Дата принятия: 05 ноября 2019г.
Номер документа: 16АП-3747/2019, А20-6307/2018
ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 5 ноября 2019 года Дело N А20-6307/2018
Резолютивная часть постановления объявлена 28.10.2019
Полный текст постановления изготовлен 05.11.2019
Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Белова Д.А., судей: Афанасьевой Л.В., Луговой Ю.Б., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Коковым М.А., при участии в судебном заседании представителя Министерства энергетики, тарифов и жилищного надзора Кабардино-Балкарской Республики - Таовой Д. Х. (доверенность от 09.01.2019), в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет рассмотрев в открытом судебном заседании рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам первой инстанции дело N А20-6307/2018 по заявлению акционерного общества "Энерго-сбытовая компания" (г. Прохладный), о признании недействительным ненормативного правового акта,
УСТАНОВИЛ:
в Арбитражный суд КБ Республики обратилось акционерное общество "Энерго-сбытовая компания" (далее - заявитель, АО "ЭСК") к Министерству энергетики, тарифов и жилищного надзора Кабардино-Балкарской Республики (далее - заинтересованное лицо, Министерство, административный орган) с заявлением, в котором просит признать недействительным предписание от 26.11.2018 N 12/2-611.
Определением от 22.05.2019 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований, привлечено - Товарищество собственников жилья "Швейник" (далее - Товарищество собственников недвижимости "Швейник", ТСН "Швейник").
В обоснование заявленных требований указало, что вынесенное заинтересованным лицом предписание от 26.11.2018 N12/2-611 является незаконным, необоснованным и подлежит отмене.
Решением от 05.07.2019 суд требование Акционерного общества "Энерго-сбытовая компания", г. Прохладный удовлетворил, признал недействительным предписание от 26.11.2018 N 12/2-611, вынесенное Министерством энергетики, тарифов и жилищного надзора Кабардино-Балкарской Республики.
Решение мотивировано тем, что оспариваемое предписание вынесено с нарушением норм действующего законодательства, нарушает права и законные интересы заявителя в сфере экономической деятельности, в связи с чем заявление АО "ЭСК" законно, обоснованно и подлежит удовлетворению.
В апелляционной жалобе административный орган просит отменить решение суда от 05.07.2019 и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.
В отзыве на апелляционную жалобу общество просит оставить решение суда без изменения, полагает, что суд первой инстанции правильно установил все юридически значимые обстоятельства по делу и применил нормы права, подлежащие применению.
В судебном заседании представитель административного органа поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.
Представители ТСН "Швейник" и заявителя в судебном заседании не прибыли, последним заявлено ходатайство о рассмотрении жалобы в его отсутствие, апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие неявившихся лиц.
Определением от 02.10.2019 на основании пункта 2 части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд перешел к рассмотрению дела N А20-6307/2018 по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дел судом первой инстанции. Основанием для вынесения данного судебного акта явилось отсутствие в протоколе судебного заседания от 26.06.2019 ссылок на обстоятельства, установленные в ходе судебного разбирательства, некорректное отражение данных о ходе судебного заседания, отсутствие аудиозаписи на которой зафиксированы конкретные обстоятельства, установленные в ходе судебного заседания, свидетельствует о том, что протоколирование судебного заседания не осуществлялось.
Кроме того следует учесть, что определением от 22.05.2019 стороны (заявитель, Министерство, ТСН "Швейник") извещены почтовыми уведомлениями об отложении судебного заседания на 13.06.2019 в 15:00 (т.2 л.д. 113-117).
В заседание 13.06.2019 в 15:00 стороны не явились. В судебном заседании объявлен перерыв до 19.06.2019 до 12:00. (перерыв 4 дня).
В судебном заседании 19.06.2019 в 12:20 прибыли представители заявителя и Министерства, представитель ТСН "Швейник" не прибыл. В судебном заседании объявлен перерыв до 26.06.2019 до 16:00. (перерыв еще 5 дней).
В заседание 26.06.2019 в 16:00 стороны не явились. (общая продолжительность перерыва 9 дней). Судом вынесена резолютивная часть окончательного судебного акта по существу.
Таким образом, окончательное судебное заседание 26.06.2019 проведено не после перерыва, а после отложения, так как с 13.06.2019 прошло более 5 дней и в данном случае на дату судебного заседания извещены только представители заявителя и Министерства (извещены устно на заседании 19.06.2019), данных об извещении ТСН "Швейник" в материалах дела не имеется.
