Дата принятия: 21 января 2021г.
Номер документа: 16АП-4147/2020, А15-3480/2019
ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 21 января 2021 года Дело N А15-3480/2019
Резолютивная часть постановления объявлена 18.01.2021
Полный текст постановления изготовлен 21.01.2021
Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Белова Д.А., судей: Сомова Е.Г., Цигельников И.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Руковицкой Е.О., в отсутствие представителей АО "ДСК" и представителей Управления Федеральной антимонопольной службы России по Республике Дагестан, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу АО "Дагестанская сетевая компания" на решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 31.08.2020 по делу N А15-3480/2019,
УСТАНОВИЛ:
в Арбитражный суд Республики Дагестан обратилось акционерное общество "Дагестанская сетевая компания" (далее - АО "ДСК", общество) с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы России по Республике Дагестан (далее - управление, антимонопольный орган) от 10.04.2019 (11.04.2019) по делу N 04-04/2019.
Решением суда в удовлетворении требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что решение управления соответствуют закону.
Не согласившись с принятым судебным общество обратилось в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции по основаниям, изложенным в жалобе. Принять по делу новый судебный акт.
Отзыв на апелляционную жалобу не представлен.
Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва, пояснений, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что решение суда подлежит оставлению без изменения, исходя из следующего.
Судом первой инстанции установлено, что АО "ДСК" (исполнитель) и ОАО "ДЭСК" (ныне - заказчик) 19.05.2015 заключили договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 2/ДСК, согласно которому исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии и на основании уведомления заказчика услуги по введению полного или частичного ограничения режима потребления электроэнергии потребителями и по возобновлению их электроснабжения.
Уведомлением об ограничении потребления электроэнергии от 20.01.2016 N 31/01-1625, адресованному ООО "Джалалова" (договор N 103811025620), Махачкалинские ГОЭ ПАО "ДЭСК" сообщило последнему следующее: по состоянию на 20.01.2016 задолженность организации за электроэнергию составляет 168426, 58 рублей, с учетом текущих платежей - 168426, 58 рублей; в случае неоплаты данной задолженности потребителю необходимо самостоятельно произвести ограничение режима потребления электроэнергии до величины, не превышающей 70% среднесуточного договорного объема потребления электроэнергии с 10-00 01.02.2016 до 10-00 04.02.2016; в случае неоплаты указанной задолженности за электроэнергию после введения самоограничения с 10-00 04.02.2016 будет произведено полное ограничение режима потребления электроэнергии принудительно до погашения указанной задолженности.
Как установлено материалами дела на уведомлении против слова "получено" учинена запись: "Тататьяна Шейхова подпись оплачено частично".
Уведомлением от 04.02.2016 N 31/01-1625 о необходимости введения частичного (полного) ограничения режима потребления электрической энергии, адресованному АО "Дагестанская сетевая компания" (исполнителю по договору от 19.05.2015 N 2/ДСК), ПАО "ДЭСК" указало исполнителю АО "ДСК": с 10 час.00 мин. 15.02.2016 до 10 час.00 мин. 18.02.2016 проконтролировать ограничение в размере 11865 кВт.ч, вид ограничения - частичное до 5085 кВт.ч., требуется с 10 час.00 мин. 18.02.2016 произвести полное ограничение режима потребления электроэнергии в отношении потребителя ООО "Джалалова", номер договора 103811025620 от 01.09.2013, место нахождение: г.Махачкала, Пирогова, 12, основание ограничения: отсутствия оплаты за потребленную электроэнергию.
АО "ДСК" составлен акт о введении ограничения режима потребления электроэнергии от 31.05.2016 потребителю ООО "Джалалова" (кафе "Галерея"), расположенного по адресу: ул. Пирогова, 12, согласно данному акту исполнитель по договору АО "ДСК" произвел в 16 час.00 31.05.2016 в помещении, где установлен электросчетчик "Меркурий 230АРТ02" заводским N 13118782, ввел полное отключение электроэнергии потребителю путем отключения абонента на напряжении 0,4 кВт рубильником линейным разъединителем (вРЩ-0,4 кВ).
План проведения УФАС России по РД проверки юридических лиц и индивидуальных предпринимателей на 2017 год, том числе и АО "ДСК" (ОГРН 1112651005037), согласованный с прокуратурой, согласно распечатке скриншота с информацией на 12.01.2017 был размещен на официальном сайте.
Управление ФАС России по РД приказом от 24.05.2017 N 102 о проведении плановой выездной проверки в отношении АО "ДСК" (г.Махачкала, ул.Дахадаева,73"а", ОГРН 1112651005037), осуществляющего деятельность по транспортировке и распределению электроэнергии на территории Республики Дагестан.
