоверение, доверенность N 14-07 от 14.02.2020);
от третьего лица: акционерного общества "Газпром газораспределение Оренбург" - Савчишкина О.И. (паспорт, доверенность N 25 от 16.12.2019).
Общество с ограниченной ответственностью "Гарант" (далее - заявитель, ООО "Гарант", общество) обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением к Управлению антимонопольной службы по Оренбургской области (далее - заинтересованное лицо, УФАС, административный орган) о признании незаконным и отмене постановления от 05.06.2019 о прекращении дела об административном правонарушении N 07-19-36/2018 и направлении дела на новое рассмотрение.
К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора на стороне заинтересованного лица, привлечено акционерное общество "Газпром газораспределение Оренбург" (далее - третье лицо, АО "Газпром газораспределение Оренбург").
Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 09.01.2020 (резолютивная часть решения объявлена 25.12.2019) требования общества с ограниченной ответственностью "Гарант" удовлетворены частично.
Признано незаконным и отменено постановление Управления антимонопольной службы по Оренбургской области от 05.06.2019 по делу N 07-19-36/2018 о прекращении дела об административном правонарушении.
В удовлетворении оставшейся части требований отказано.
Не согласившись с вынесенным решением суда, АО "Газпром газораспределение Оренбург" обратилось в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новое решение об отказе в удовлетворении заявленных требований.
В обоснование доводов апелляционной жалобы апеллянт ссылается на то, что Правительство Российской Федерации в пункте 112 Правил N 1314 предусмотрело возможность корректировки размера платы за технологическое присоединение. Пунктом 112 Правил N 1314 предусмотрена не обязанность, а право заявителя осуществить мероприятия по подключению за границами принадлежащего ему земельного участка.
Указывает, что все существенные условия, предусмотренные пунктом 83 Правил N 1314 в договоре N (08)02-208i/000031-18 содержаться.
Также ссылается на то, что пунктом 78 Правил N 1314 предусмотрена возможность аннулирования заявки не ранее чем через 30 рабочих дней со дня получения заявителем подписанного исполнителем проекта договора, то есть данный срок не является пресекательным и императивно не ограничен временными рамками, наступает по истечении 30 рабочих дней. Поскольку проект договора N N(08)02-208i/000031-18, подписанный со стороны Общества, получен заявителем 29.10.2018, срок предусмотренный пунктом 78 Правил N 1314 для возможности аннулирования заявки наступает с 12.12.2018.
При этом, поскольку 25.12.2018 заявитель обратился в Арбитражный суд Оренбургской области с исковым заявлением об обязании Общество заключить договор N (08)02-208i/000031-18 (арбитражное дело N А47-16749/2018), на период его рассмотрения срок возможности аннулирования заявки был приостановлен и соответственно основания для аннулирования у Общества отсутствовали.
Полагает, что не направление со стороны Общества после письма заявителя N 107 от 01.11.2018 нового проекта договора с включением в него права заявителя на выполнение мероприятий по подключению объектов капитального строительства заявителем, при указании и полном согласии со стороны Общества применения п. 112 Правил N 1314 (в письмах N (08)01-07/3612 от 14.11.2018 и N (08)01-07/3943 от 10.12.2018) после утверждения платы по договору N (08)02-208i/000031-18 Департаментом, не может признаваться виновным действием (бездействие) юридического лица, влекущим возможность привлечения к административной ответственности.
Ссылается на то, что общество со своей стороны в полной мере принимала все зависящие меры к урегулированию имеющихся возражений заявителя, направляя письма с мотивированным обоснованием порядка применения п. 112 Правил N 1314. Ввиду чего формальное соблюдение по направлению нового проекта договора (с включением в него лишь одного абзаца, предусматривающее право заявителя, при наличии письменного согласия со стороны Общества о применении этого же права заявителя) идентичного договору N (08)02-208i/000031-18, никоим образом не может расцениваться как наличие состава и вины административного правонарушения.
Полагает, что в рассматриваемой ситуации условия договора не связаны со злоупотреблением Обществом своим доминирующим положением, которое может привести к недопущению, ограничению, устранению конкуренции или ущемлению интересов заявителя.
Ссылается на то, что требования к предоставлению документов у казанных в пункте 12 договора N (08)02-208i/000031-18 не являются нарушением пункта 104 Правил N 1314, поскольку указанные документы предъявляются заявителем приемочной комиссии и их представление в ходе мониторинга исполнителю заявителем не сопряжено для него какими-то дополнительными затратами.
На основаниях и в порядке, предусмотренных статьей 153.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание арбитражного апелляционного суда проводится с использованием систем видеоконференц-связи.
Cудом, организующим видеоконференц-связь, является Арбитражный суд Оренбургской области.
Приняв участие в судебном заседании посредством видеоконференц-связи в порядке, предусмотренном статьей 153.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представитель заявителя в судебном заседании возражал против удовлетворения жалобы по основаниям, изложенным в возражениях.