Согласно Постановлению Пленума ВАС РФ от 25.12.2013 N 99 "О процессуальных сроках" п. 11. В силу части 2 статьи 163 АПК РФ перерыв в судебном заседании может быть объявлен на срок, не превышающий пяти дней. При необходимости переноса рассмотрения дела на срок более пяти дней арбитражный суд откладывает судебное разбирательство.
Таким образом, судом первой инстанции рассмотрено дело в отсутствие представителя ТСН "Швейник", не извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания 26.06.2019 в 16:00.
Изучив и оценив в совокупности материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, явившихся в судебное заседание, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что требования АО "ЭСК" к Министерству энергетики, тарифов и жилищного надзора Кабардино-Балкарской Республики о признании недействительным предписания от 26.11.2018 N 12/2-611 не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.
Из материалов дела усматривается.
Во исполнение приказа Министерства от 11.10.2018 г. N 12/2-611, по обращению исполнительного директора товарищества собственников недвижимости "Швейник" Ян И.А., осуществляющего деятельность по управлению многоквартирным домом, расположенным по адресу: КБР, г. Прохладный, ул. Пролетарская, д. 73 "А" (далее - МКД), проведена внеплановая документарная проверка порядка начисления платы за потребленную электрическую энергию в целях содержания общего имущества АО "ЭСК".
В ходе проверки установлено, что АО "ЭСК" производит расчет и взимает у собственников помещений в МКД плату за электроэнергию, потребленную в целях содержания общего имущества.
С июля 2017 г. АО "ЭСК" в отсутствие правовых оснований производит расчет, взимает у собственников помещений в МКД, способ управления которым определен в соответствии с жилищным законодательством, плату за коммунальный ресурс электроэнергии, потребляемый в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме.
Как следует из результатов проверки АО "ЭСК" выдано предписание Министерства на устранение нарушений законодательства Российской Федерации 26 ноября 2018 г. N 12/2-611, в части начисления и взимания платы за коммунальный ресурс электроэнергии, потребляемый в целях содержания общего имущества, собственникам помещений в многоквартирном доме по адресу: КБР, г. Прохладный, ул. Пролетарская, д. 73 "А".
Суд апелляционной инстанции считает подлежащими отклонению доводы заявителя о том, что Министерством в Акте и Предписании не установлено реализована ли фактически форма управления, не отражено взималась ли ТСЖ плата за содержание и ремонт (СиР), в том числе в их составе в части приходящихся на СиР доля коммунальных ресурсов на общедомовые нужды. Также подлежат отклонению доводы, что под реализацией избранной форы управления по существу является не регистрация формы управления ТСЖ как таковой, а выполнение ряда требований подразумевающих выполнение обязанностей по управлению многоквартирным домом, то есть создание условий для управления домом в целях оказания услуг, в том числе коммунальных посредством заключения определенного вида договоров или выполнения определенных требований: посредством исполнения принятых ТСЖ локальных актов для членов ТСЖ о порядке обеспечения исполнения обязательств по оплате, в том числе коммунальных услуг; посредством исполнения условий договоров, заслюненных между не членами ТСЖ и ТСЖ. Наличие указанных договоров или отдельных Актов ТСЖ влечет для самого ТСЖ обязанность в том числе по состоятельному оказанию определенного вида услуг, в том числе коммунальных, либо обязанность для ТСЖ заключить такие договоры со специализированными, управляющими, ресурсоснабжающими организациями.
Названные доводы является ошибочными, основанными на неправильном толковании норм материального права и неправильной оценке фактических обстоятельств дела в связи со следующим.
Согласно требованиям Федерального закона от 26.12.2008 г. N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" в акте проверки Министерства отражены сведения о результатах проверки АО "ЭСК", в том числе о выявленных нарушениях обязательных требований АО "ЭСК", об их характере и о лице, допустившем указанные нарушения. Акт проверки Министерства от 26.11.2018 г. N 12/2-611 и предписание Министерства на устранение нарушений законодательства Российской Федерации 26 ноября 2018 г. N 12/2-611 содержат сведения о нарушении АО "ЭСК" обязательных требований, в части начисления и взимания платы за коммунальный ресурс электроэнергии, потребляемый в целях содержания общего имущества, собственникам помещений в многоквартирном доме по адресу: КБР, г. Прохладный, ул. Пролетарская, д. 73 "А", и не должен содержать каких-либо сведений о соблюдении (нарушении) обязательных требований другими юридическими лицами, а также о их финансово-хозяйственной деятельности.