По результатам проведенной антимонопольным органом проверки в отношении АО "ДСК" 29.12.2017 лица, проводившие проверку, составили акт от 29.12.2017.
По результатам рассмотрения материалов, управление приняло по делу N 04-04/2019 решение, резолютивная часть решения оглашена 10.04.2019, полный текст решения изготовлен 11.04.2019.
Резолютивная часть указанного решения управления по делу N 04-04/2019 состоит из 3-х пунктов со следующими содержаниями:
1. признать АО "Дагестанская сетевая компания" нарушившим часть 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции", которое выразилось в незаконных и необоснованных действиях общества по отключению электрической энергии ООО "Джалалова", что привело к ущемлению его интересов в сфере предпринимательской деятельности;
2. предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства АО "ДСК" не выдавать, поскольку подача электрической энергии возобновлено;
3. передать уполномоченному должностному лицу управления материалы дела для решения вопроса о привлечении к административной ответственности виновных лиц. Копия решения направлена обществу по электронной почте 12.04.2019.
Общество, оспаривая решение управления, обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.
Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении требований, правомерно руководствовался Федеральным законом "О защите конкуренции" (далее - Закона о защите конкуренции).
Согласно выписки из ЕГРЮЛ и уставу АО "ДСК" основным видом деятельности общества является передача и распределение электроэнергии
Статьей 4 Федерального закона от 17.08.1995 N 147 "О естественных монополиях" услуги по передаче электрической энергии относятся к сфере деятельности субъектов естественных монополий.
АО "ДСК" является электросетевой организацией, осуществляющей деятельность по передаче электрической энергии с использованием электросетевого хозяйства, а также деятельность по технологическому присоединению в границах балансовой принадлежности электрических сетей и иного электросетевого хозяйства (территория - РД).
Следовательно, АО "ДСК" занимает доминирующее положение на вышеназванном рынке на территории РД и подпадает под сферу регулирования Закона о защите конкуренции.
Статьей 22 Закона о защите конкуренции на антимонопольный орган возложены функции по обеспечению государственного контроля за соблюдением антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами, по выявлению нарушения антимонопольного законодательства, по принятию мер по прекращению нарушения антимонопольного законодательства и привлечению к ответственности за такие нарушения.
Согласно части 1 статьи 38 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" субъекты электроэнергетики, обеспечивающие поставки электрической энергии потребителям электрической энергии, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и территориальные сетевые организации (в пределах своей ответственности), отвечают перед потребителями электрической энергии за надежность обеспечения их электрической энергией и ее качество в соответствии с требованиями технических регламентов и иными обязательными требованиями.
Запрещается ограничение режима потребления электрической энергии, в том числе его уровня, в отношении потребителей электрической энергии, не имеющих задолженности по оплате электрической энергии и исполняющих иные предусмотренные законодательством Российской Федерации и соглашением сторон обязательства.
Утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" Правила полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии (далее - Правила N 442), устанавливают основы регулирования отношений, связанных с введением полного и (или) частичного ограничения потребления электрической энергии потребителями электрической энергии (мощности) - участниками оптового и розничных рынков электрической энергии (далее - потребители), в том числе его уровня (далее - ограничение режима потребления), которое предполагает прекращение подачи электрической энергии (мощности) потребителям или сокращение объемов потребления электрической энергии (мощности) в определенных настоящими Правилами случаях.
Согласно абзацу 2 подпункта "б" пункта 2 Правил N 442 ограничение режима потребления электрической энергии вводится, в частности, при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательств по оплате электрической энергии (мощности) и (или) услуг по передаче электрической энергии, услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям, в том числе обязательств по предварительной оплате в соответствии с установленными договором сроками платежа, если это привело к образованию задолженности потребителя перед гарантирующим поставщиком в размере, соответствующем денежным обязательствам потребителя не менее чем за один период между установленными договором сроками платежа, а для граждан - потребителей за 2 расчетных периода, либо к образованию задолженности потребителя перед энергосбытовой, энергоснабжающей организацией или производителем электрической энергии (мощности) на розничном рынке, в размере, установленном в договоре.
Установлен Порядок ограничения режима потребления по обстоятельствам, не связанным с необходимостью проведения ремонтных работ на объектах электросетевого хозяйства или с возникновением (угрозой возникновения) аварийных электроэнергетических режимов( Разделе 2 Правил N 442).