Представитель третьего лица поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.
Представитель заинтересованного лица поддержал доводы апелляционной жалобы.
До начала судебного заседания от заявителя поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просит решение суда оставить без изменения.
До начала судебного заседания от заинтересованного лица в арбитражный апелляционный суд поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором поддержаны доводы апелляционной жалобы.
От представителя третьего лица поступило ходатайство о приобщении к материалам дела письменных пояснений, которые на основании ст. 81 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации приобщены к материалам дела.
Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив доводы апелляционной жалобы, отзывов на неё, заслушав пояснения лиц, участвующих в деле, не находит оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.
Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Как следует из материалов дела, Обществом "Гарант" 12.07.2018 в АО "Газпром газораспределение Оренбург" подана, а 20.07.2018 скорректирована, заявка о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства - административного здания с пристроем, расположенного по адресу: г.Оренбург, Шарлыкское шоссе, д.1, кадастровый номер земельного участка 56:44:0106002:150 (л.д. 139, 127-128 т.1).
Согласно пунктам 3, 6, 7 скорректированной заявки о подключении планируемая величина максимального часового расхода газа - 544,89 куб. метров; сроки проектирования, строительства и ввода в эксплуатацию объекта капитального строительства: I этап -20.10.2018, II этап - 01.08.2019, III этап - 01.11.2019; планируемое распределение максимального часового расхода газа: I этап - 58 м3/ч, II этап - 12 м3/ч, III этап - 474 м3/ч.
Письмом исх. N (08)01-07/1999 от 17.07.2018 АО "Газпром газораспределение Оренбург" уведомило Общество "Гарант" о приостановлении рассмотрения заявки о подключении
(технологическом присоединении) объекта капитального строительства ввиду несоответствия информации, указанной в заявке, документам, приложенным к ней (л.д. 137-138 т. 1).
В письме исх. N (08)01-07/2255 от 15.08.2018 АО "Газпром газораспределение Оренбург" сообщило Обществу "Гарант" о необходимости уточнения объемов необходимого потребления газа, а также представлении теплотехнического расчета без учета помещений, занимаемых Управлением судебного департамента Оренбургской области (л.д. 126 т. 1), что было исполнено заявителем 13.09.2018 (л.д. 116-125 т. 1).
Письмом исх. N 104 от 27.09.2018 (л.д. 115 т. 1) истец скорректировал запрашиваемые объемы газа в заявке на следующие: I этап - 36,717 куб.м, II этап - 474,0 куб.м, ввиду чего общий объем газа составил 510,717 м3/ч.
В целях исполнения заявки на подключение (технологическое присоединение) АО "Газпром газораспределение Оренбург" письмом N (08)01-04/3393 от 25.10.2018 направил Обществу "Гарант" договор N (08)02-208i/000031-18 о подключении (технологическом присоединении) к сетям газораспределения (далее - Договор), в том числе, с техническими условиями на подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства (Приложение N 1) и предварительным сметным расчетом по определению платы за подключение (Приложение N 4), указав на возможность в течение 10 рабочих дней со дня получения проекта договора, мотивированный отказ от подписания проекта к которому приложить при необходимости протокол разногласий (л.д. 75-90, 106 т. 1).
Полагая, что представленный АО "Газпром газораспределение Оренбург" договор содержит условия, навязывающие выполнение мероприятий за границами земельного участка заявителя силами исполнителя (третьего лица), что влечет необоснованное удорожание стоимости подключения объектов заявителя, а также устанавливается обязанность заявителя предоставить информацию и документы, не предусмотренные Правилами N 1314, Общество "Гарант" направило ответчику письмо исх.N 107 от 01.11.2018 с мотивированным отказом от подписания договора ввиду нарушения п. 104 Правил N 1314 и с требованием предоставить договор, соответствующий типовой форме, не нарушающий положений Правил N 1314 и учитывая изложенные в письме возражения (л.д. 113-114 т. 1).
АО "Газпром газораспределение Оренбург" в письме исх.N (08)01-07/3612 от 14.11.2018 указало на соответствие направленного договора типовой форме, утвержденной постановлением Правительства РФ от 15.06.2017 N 713, отсутствие в заявке и уточнениях к ней указания на применение пункта 112 Правил N 1314, на возможность корректировки размера платы за технологическое присоединение при ее определении по индивидуальному проекту, а также изменения мероприятий, выполняемых заявителем, и размера платы за технологическое присоединение с учетом пунктов 83, 105, 107, 112 Правил N 1314 и необходимость представления протокола разногласий (л.д. 110 т. 1).