На основании пунктов 2,3 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ) собственники помещений в многоквартирном доме обязаны выбрать один из способов управления многоквартирным домом: 1) непосредственное управление собственниками помещений в многоквартирном доме, количество квартир в котором составляет не более чем тридцать;
2) управление товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом;
3) управление управляющей организацией.
На общем собрании собственников помещений в многоквартирном доме может быть выбран способ управления многоквартирным домом и изменен в любое время на основании его решения. Решение общего собрания о выборе способа управления является обязательным для всех собственников помещений в многоквартирном доме.
В соответствии с частью 7 статьи 135 ЖК РФ в случае выбора собственниками помещений в многоквартирном доме способа управления многоквартирным домом товариществом собственников жилья в течение пят рабочих дней со дня принятия решения о государственной регистрации товарищества собственников жилья органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, товариществом собственников жилья представляются в орган государственного жилищного надзора сведения о выборе способа управления многоквартирным домом товариществом собственников жилья в порядке, установленном федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере жилищно-коммунального хозяйства.
Так, при государственной регистрации товарищества собственников жилья представляются протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме, на котором приняты решения о создании товарищества и об утверждении его устава, и устав товарищества, а также сведения о лицах, проголосовавших на общем собрании собственников помещений в многоквартирном доме за создание товарищества собственников жилья, о принадлежащих этим лицам долях в праве общей собственности на общее имущество в многоквартирном доме (часть 5 статьи 136 ЖК РФ).
В соответствии со статьей 46 ЖК РФ решения и протокол общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме являются официальными документами как документы, удостоверяющие факты, влекущие за собой юридические последствия в виде возложения на собственников помещений в многоквартирном доме обязанностей в отношении общего имущества в данном доме, изменения объема прав и обязанностей или освобождения этих собственников от обязанностей, и подлежат размещению в системе лицом, инициировавшим общее собрание.
Протокол N 1 общего собрания собственников помещений в МКД по адресу: г. Прохладный, ул. Пролетарская, д. 73, блок "Б", проходившего в форме очно-заочного голосования с 01.11.15г. по 06.11.15г., размещенный в соответствии с требованиями статьи 46 ЖК РФ на портале ГИС ЖКХ www.my.dom.gosuslugi.ru., имеется в материалах дела (том 2, листы дела 5, 6, 19-24).
Следовательно, выбор и реализация способа управления многоквартирным домом, расположенным по адресу: г. Прохладный, ул. Пролетарская, д. 73а подтверждается протоколом N 1 общего собрания собственников помещений в МКД и государственной регистрацией ТСН "Швейник". Доказательств прекращения выбранного способа управления АО "ЭСК" суду не представлено.
Согласно протоколу N 1 решения общего собрания собственников помещений в МКД по адресу: г. Прохладный, ул. Пролетарская, д. 73, блок "Б", проходившего в форме очно-заочного голосования с 01.11.15 г. по 06.11.15г., собственниками помещения принято решение:
- выбрать способ управления многоквартирным домом - Товарищество собственников недвижимости;
- создать товарищество собственников недвижимости "Швейник";
- утвердить устав ТСН "Швейник";
- установить тариф на техническое обслуживание с 1 января 2016 г. - 3,78 руб. за 1 кв.м.;
- в соответствии с решением уполномоченных органов администрации КБР установить минимальный тариф на капитальный ремонт - 6,22 руб. за 1 кв.м.
В соответствии с протоколом N 1 общего собрания собственников помещений в МКД по адресу: г. Прохладный, ул. Пролетарская, д. 73, блок "Б", проходившего в форме очно-заочного голосования с 01.11.15 г. по 06.11.15г., устава товарищества собственников недвижимости "Швейник", утвержденного общим собранием собственников жилья от 06.11.2015 г. (далее - Устав) товарищество собственников недвижимости "Швейник" (далее - ТСН "Швейник") зарегистрировано в Едином государственном реестре юридических лиц за основным государственным регистрационным номером 1160726050407.
Согласно справке Прохладненского районного отделения АО "Рсстехинвентаризации-Федеральное БТИ" от 14.11.2016 г. N 12 многоквартирный жилой дом, расположенный по адресу: КБР, г. Прохладный, ул. Пролетарская, д. 73 (Лит.Б) является отдельно стоящим многоквартирным домом с кадастровым номером 07:10:0000000:5268 (том 1, лист дела 147).