Ограничение режима потребления вводится по инициативе гарантирующего поставщика в связи с наступлением указанных обстоятельств, перед которым не исполнены обязательства по договору (абзац 1 подпункт "а" пункта 4 Правил N 442).
Как установлено пунктом 5 раздела 2 Правил N 442 ограничение режима потребления, инициированное в соответствии с пунктом N 4 Правил, вводится сетевой организацией, оказывающей услуги по передаче электрической энергии в точке (точках) поставки потребителя, в отношении которого требуется введение ограничения режима потребления (далее - исполнитель).
Полное ограничение режима потребления предполагает прекращение подачи электрической энергии потребителю путем осуществления переключений на объектах электросетевого хозяйства исполнителя (субисполнителя) или в энергопринимающих устройствах потребителя либо путем отсоединения энергопринимающих устройств потребителя от объектов электросетевого хозяйства (пункт 10 Правил N 442).
Пунктом 7 Правил N 442 инициатор введения ограничения не позднее чем за 10 дней до заявляемой им даты введения ограничения режима потребления направляет исполнителю уведомление о необходимости введения ограничения режима потребления со следующими сведениями об уведомлении потребителя в соответствии с настоящими Правилами о планируемом ограничении режима потребления: а) наименование потребителя и описание точки поставки потребителя, в отношении которого вводится ограничение режима потребления; б) основания введения ограничения режима потребления; в) вид подлежащего введению ограничения режима потребления - частичное ограничение (сокращение подачи электрической энергии (мощности), прекращение подачи электрической энергии потребителю в определенные периоды в течение суток, недели или месяца или ограничение режима потребления в полном объеме по части точек поставок, указанных в договоре, на основании которого осуществляется снабжение электрической энергией потребителя) или полное ограничение (временное прекращение подачи электрической энергии (мощности) потребителю); г) сроки вводимого ограничения режима потребления (при введении частичного ограничения режима потребления- также уровень ограничения); д) сведения об уведомлении потребителя (а в случаях, указанных в пункте 17 настоящих Правил, - также уполномоченных органов) в соответствии с настоящими Правилами о планируемом ограничении режима потребления.
В соответствие с пунктом 9 Правил N 442 частичное ограничение режима потребления производится потребителем самостоятельно.
При невыполнении потребителем действий по самостоятельному частичному ограничению режима потребления в срок, установленный в уведомлении об ограничении режима потребления, такое ограничение осуществляется исполнителем (субисполнителем) при наличии технической возможности сокращения уровня потребления электрической энергии (мощности) потребителя с центра питания исполнителя (субисполнителя).
Техническая возможность частичного ограничения режима потребления с центров питания исполнителя (субисполнителя) отсутствует в случае, если ограничение режима потребления в требуемом объеме, возможно, осуществить только путем отключения всех объектов электросетевого хозяйства, питающих энергопринимающие устройства потребителя, что приведет к ограничению режима потребления ниже заданного уровня частичного ограничения и (или) уровня аварийной и (или) технологической брони, а отключение части питающих потребителя объектов не приведет к требуемому ограничению режима потребления.
В случае невыполнения потребителем действий по самостоятельному частичному ограничению режима потребления в срок, установленный в уведомлении об ограничении режима потребления, если при этом отсутствует техническая возможность сокращения уровня потребления электрической энергии (мощности) с центров питания исполнителя (субисполнителя), то исполнитель (субисполнитель) вводит полное ограничение режима потребления в сроки, указанные в настоящих Правилах.
Согласно пункту 15 Правил N 442 введение ограничения режима потребления в связи с наступлением обстоятельств, указанных в абзацах втором и третьем подпункта "б", подпункте "д" пункта 2 настоящих Правил, осуществляется в следующем порядке:
а) обязательное предварительное письменное уведомление потребителя о планируемом введении ограничения режима потребления (подписывается инициатором введения ограничения или сетевой организацией, если по ее инициативе вводится ограничение режима потребления, и вручается потребителю под расписку либо направляется заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении, если иной способ уведомления не предусмотрен договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) с указанием: размера задолженности по оплате электрической энергии (мощности) и (или) услуг по передаче электрической энергии, услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителям; даты предполагаемого введения частичного ограничения режима потребления, которая не может наступить ранее истечения 10 дней со дня получения уведомления потребителем; дата полного ограничения режима потребления, подлежащего введению в случае невыполнения потребителем требования о погашении задолженности в указанном в уведомлении размере после введения частичного ограничения;
б) в случае невыполнения потребителем требования о погашении задолженности в размере и в срок, установленные в уведомлении о планируемом введении ограничения режима потребления; введение частичного ограничения режима потребления в соответствии с пунктом 9 или пунктом 11 настоящих Правил на указанный в уведомлении срок; введение полного ограничения режима потребления (по истечении 3 дней с указанной в уведомлении даты планируемого введения частичного ограничения режима потребления (если введение частичного ограничения невозможно по технической причине) либо по истечении 3 дней с даты составления акта об отказе в доступе (если введение частичного ограничения невозможно по причине, указанной в пункте 11 настоящих Правил).