Обществом "Гарант" письмом исх.N 111 от 23.11.2018 (л.д. 109 т. 1) заявлен мотивированный отказ от подписания проекта договора, представленного АО "Газпром газораспределение Оренбург", с предложением принятия мер к урегулированию разногласий путем направления нового проекта договора с учетом следующих обстоятельств: строительство газопровода до точки врезки в действующую сеть газораспределения до границы своего участка, а также в границах своего участка будет осуществлять заявитель, в связи с этим, Общество "Гарант" просило скорректировать технические условия и указать точку подключения в действующую сеть газораспределения, а также исключить из раздела IV Договора требования о предоставлении заявителем документов, не предусмотренных Правилами N 1314.
В письме N (08)01-07/3943 от 10.12.2018 (л.д. 107-108 т. 1) АО "Газпром газораспределение Оренбург" указано, что после утверждения органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов платы по индивидуальному проекту с разбивкой стоимости по каждому мероприятию, стоимость платы по договору уменьшится на стоимость мероприятий по строительству, выполняемых Обществом "Гарант", путем подписания дополнительного соглашения. Также АО "Газпром газораспределение Оренбург" указано, что технические условия позволяют заявителю разработать проект газоснабжения и осуществить мероприятия по строительству сети, и заявителю повторно предложено представить протокол разногласий к проекту договора.
Полагая, что в нарушение пункта 79 Правил N 1314 АО "Газпром газораспределение Оренбург" неправомерно неоднократно отказалось представить проект договора о технологическом присоединении с учетом уведомления о выполнении мероприятий по строительству газопровода силами заявителя, в соответствии с пунктом 112 Правил N 1314, а также ввиду уклонения от выдачи технических условий, Общество "Гарант" согласно пунктам 27, 74 (1) Правил N 1314, пункту 4 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с иском об обязании АО "Газпром газораспределение Оренбург" заключить договор о подключении (технологическом присоединении) с учетом пункта 112 Правил 1314, изложив разделы II, III, IV, пункты 5, 6, 9 Приложения N 1, Приложение N 4 договора N (08)02-208i/000031-18 в предложенной редакции, по итогам рассмотрения которого судом вынесено решение от 07.11.2019 по делу N А47-16749/2018.
Согласно указанному судебному акту, суд решил урегулировать разногласия общества "Гарант" и акционерного общества "Газпром газораспределение Оренбург" при заключении договора N (08)02-208i/000031-18 о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения, касающиеся разделов II, III, IV, пунктов 5, 6, 9 Приложения N 1, Приложения N 4 к договору, в следующем порядке.
Раздел II "Обязанности и права сторон" договора N (08)02-208i/000031-18 о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения принять в следующей редакции:
"пункт 5. Исполнитель обязан:
разработать проектную документацию на создание
(реконструкцию) сети газораспределения: "Газопровод к объекту:
котельная административного здания с пристроем, столовой и технологических нужд выработки электрической и тепловой энергии г.Оренбург, Шарлыкское шоссе, кадастровый номер земельного участка 56:44:0106002:150" подключения (технологического присоединения) на границе земельного участка заявителя (проект газоснабжения) и получить на нее положительное заключение экспертизы (при необходимости создания сети газораспределения) в случае, предусмотренном законодательством Российской Федерации;
направить заявителю в течение 5 рабочих дней после получения положительного заключения экспертизы на проектную документацию информацию о расположении точки (точек) подключения (технологического присоединения) (при необходимости создания сети газораспределения);
осуществить действия по созданию (реконструкции) сети газораспределения до точки (точек) подключения, а также по подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства заявителя и пуску газа не позднее срока, предусмотренного пунктом 3 настоящего договора;
проверить выполнение заявителем технических условий при условии обеспечения заявителем доступа исполнителя к объекту капитального строительства в срок не позднее, чем за 14 дней до дня подключения к сетям газораспределения, и составить акт о готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства к подключению (технологическому присоединению) в соответствии с этапами подключения по форме согласно приложению N 2 (далее - акт о готовности сетей), являющийся неотъемлемой частью настоящего договора;
осуществить действия по подключению (технологическому присоединению) не позднее установленного настоящим договором дня подключения (технологического присоединения), но не ранее подписания акта о готовности сетей в соответствии с этапами подключения;
направить заявителю информацию о ходе выполнения
мероприятий по подключению (технологическому присоединению) объекта капитального строительства не позднее 10 дней со дня получения запроса заявителя в письменной форме;
выполнить условия договора о подключении при необходимости осуществления строительства сетей газораспределения на земельном участке, находящемся в собственности третьих лиц, при условии оформления исполнителем в соответствии с законодательством Российской Федерации права пользования таким земельным участком для целей строительства сетей газораспределения;
уведомить заявителя об окончании срока действия договора о подключении, не позднее 20 рабочих дней до даты подключения (технологического присоединения), определенной в договоре о подключении;
направить в адрес заявителя в течение 3 рабочих дней со дня осуществления действий по подключению (технологическому присоединению), в соответствии с этапами подключения, подписанный со своей стороны акт о подключении (технологическом присоединении), содержащий информацию о разграничении имущественной принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон, по форме согласно приложению N 3 (далее - акт о подключении), являющийся неотъемлемой частью настоящего договора.