В соответствии с постановлением местной администрации городского округа Прохладный Кабардино-Балкарской Республики от 29.12.2017 г. N 1879 "О присвоении адреса пятиэтажному многоквартирному жилому дому и находящимся в нем помещениям" по заявлению председателя ТСН "Швейник" Ян И.А. многоквартирному дому, расположенному по адресу: КБР, г. Прохладный, ул. 1ролетарская, д. 73 (кадастровый номер 07:10:0000000:5268), присвоен адресу: КБР, г. Прохладный, ул. Пролетарская, д. 73 "А". Указанное постановление представлено АО "ЭСК" в ходе проведения внеплановой документарной проверки (том 1, листы дела 116-120). Сведения об изменении ТСН "Швейник" места нахождения (КБР, г. Прохладный, ул. Пролетарская, д. 73 "А") внесены записью от 15.02.2018 г., что подтверждается Выпиской из ЕГРЮЛ от 23.01.2019 г.
Согласно пункту 1.1. Устава ТСН "Швейник" является добровольным объединением собственников помещений в многоквартирном доме, расположенном по адресу: Российская Федерация, Кабардино-Балкарская республика, город Прохладный, улица Пролетарская, дом 73, блок "Б", созданным ими для совместного владения, пользования и в установленных закон ж пределах распоряжения общим имуществом в данном многоквартирном доме, а также для достижения иных целей, предусмотренных законом.
При этом, исходя из общего принципа гражданского законодательства о несении собственником бремени содержания принадлежащего ему имущества Жилищный кодекс Российской Федерации (далее - ЖК РФ) устанавливает для всех собственников жилых помещений в многоквартирном доме обязанность не только нести расходы на содержание принадлежащих им помещений, но и участвовать в расходах на содержание общего имущества в многоквартирном доме соразмерно своей доле в праве общей собственности на это имущество путем внесения платы за содержание жилого помещения, т.е. за услуги, работы по управлению многоквартирным домом, за содержание и текущий ремонт общего имущества в многоквартирном доме, а также за коммунальные ресурсы, потребляемые при использовании и содержании общего имущества, взносов на капитальный ремонт (часть 3 статьи 30, часть 1 статьи 39, пункты 1 и 2 части 2 статьи 154, часть 1 статьи 158).
В соответствии с пунктами 2.2.3. Устава предметом деятельности ТСН "Швейник" является обеспечение выполнения всеми собственниками помещений в многоквартирном доме обязанностей по содержанию и ремонту общего имущества в многоквартирном доме в соответствии с их долями в праве общей собственности на данное имущество.
Согласно частям 1,2 статьи 154 ЖК РФ плата за жилое помещение и коммунальные услуги включает в себя, в том числе, плату за содержание жилого помещения, включающую в себя плату за услуги, работы по управлению многоквартирным домом, за содержание и текущий ремонт общего имущества в многоквартирном доме, за коммунальные ресурсы, потребляемые при использовании и содержании общего имущества в многоквартирном доме.
Положения пункта 2 части 1 и пункта 1 части 2 статьи 154, части 1 статьи 156 ЖК РФ изменены федеральным законом от 29 июня 2015 г. N176-ФЗ "О внесении изменений в Жилищный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" в части включения в состав платы за содержание жилого помещения расходов на оплату холодной воды, горячей водз1, электрической энергии, тепловой энергии, потребляемых при содержании общего имущества в многоквартирном доме, отведения сточных вод в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме. Указанные изменения согласно части 9 статьи 12 закона применяются с 1 января 2017 г.
При этом, плата за коммунальные ресурсы, потребляемые при использовании и содержании общего имущества в многоквартирном доме включается в плату за содержание жилого помещения в ситуации, когда в МКД выбран и реализован способ управления УК (ТСН, ТСЖ, ЖК, ЖСК). Коммунальные ресурсы, потребляемые при содержании общего имущества в МКД, оплачиваются в составе платы за содержание жилого помещения. Это правило, закрепленное в ЖК РФ, реализовывается также благодаря изменениям, внесенным в подзаконные акты постановлением Правительства РФ от 26Л 2.2016 г. N1498 "О вопросах предоставления коммунальных услуг и содержания общего имущества в многоквартирном доме".