Согласно вышеуказанным нормам, отдельное уведомление о планируемом введении полного ограничения режима потребления не направляется.
Решение антимонопольного органа по делу N 04-04/2019, которым признано общество нарушившим части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, мотивировано тем, что согласно представленным АО "ДСК" в ходе проведения плановой проверки ПАО "ДЭСК" направило заявку - уведомление от 04.02.2016 N 356069 в адрес общества на проведение 18.02.2016 мероприятий по введению ограничений (отключений) в отношении ООО "Джалалова", фактическое отключение произведено 31.05.2016. АО "ДСК" ограничение и отключение электроэнергии ООО "Джалалова" произведено без предварительного ограничения и не в указанный заявке срок, а - 31.05.2016, о чем имеется запись в реестре (базе) поданных заявок по введению режима ограничения /отключения электроэнергии потребителям.
Кроме того, из решения также следует, что истребованный определением управления оригинал журнала регистрации заявок по введению ограничения электроэнергии за 2016 год обществом представлен, а на заседании Комиссии антимонопольного органа представитель общества Батырова М.А. заявила о не возможности представить оригинал журнала регистрации заявок.
Обстоятельства указанные в решении антимонопольного органа подтверждаются материалами дела.
Суд первой инстанции правомерно установил, что фактически по заявке ПАО "ДЭСК" (уведомление от 04.02.2016), адресованной исполнителю АО "ДСК", последнее произвело потребителю 31.05.2016 полное отключение электроэнергии без предварительного уведомления об этом потребителя и в его отсутствие, тогда по заявке заказчика подлежало ограничение (полное) электроэнергии указанному потребителю 18.02.2016.
В нарушение подпункта а) пункта 15 Правил общество в обязательном порядке письменное уведомление потребителю ООО "Джалалова" о планируемом введении ограничения режима потребления 31.05.2016 не вручило и не направило ему заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении.
В нарушение пункта 12 и пункта 13 раздела 2 Правил N 442 АО "ДСК" 31.05.2016 отключило потребителю полностью электроэнергию в отсутствие потребителя и инициатора ограничения поставки электроэнергии ПАО "ДЭСК".
Таким образом, общество, нарушило разделы 1 и 2 Правил N 442 при полном ограничении режима потребления предприятию, произведенном 31.05.2016, в отсутствие общества и потребителя и в отсутствие уведомления последнего о дате отключения - 31.05.2016 соответствует материалам дела и фактическим обстоятельствам.
Полное ограничение поставки электроэнергии потребителю без предварительного ограничения противоречит Правилам N 442 в силу того, что согласно пунктам 9, 11 и 15 Правил до полного ограничения поставки электроэнергии вводится частичное ограничение. Данные требования Правил не были соблюдены исполнителем АО "ДСК".
Указанными действиями общество злоупотребило своим доминирующим положением, тем самым ущемило интересы предприятия, что запрещено частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.
Аналогичные выводы со схожими обстоятельствами содержатся в постановлениях Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 04.12.2015 по делу N 53-10389/2015, от 24.03.2020 по делу N А15-6186/2018.
Обществом не доказано, что его действиями не допущены нарушения части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции и не ущемлены интересы предприятия и каким образом соответствующее закону решение нарушило его права и законные интересы в сфере предпринимательской деятельности или иной экономической деятельности.
Подлежит отклонению довод апеллянта о том, что решение управления основано лишь на документах, содержащих ошибочную информацию, несостоятельный, подлежит отклонению в силу того, что вводы по решению антимонопольного органы основаны на акте от 29.12.2017, составленным по результатам проверки общества, и по представленным им же в управление документам.
С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции не принимает доводы, изложенные в апелляционной жалобе, как основанные на неверном толковании норм антимонопольного законодательства и не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, установленным судом.
Основания для отмены решения суда и удовлетворения апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции не установлены.
Фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения настоящего спора, установлены судом первой инстанции на основании полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств.
Нарушения и неправильного применения норм процессуального права, влекущих отмену судебного акта в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Республики Дагестан от 31.08.2020 по делу N А15-3480/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.
Председательствующий Д.А. Белов
Судьи Е.Г. Сомов И.А. Цигельников
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