пункт 6. Исполнитель вправе:
участвовать в приемке скрытых работ при строительстве заявителем газопроводов от газоиспользующего оборудования до точек подключения;
перенести срок подключения (технологического присоединения) объекта капитального строительства заявителя к сети газораспределения без изменения сроков внесения платы за технологическое присоединение на срок, необходимый для проведения проверки исполнителем готовности сети заявителя, если заявитель не предоставил исполнителю возможность осуществить проверку готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования к подключению и пуску газа;
расторгнуть договор о подключении в одностороннем порядке при условии нарушения заявителем срока осуществления мероприятий по подключению (технологическому присоединению) на 6 и более месяцев при условии, что исполнителем в полном объеме выполнены мероприятия по подключению (технологическому присоединению).
пункт 7. Заявитель обязан:
осуществить мероприятия по обеспечению готовности объекта капитального строительства к подключению (технологическому присоединению) в соответствии с этапами подключения, в пределах границ принадлежащего ему земельного участка;
разработать на основании технических условий проектную документацию (в случае, предусмотренном законодательством Российской Федерации) о создании сети газопотребления от точки (точек) подключения (технологического присоединения) до газоиспользующего оборудования (информацию о точках подключения направляет исполнитель);
представить исполнителю 1 экземпляр раздела утвержденной в установленном порядке проектной документации, включающей все этапы подключения, который включает в себя сведения об инженерном оборудовании, о сетях газопотребления, перечень инженернотехнических мероприятий и содержание технологических решений (представляется в случае, если разработка проектной документации заявителем предусмотрена законодательством Российской Федерации);
в случае внесения изменений в проектную документацию, влекущих изменение указанного в настоящем договоре максимального часового расхода газа, в течение 3 дней, направить исполнителю предложение о внесении соответствующих изменений в настоящий договор (изменение заявленного максимального часового расхода газа не может превышать величину, указанную в технических условиях);
обеспечить создание сети газопотребления на принадлежащем заявителю земельном участке от точки (точек) подключения (технологического присоединения) до газоиспользующего оборудования в соответствии с этапами подключения;
уведомить исполнителя о выполнении технических условий в соответствии с этапами подключения после выполнения мероприятий по технологическому присоединению в пределах границ участка заявителя, предусмотренных техническими условиями; обеспечить исполнителю доступ к объектам капитального строительства для проверки выполнения технических условий и готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования в соответствии с этапами к подключению и пуску газа в согласованные с исполнителем сроки, предусмотренными п. 3 настоящего договора; внести плату за подключение (технологическое присоединение) в размере и сроки, которые установлены настоящим договором; подписать акт о готовности сетей в день его составления исполнителем, в соответствии с этапами подключения.
пункт 8. Заявитель вправе:
получать информацию о ходе выполнения исполнителем мероприятий по подключению (технологическому присоединению) объекта капитального строительства не позднее 10 дней со дня получения исполнителем запроса заявителя в письменной форме;
выполнять мероприятия по подключению (технологическому присоединению) объекта капитального строительства за границами своего участка (либо их часть), если максимальный расход газа газоиспользующего оборудования составляет 500 куб. метров и более и (или) проектное рабочее давление в присоединяемом газопроводе составляет более 0,6 МПа (за исключением мероприятий, связанных с расширением пропускной способности существующей сети газораспределения).
пункт 9. В день осуществления фактического присоединения (врезки и пуска газа), стороны подписывают акт о подключении, содержащий информацию о разграничении имущественной принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон, по форме согласно приложению N 3 (далее - акт о подключении), являющийся неотъемлемой частью настоящего договора".
Раздел III. "Плата за подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства и порядок расчетов" договора N (08)02-208i/000031-18 о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения принять в следующей редакции:
"пункт 10. Размер платы за подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства (далее - плата) определяется:
при подключении (технологическом присоединении) газоиспользующего оборудования по индивидуальному проекту, в том числе, если максимальный часовой расход газа газоиспользующего оборудования составляет свыше 500 куб. метров и более и (или) проектное рабочее давление, в присоединяемом газопроводе которого составляет свыше 0,6 МПа, исходя из стоимости мероприятий по технологическому присоединению и действующих на момент заключения настоящего договора стандартизированных тарифных ставок, а также исходя из предварительных технических параметров проекта газоснабжения на основании предварительного расчета размера платы, и составляет 1 720 826 рублей 02 копейки, в том числе НДС 20 процентов 286 804 рубля 34 копейки.
Размер платы по индивидуальному проекту утверждается органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов - Департаментом Оренбургской области по ценам и регулированию тарифов.