Согласно подпункту "л" пункта 11 Правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 13 августа 2006 г. N491 (введен постановлением Правительства РФ от 26.12.2016 г. N1498), содержание общего имущества включает в себя, помимо прочего, приобретение холодной воды, горячей воды, электрической энергии, потребляемых при содержании общего имущества в многоквартирном доме, а также отведение сточных вод в целях содержания общего имущества в таком доме при условии, что конструктивные особенности многоквартирного дома предусматривают возможность такого потребления, отведения.
В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 26.12.2016 г. N 1498 "О вопросах предоставления коммунальных услуг и содержания общего имущества в многоквартирном доме" (вступило в силу - 01.01.2017 г.) в пункт 30 ПравилаN 124 также внесены изменения, в соответствии с которыми право на односторонний отказ для ресурсоснабжающей организации от договора ресурсоснабжения с исполнителем возможен только в части снабжения коммунальными ресурсами в целях предоставления коммунальной услуги в жилых и нежилых помещениях многоквартирного дома. Возможность одностороннего отказа от исполнения договора в части купли-продажи (поставки) коммунальных ресурсов, потребляемых имущества в пределах норматива потребления коммунального ресурса в целях содержания многоквартирном доме с 01.01.2017 г. исключена.
Согласно статье 157.2 ЖК РФ, введенной федеральным законом от 03.04.2018 г. N 59-ФЗ "О внесении изменений в Жилищный кодекс Российской Федерации" (вступил в силу - 03.04.2018 г.), определен порядок предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме ресурсоснабжающей организацией.
Так, при управлении многоквартирным домом управляющей организацией, товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом (далее - лицо, осуществляющее управление многоквартирным домом) коммунальные услуги собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме предоставляются ресурсоснабжающей организацией в соответствии с заключенными с каждым собственником помещения в многоквартирном доме договором в случаях, предусмотренных частью 1 статьи 157.2 ЖК РФ. В случае одностороннего отказа от исполнения договора ресурсоснабжения договор считается прекращенным в части снабжения коммунальными ресурсами в целях предоставления соответствующей коммунальной услуги собственникам и пользователям помещений в многоквартирном доме и продолжает действовать в масти приобретения коммунальных ресурсов, потребляемых при использовании и содержании общего имущества в многоквартирном доме.
Таким образом, положения статьи 157.2 ЖК РФ уточняют и конкретизируют нормы, закрепленные в пункте 2 части 1, пункте 1 части 2, части 5 статьи 154 ЖК РФ, пункте 30 Правил N 124, в части запрета начисления ресурсоснабжающей организацией платы за коммунальные ресурсы, потребляемые при использовании и содержании общего имущества в многоквартирном доме, в котором выбран и реализован способ управления.
Соответственно, плату за содержание жилого помещения, включая расходы на оплату коммунальных ресурсов, потребляемых при содержании общего имущества в МКД вправе выставлять только управляющая организация, т.е. ТСН "Швейник".
АО "ЭСК" письмом от 29.12.2016 г. N 7725 в адрес ТСН "Швейник" направлен проект договора энергоснабжения от 28.12.2016 г. N 12-Р, подписанный со стороны АО "ЭСК".
Письмом ТСН "Швейник" от 07.02.2017 г. в адрес АО "ЭСК" заключение договора с энергосбытовой компанией о предоставлении коммунальных услуг собственникам не планируется в связи с тем, что Устав ТСН "Швейник" не предусматривает оказание коммунальных услуг, а оплата как за электроэнергию на индивидуальные нужды, так и на общедомовые согласно локальным документам ТСН осуществляется напрямую в ресурсоснабжающую организацию.
Подлежат отклонению доводы заявителя о том, что порядок оплаты в адрес ресурсоснабжающей организации предусматривается локальными документами ТСН и не противоречит положениям пунктов 5,6 статьи 155 ЖК РФ.
При этом, плата за коммунальные ресурсы, потребляемые при использовании и содержании общего имущества в многоквартирном доме не входит в состав платы за коммунальные услуги, если способ управления многоквартирным домом выбран и реализован (пункт 1 части 2 статьи 154 ЖК РФ)
Кроме того, согласно ч. 2 ст. 44 ЖК РФ вопрос о внесении платы за электрическую энергию, потребляемую при использовании и содержании общего имущества в многоквартирном доме, в адрес ресурсоснабжающей организации не входит в компетенцию общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме.