В случае если размер платы при утверждении будет изменен органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, стороны с целью корректировки размера платы заключают дополнительное соглашение к настоящему договору в течение 5 рабочих дней после утверждения размера платы.
Внесение платы осуществляется заявителем в следующем порядке:
- 80 процентов платы за технологическое присоединение вносится в течение 11 рабочих дней со дня заключения настоящего договора;
- 20 процентов платы за технологическое присоединение вносится в течение 11 рабочих дней со дня подписания акта о подключении (технологическом присоединении).
пункт 11. Датой исполнения обязательства заявителя по оплате расходов на подключение (технологическое присоединение) считается дата внесения денежных средств в кассу или на расчетный счет организации исполнителя".
Раздел IV. "Порядок мониторинга выполнения технических условий" договора N (08)02-208i/000031-18 о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального
строительства к сети газораспределения принять в следующей редакции:
"пункт 12. Порядок осуществления исполнителем мониторинга исполнения заявителем технических условий при строительстве газопроводов от газоиспользующего оборудования до точек подключения и порядок выдачи исполнителем необходимых рекомендаций в связи с осуществлением такого мониторинга устанавливаются в следующем порядке:
для проверки исполнителем выполнения заявителем технических условий о присоединении заявитель обязан представить исполнителю раздел утвержденной в установленном порядке проектной документации (1 экземпляр), включающий в себя сведения об инженерном оборудовании, о сетях газопотребления, перечень инженерно-технических мероприятий и содержание технологических решений (представляется в случае, если разработка проектной документации предусмотрена законодательством Российской Федерации);
Выдача исполнителем необходимых рекомендаций по результатам осуществлением мониторинга исполнения заявителем технических условий производится путем направления в адрес заявителя письменного уведомления." Приложение N 1 "Технические условия на подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сети газораспределения", Приложение N 4 "Предварительный сметный расчет по определению платы за подключение" к договору N (08)02-208i/000031-18 о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения принять в редакции акционерного общества "Газпром газораспределение Оренбург".
Полагая, что действия акционерного общества "Газпром газораспределение Оренбург", как субъекта естественной монополии, занимающего доминирующее положение на рынке услуг по транспортировке газа потребителям в границах своих распределительных сетей, выразившиеся в уклонении от урегулирования разногласий и ненаправлении нового проекта договора, как это предписано п. 79 Правил N 1314, нарушают положения Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ (далее - Закон о защите конкуренции) и в действиях (бездействии) акционерного общества "Газпром газораспределение Оренбург" имеется состав административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, Общество "Гарант" обратилось в УФАС с заявлением о привлечении акционерного общества "Газпром газораспределение Оренбург" к административной ответственности (л.д. 55-58 т. 1).
21.02.2019 УФАС вынесено определение о возбуждении в отношении АО "Газпром газораспределение Оренбург" дела об административном правонарушении N 07-19-06/2019 и проведении административного расследования (л.д. 37-39 т. 2).
Уведомлениями от 04.04.2019 N 3084 и N 3083 (л.д. 58, 59 т. 2) УФАС сообщило сторонам о времени и месте составления протокола об административном правонарушении.
Поскольку срок проведения административного расследования был продлен УФАС до 21.04.2019, уведомлениями от 15.04.2019 N 3419 и N 3420 (л.д. 64, 65 т.2) и от 19.04.2019 N 3626 и N 3625 (л.д. 66, 67 т. 2) стороны извещены об иной дате составления протокола об административном правонарушении - 22.04.2019.
22.04.2019 УФАС, в присутствии представителей сторон по доверенности, составлен протокол N 07-19-06/2019 об административном правонарушении (л.д. 73-75 т. 2).
Определениями от 06.05.2019 и от 27.05.2019 рассмотрение дела об административном правонарушении откладывалось (л.д. 76-77, 80- 81, 82 т. 2).
05.06.2019 УФАС рассмотрев материалы дела, в присутствии представителей сторон, вынесло постановление о прекращении дела об административном правонарушении N 07-19-36/2018 в связи с отсутствием состава административного правонарушения (л.д. 94-98 т. 2).
Не согласившись с указанным постановлением, Общество "Гарант" оспорило его в рамках настоящего дела.
Частично удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции исходил из того, что оспариваемое постановление от 05.06.2019 по делу об административном правонарушении N 07-19-36/2018 подлежит признанию незаконным и отмене.
Оценив в порядке статьи 71 АПК РФ все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции являются правильными, соответствуют обстоятельствам дела и действующему законодательству.
В силу части 1 статьи 23.48 КоАП РФ рассмотрение дел об административных правонарушениях, предусмотренных статьей 9.21 КоАП РФ отнесено к полномочиям федерального антимонопольного органа и его территориальных органов.
В соответствии с разъяснениями, содержащимися в пункте 19.2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях", порядок рассмотрения дел об оспаривании постановлений о прекращении производства по делу об административном правонарушении, определений об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении определяется как и для дел об оспаривании постановлений о назначении административного наказания, исходя из положений статьи 207 АПК РФ.
В соответствии с частью 3 статьи 30.1 КоАП РФ, постановление по делу об административном правонарушении, совершенном юридическим лицом или лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, обжалуется в арбитражный суд в соответствии с арбитражным процессуальным законодательством.
Согласно части 4 статьи 210 АПК РФ, по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение.
На основании части 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истек ли срок давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
В силу статьи 24.5 КоАП РФ, производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению, в том числе, при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств: отсутствие события административного правонарушения; отсутствие состава административного правонарушения.
Статьей 29.9 КоАП РФ предусмотрено, что по результатам рассмотрения дела об административном правонарушении может быть вынесено постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении, при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных статьей 24.5 этого Кодекса.
Частями 1 и 2 статьи 2.1 КоАП РФ установлено, что административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое установлена административная ответственность.
Частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ установлено, что административным правонарушением признается нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям.
Согласно статье 4 Закона N 135-ФЗ, под дискриминационными условиями понимаются условия доступа на товарный рынок, условия производства, обмена, потребления, приобретения, продажи, иной передачи товара, при которых хозяйствующий субъект или несколько хозяйствующих субъектов поставлены в неравное положение по сравнению с другим хозяйствующим субъектом или другими хозяйствующими субъектами.
Запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей (часть 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ).
Частями 1, 4 статьи 5 Закона N 135-ФЗ установлено, что доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам. Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.
Деятельность субъектов по транспортировке газа по трубопроводам отнесена к сфере деятельности субъектов естественных монополий (пункт 1 статьи 4 Федерального закона от 07.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях").
Осуществляя деятельность по транспортировке газа по трубопроводам, АО "Газпром газораспределение Оренбург" является субъектом естественной монополии, его положение на соответствующем товарном рынке является доминирующим, в связи с чем он обязан соблюдать ограничения, предусмотренные статьей 10 Закона N 135-ФЗ.
Порядок подключения (технологического присоединения) к сетям газораспределения проектируемых, строящихся, реконструируемых или построенных, но не подключенных к сетям газораспределения объектов капитального строительства урегулирован положениями Правил N 1314.
Пунктом 2 этих Правил даны следующие понятия: "подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения" - совокупность организационных и технических действий, включая врезку и пуск газа, дающих возможность подключаемому объекту капитального строительства использовать газ, поступающий из сети газораспределения; "заявитель" - юридическое или физическое лицо, намеренное осуществить или осуществляющее строительство (реконструкцию) объекта капитального строительства с последующим его подключением (технологическим присоединением) к сети газораспределения или подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения, а также в случае присоединения объекта сети газораспределения к другой сети газораспределения - юридическое лицо, осуществляющее строительство объекта сети газораспределения или реконструкцию объекта существующей сети газораспределения, принадлежащего ему на праве собственности; "исполнитель" - газораспределительная организация, владеющая на праве собственности или на ином законном основании сетью газораспределения, к которой планируется подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства или сети газораспределения заявителей, а в случае, если подключение возможно к существующим сетям газораспределения или газопотребления основных абонентов при выполнении условий пункта 34 Правил, - газораспределительная организация, с сетями которой технологически связаны сети газораспределения или газопотребления, к которым планируется подключение объектов капитального строительства заявителей, в том числе через сети других основных абонентов; "точка подключения" - место соединения сети газораспределения исполнителя с сетью газопотребления или газораспределения заявителя.
В соответствии с пунктом 3 Правил N 1314, подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется в следующем порядке: а) направление заявителем исполнителю запроса о предоставлении технических условий на подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сетям газораспределения (далее соответственно - технические условия, запрос о предоставлении технических условий) или заявки о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения (далее - заявка о подключении (технологическом присоединении) по типовым формам, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 15 июня 2017 г. N 713 "Об утверждении типовых форм документов, необходимых для подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сети газораспределения, и о внесении изменений в Правила подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения"; б) выдача технических условий в случае направления заявителем запроса о предоставлении технических условий; в) заключение договора о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения с приложением технических условий, являющихся неотъемлемым приложением к договору о подключении, по типовым формам, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 15.06.2017 N 713) выполнение заявителем и исполнителем технических условий; д) составление акта о готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства к подключению (технологическому присоединению); е) осуществление исполнителем фактического присоединения и составление акта о подключении (технологическом присоединении), содержащего информацию о разграничении имущественной принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон (далее - акт о подключении (технологическом присоединении), по типовой форме, утвержденной постановлением Правительства Российской Федерации от 15.06.2017 N 713.
В силу пункта 59 Правил N 1314 подключение объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется на основании договора о подключении.
Заявка о подключении (технологическом присоединении) подается заявителем в том числе в случае необходимости подключения (технологического присоединения) к сети газораспределения объекта капитального строительства (подпункт "а" пункта 61 Правил N 1314).