Согласно разъяснениям, приведенным в пункте 9 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 27.06.2017 г. N 22 "О некоторых вопросах рассмотрения судами споров по оплате коммунальных услуг и жилого помещения, занимаемого гражданами в многоквартирном доме по договору социального найма или принадлежащего им на праве собственности", плата за коммунальные услуги включает в себя в том числе плату за холодную воду, горячую воду, электрическую энергию, потребляемые при содержании общего имущества в многоквартирном доме в случае непосредственного управления многоквартирным домом собственниками помещений в многоквартирном доме, а также в случаях, если собственниками помещений в многоквартирном доме не выбран способ управления таким домом или выбранный способ управления не реализован (часть 5 статьи 154 ЖК РФ).
Собственниками помещений в многоквартирном доме, расположенном по адресу: г. Прохладный, ул. Пролетарская, д. 73а, выбран способ управления многоквартирным домом - Товарищество собственников недвижимости "Швейник", что подтверждается материалами дела.
Соответственно, плата за электрическую энергию, потребляемую при содержании общего имущества, не может включаться в плату за коммунальные услуги для собственников и оплачиваться ими напрямую АО "ЭСК".
Так же отклоняются доводы заявителя о том, что Министерством не дана оценка письму АО "ЭСК" исх. 17.03.2017 г. N 331, которым надзорный орган с марта 2017 г. проинформирован, что договор с ТСН "Швейник" не заключен и заключаться не будет, а также надзорным органом не проведена проверка в отношении ТСН "Швейник", не выявлены нарушения и не выдано предписание ТСН.
Изложенные доводы отклоняются ввиду следующего.
Согласно пункту 10 Правил, обязательных при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденных постановлением Правительства РФ от 14.02.2012N 124 (далее - Правила N 124) ресурсоснабжающая организация, владеющая коммунальным ресурсом, подача которого осуществляется в соответствующий многоквартирный дом или жилой дом без заключения договора ресурсоснабжения в письменной форме, вправе направить исполнителю заявку (оферту) о заключении договора ресурсоснабжения на условиях прилагаемого к заявке (оферте) проекта договора, подготовленного в соответствии с настоящими Правилами, подписанного со стороны ресурсоснабжающей организации.
В соответствии с пунктом 11 Правил N 124 в случае неполучения стороной, направившей заявку (оферту), в течение 30 дней со дня получения заявки (оферты) другой стороной ответа о согласии заключить договор ресурсоснабжения на предложенных условиях либо на иных условиях, соответствующих гражданскому и жилищному законодательству Российской Федерации, в том числе Правилам N 124 и нормативным правовым актам в сфере ресурсоснабжения, или об отказе от заключения договора ресурсоснабжения по основаниям, предусмотренным настоящими Правилами, а также в случае получения отказа от заключения договора ресурсоснабжения по основаниям, не предусмотренным Правилами N 124, сторона, направившая заявку (оферту), вправе обратиться в суд с требованием о понуждении другой стороны, для которой заключение такого договора является обязательным, к заключению договора ресурсоснабжения.
При этом, АО "ЭСК" не представлены сведения об обращении в суд с требованием о понуждении ТСН "Швейник" к заключению договора ресурсоснабжения, для которой заключение такого договора является обязательным,.
Исполнитель вправе отказаться от заключения договора ресурсоснабжения и не может быть понужден к его заключению в отношении многоквартирного дома (жилого дома) в случае, если им заключен договор ресурсоснабжения соответствующим видом ресурса в отношении такого многоквартирного дома (жилого дома) с иной ресурсоснабжающей организацией, имеющей в соответствии с нормативными правовыми актами в сфере ресурсоснабжения право на распоряжение соответствующим коммунальным ресурсом (пункт 12 Правил N 124).
АО "ЭСК" осуществляет предоставление коммунальной услуги по электроснабжению в жилые и нежилые помещения многоквартирного дома, расположенного по адресу: г. Прохладный, ул. Пролетарская, д. 73а.
Соответственно, при наличии заключенных договоров электроснабжения между АО "ЭСК" и собственниками помещений в многоквартирном доме, договор энергоснабжения в части приобретения коммунальных ресурсов, потребляемых при использовании и содержании общего имущества в многоквартирном доме, не может быть заключен с другой энергосбытовой компанией.
Согласно пункту 11 Правил N 124 в случаях, указанных в пункте 21(1) Правил N 124 (в том числе при наличии договора, заключенного до дня вступления в силу Федерального закона от 29.06.2015 г. N 176-ФЗ "О внесении изменений в Жилищный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" (вступил в силу 03.04.2018 г.), между собственниками, пользователями помещений в многоквартирном доме и ресурсоснабжающими организациями), договор ресурсоснабжения в отношении коммунального ресурса, потребляемого при использовании общего имущества, при неполучении стороной, направившей заявку, в течение 30 дней со дня получения заявки другой стороной ответа о согласии заключить договор ресурсоснабжения на предложенных условиях либо на иных условиях, соответствующих гражданскому и жилищному законодательству Российской Федерации, в том числе настоящим Правилам и нормативным правовым актам в сфере ресурсоснабжения, признается заключенным с даты направления указанной заявки. Проект договора энергоснабжения от 28.12.2016 г. N 12-Р, подписанный со стороны АО "ЭСК" направлен в адрес ТСН "Швейник" письмом от 29.12.2016 г. N7725.
Соответственно, на дату обращения АО "ЭСК" в адрес надзорного органа письмом исх. 17.03.2017 г. N 331 договор ресурсоснабжения в отношении коммунального ресурса, потребляемого при использовании общего имущества, в соответствии с положениями пункта 11 Правил N 124 признавался заключенным, т.е. основания для проведения проверки в отношении ТСН "Швейник" и выдачи предписания у надзорного органа отсутствовали.
Из материалов дела усматривается ответ Государственного комитета КБР по энергетике, тарифам и жилищному надзору от 10.04.2017 г. N 37-12/3-1112 на обращение АО "ЭСК" от 17.03.2017 г. N 331 (том 1, листы 144-145).
Следовательно, в отсутствие правовых оснований АО "ЭСК" производит расчет, взимает у собственников помещений многоквартирного дома, расположенного по адресу: КБР, г. Прохладный, ул. Пролетарская, д. 73 "А", способ управления которым определен в соответствии с жилищным законодательством (товарищество собственников недвижимости), плату за коммунальный ресурс электроэнергии, потребляемый в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме.
Подлежит отклонению довод АО "ЭСК" о том, что предписание Министерства не содержит четкого указания на способ устранения допущенного АО "ЭСК" нарушения, содержит нечеткие, размытые формулировки, что свидетельствует о фактической неисполнимости предписания, поскольку АО "ЭСК" предписано устранить выявленное нарушение, в части начисления и взимания платы за коммунальный ресурс электроэнергии, потребляемый в целях содержания общего имущества, собственникам помещений в многоквартирном доме по адресу: КБР, г. Прохладный, ул. Пролетарская, д. 73 "А".
АО "ЭСК" не подтверждена неисполнимость спорного предписания соответствующими доказательствами, предписание содержит четкое и конкретное указание, не допускающее его двоякого толкования, предписание является законным и обоснованным.
Соответственно требования предписания являются исполнимыми, на АО "ЭСК" не возложены обязанности, не относящиеся к его деятельности и направлено на соблюдение жилищных прав собственников помещений многоквартирного дома и не нарушает каких-либо прав и законных интересов АО "ЭСК", поскольку понуждает заявителя соблюдать требования, предусмотренные статьями 154-155 ЖКРФ.
Согласно части 6.1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при наличии оснований, предусмотренных частью 4 статьи 270 настоящего Кодекса, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, в срок, не превышающий трех месяцев со дня поступления апелляционной жалобы вместе с делом в арбитражный суд апелляционной инстанции. О переходе к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции выносится определение с указанием действий лиц, участвующих в деле, и сроков осуществления этих действий.
На отмену решения арбитражного суда первой инстанции указывается в постановлении, принимаемом арбитражным судом апелляционной инстанции по результатам рассмотрения апелляционной жалобы.
При указанных обстоятельствах суд апелляционной инстанции считает необходимым отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт, которым отказать в удовлетворении требований заявителя.
Руководствуясь статьями 110, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Кабардино-Балкарской Республики от 05.07.2019 по делу N А20-6307/18 отменить.
Принять новый судебный акт.
В удовлетворении заявленных требований акционерного общества "Энерго-сбытовая компания" (г. Прохладный) отказать.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через арбитражный суд первой инстанции.
Председательствующий Д.А. Белов
Судьи Л.В. Афанасьева
Ю.Б. Луговая
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