В силу пункта 61 Правил N 1314 договор о подключении является публичным и заключается в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с соблюдением особенностей, определенных этими Правилами.
Для заключения договора о подключении заявитель направляет исполнителю заявку о подключении (технологическом присоединении) в 2 экземплярах письмом с описью вложения или иным доступным способом (пункт 64 Правил N 1314).
В случае если заявитель ранее не получал технические условия к заявке о подключении (технологическом присоединении) прилагаются документы, указанные в пункте 69 Правил (пункт 66 Правил N 1314).
Согласно пункту 73 (1) Правил N 1314, исполнитель в течение 3 рабочих дней со дня поступления заявки о подключении (технологическом присоединении) рассматривает указанную заявку, а также приложенные к ней документы и сведения, указанные в пунктах 65 - 69 и 71 Правил.
При представлении заявителем сведений и документов, указанных в пунктах 65 - 69 и 71 Правил, в полном объеме исполнитель направляет заявителю подписанный со своей стороны проект договора о подключении в 2 экземплярах любым доступным способом (пункт 74 Правил N 1314).
В соответствии с пунктом 74 (1) Правил N 1314, основанием для отказа от заключения договора о подключении является отсутствие технической возможности подключения (технологического присоединения) объекта капитального строительства к сети газораспределения исполнителя (далее - мотивированный отказ от заключения договора о подключении). В случае наличия технической возможности подключения отказ исполнителя от заключения договора о подключении не допускается. При необоснованном отказе или уклонении исполнителя от заключения договора о подключении заявитель вправе обратиться в суд или антимонопольный орган в соответствии с пунктом 80 Правил. Исполнитель определяет техническую возможность подключения (технологического присоединения) к сетям газораспределения объекта капитального строительства на основании данных о загрузке сетей газораспределения, принадлежащих ему на праве собственности или на ином законном основании, данных о загрузке и наличии дефицита пропускной способности газотранспортной системы, опубликованных в соответствии со стандартами раскрытия информации субъектами естественных монополий, оказывающими услуги по транспортировке газа по трубопроводам, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 29 октября 2010 г. N 872 "О стандартах раскрытия информации субъектами естественных монополий, оказывающими услуги по транспортировке газа по трубопроводам", а также данных о загрузке и наличии дефицита пропускной способности технологически связанных с сетью газораспределения исполнителя иных сетей газораспределения. Техническая возможность подключения (технологического присоединения) к сетям газораспределения объекта капитального строительства существует, если при подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства заявителя сохранятся условия газоснабжения для потребителей газа, объекты капитального строительства которых на момент подачи заявки о подключении (технологическом присоединении) подключены к сети газораспределения исполнителя, а также для заявителей, которым ранее были выданы технические условия, на указанный момент не утратившие силу, и которые на момент рассмотрения заявки о подключении (технологическом присоединении) не завершили подключение. Техническая возможность подключения (технологического присоединения) к сетям газораспределения объекта капитального строительства отсутствует в случае отсутствия пропускной способности сетей газораспределения, принадлежащих исполнителю на праве собственности или на ином законном основании, отсутствия пропускной способности технологически связанных с сетью газораспределения исполнителя сетей газораспределения и газотранспортной системы, за исключением случаев, когда устранения данных ограничений пропускной способности учтены в инвестиционных программах исполнителя или иных инвестиционных программах в текущем календарном году.
В случае несогласия с представленным исполнителем проектом договора о подключении и (или) несоответствия его настоящим Правилам заявитель в течение 10 рабочих дней со дня получения подписанного исполнителем проекта договора о подключении направляет исполнителю мотивированный отказ от подписания проекта договора о подключении, к которому прилагает при необходимости протокол разногласий и (или) мотивированное требование об изменении дополненных технических условий (пункт 77 Правил N 1314).
В случае ненаправления заявителем подписанного исполнителем проекта договора о подключении либо мотивированного отказа от подписания договора о подключении (но не ранее чем через 30 рабочих дней со дня получения заявителем подписанного исполнителем проекта договора о подключении) заявка о подключении (технологическом присоединении) аннулируется (пункт 78 Правил N 1314).
При направлении заявителем мотивированного отказа от подписания проекта договора о подключении или протокола разногласий к проекту договора о подключении исполнитель обязан в течение 10 рабочих дней со дня получения указанных мотивированного отказа и протокола разногласий рассмотреть их, принять меры к урегулированию разногласий и направить заявителю для подписания новый проект договора о подключении (пункт 79 Правил N 1314).
Договор о подключении содержит в том числе следующее существенное условие - перечень мероприятий (в том числе технических) по подключению, выполняемых заявителем и исполнителем, а также обязательства сторон по выполнению этих мероприятий. В случае если сеть газораспределения проходит в границах земельного участка, на котором расположен подключаемый объект капитального строительства, и отсутствует необходимость строительства исполнителем сети газораспределения до границ земельного участка заявителя, в перечень мероприятий включаются только мероприятия по подключению, выполняемые заявителем, мероприятия по мониторингу исполнителем выполнения заявителем технических условий и фактическому присоединению (подпункта "а" пункта 83 Правил N 1314).
Судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждено, что 12.07.2018 обществом "Гарант" в адрес АО "Газпром газораспределение Оренбург" подана, а 20.07.2018 скорректирована, заявка о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объекта капитального строительства - административного здания с пристроем, расположенного по адресу: г.Оренбург, Шарлыкское шоссе, д.1, кадастровый номер земельного участка 56:44:0106002:150 (л.д. 139, 127-128 т. 1).
В целях исполнения заявки на подключение (технологическое присоединение) АО "Газпром газораспределение Оренбург" письмом N (08)01-04/3393 от 25.10.2018 направил Обществу "Гарант" договор N (08)02-208i/000031-18 о подключении (технологическом присоединении) к сетям газораспределения (далее - Договор), в том числе, с техническими условиями на подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства (Приложение N 1) и предварительным сметным расчетом по определению платы за подключение (Приложение N 4), указав на возможность в течение 10 рабочих дней со дня получения проекта договора, мотивированный отказ от подписания проекта к которому приложить при необходимости протокол разногласий (л.д. 75-90, 106 т. 1).
При этом, АО "Газпром газораспределение Оренбург" Обществу "Гарант" представлен проект Договора, из которого исключен пункт, дающий заявителю право выполнять мероприятия по подключению (технологическому присоединению) объекта капитального строительства за границами своего участка (л.д. 76 т.1).
Между тем, пунктом 72 Правил N 1314 установлено, что исполнитель не вправе требовать от заявителя представления сведений и документов, не предусмотренных настоящими Правилами.
Обществом "Гарант" письмом исх.N 111 от 23.11.2018 (л.д. 109 т. 1) заявлен мотивированный отказ от подписания проекта договора, представленного АО "Газпром газораспределение Оренбург", с предложением принятия мер к урегулированию разногласий путем направления нового проекта договора.
Согласно п. 79 Правил N 1314 при направлении заявителем мотивированного отказа от подписания проекта договора о подключении или протокола разногласий к проекту договора о подключении исполнитель обязан в течение 10 рабочих дней со дня получения указанных мотивированного отказа и протокола разногласий рассмотреть их, принять меры к урегулированию разногласий и направить заявителю для подписания новый проект договора о подключении.
АО "Газпром газораспределение Оренбург" нарушило установленное пунктом 79 Правил N 1314 требование о направлении заявителю для подписания нового проекта договора о подключении.
Судом первой инстанции обоснованно отмечено, что нарушение данного пункта может привести к тому, что ранее направленная оферта договора, в соответствии с пунктом 78 Правил N 1314, будет аннулирована, а заявитель будет вынужден обратиться к акционерному обществу "Газпром газораспределение Оренбург", положение которого на рынке по транспортировке газа по трубопроводам на территории Оренбургской области является доминирующим, с новой заявкой.
Таким образом, действия акционерного общества "Газпром газораспределение Оренбург", как субъекта естественной монополии, занимающего доминирующее положение на рынке услуг по транспортировке газа потребителям в границах своих распределительных сетей, выразились в уклонении от урегулирования разногласий и ненаправлении нового проекта договора нарушают положения Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ (далее - Закон о защите конкуренции). В действиях (бездействии) акционерного общества "Газпром газораспределение Оренбург" имеется состав административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
При таких обстоятельствах, антимонопольным органом неправомерно прекращено производству по делу об административном правонарушении.
С учетом изложенного, у суда имелись основания для признания оспариваемого постановления от 05.06.2019 N 07-19-36/2018 о прекращении производства по делу об административном правонарушении недействительным и удовлетворения требований заявителя в данной части.
В удовлетворении требования о направлении дела на новое рассмотрение судом первой инстанции обосновано отказано, поскольку данное требование законодательно не регламентировано.
Доводы апелляционной жалобы выражают несогласие с судебным актом, аналогичным доводам заявления, не содержат достаточных фактов, которые имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли бы на обоснованность и законность решения, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемого решения.
Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта в любом случае на основании части 4 статьи 270 АПК РФ, судом апелляционной инстанции не установлено.
При таких обстоятельствах, оснований для отмены решения и удовлетворения жалобы не имеется.
На основании статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче апелляционной жалобы на постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении государственная пошлина не уплачивается.
Руководствуясь статьями 176, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Оренбургской области от 09.01.2020 по делу N А47-8662/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу акционерного общества "Газпром газораспределение Оренбург" - без удовлетворения.
Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.
Председательствующий судья В.Ю. Костин
Судьи А.П. Скобелкин
А.А. Арямов
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка