Дата принятия: 10 сентября 2020г.
Номер документа: 15АП-7238/2020, А32-47118/2019
ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 10 сентября 2020 года Дело N А32-47118/2019
Резолютивная часть постановления объявлена 09 сентября 2020 года.
Полный текст постановления изготовлен 10 сентября 2020 года.
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Соловьевой М.В.,
судей Пименова С.В., Филимоновой С.С.,
при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Семченко Ю.В.,
при участии:
от ПАО "Россети Кубань": представители Смотриков О.А., по доверенности от 26.12.2019, паспорт; Часов А.А., по доверенности от 23.12.2019, паспорт;
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества "Россети Кубань"
на решение Арбитражного суда Краснодарского края
от 04.03.2020 по делу N А32-47118/2019
по заявлению публичного акционерного общества "Россети Кубань" (ИНН 2309001660, ОГРН 1022301427268)
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (ИНН 2309053192, ОГРН 1022301433813)
при участии третьих лиц: общества с ограниченной ответственностью "МонтажЭлектроСервис" (ИНН 2465082377, ОГРН 1042402645108), общества с ограниченной ответственностью "Мегаполис" (ИНН 5263080140,
ОГРН 1105263005891)
о признании недействительным решения,
УСТАНОВИЛ:
публичное акционерное общество энергетики и электрификации Кубани (далее - заявитель, ПАО "Кубаньэнерго", общество) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее - управление, антимонопольный орган) от 10.07.2019 N 16739/9 по делу N 023/07/3-319/2019.
Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 23.01.2020 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ООО "МонтажЭлектроСервис", ООО "Мегаполис".
Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 04.03.2020 в удовлетворении заявленных требований отказано.
Не согласившись с принятым судебным актом, ПАО "Россети Кубань" обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить.
Апелляционная жалоба мотивирована тем, что по результатам рассмотрения дела N 023/07/3-319/2019 в действиях организатора торгов не установлены нарушения, предусмотренные п. 1 ч. 10 ст. 3 Закона N 223-ФЗ N 223-Ф3 "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", в силу недоказанности осуществления заказчиком закупки нарушений требований настоящего Федерального закона и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки, содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика, о чем свидетельствуют предоставленные в материалы дела письменные доказательства и пояснения ПАО "Кубаньэнерго". Общество полагает, что законодательством Российской Федерации, в том числе Законом о закупках не установлен запрет на заключение договора по результатам несостоявшейся конкурентной закупки, в случае если по результатам рассмотрения заявок Закупочной комиссией принято решение о допуске только одного участника закупки, в связи, с чем довод жалобы заявителя не обоснован. Кроме того, вывод Краснодарского УФАС о доказанности факта не уведомления участника торгов противоречит представленным в материалы дела доказательствам, что в свою очередь влечет незаконность оспариваемого решения.
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
В отзыве на апелляционную жалобу управление просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
От ПАО "Россети Кубань" поступило ходатайство о приобщении копии скриншотов с электронной площадки к материалам дела.
Суд удовлетворил заявленное ходатайство о приобщении копии скриншотов с электронной площадки к материалам дела.
От ПАО "Россети Кубань" поступило ходатайство об участии представителей в онлайн судебном заседании.
Суд удовлетворил ходатайство об участии представителей ПАО "Россети Кубань" в онлайн судебном заседании.
От Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю поступил отзыв на апелляционную жалобу и ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие своего представителя.
Суд протокольным определением удовлетворил ходатайство о рассмотрении дела в отсутствие представителя Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю.
Представители ПАО "Россети Кубань" доводы апелляционной жалобы поддержали в полном объеме, просили решение суда первой инстанции отменить.
Управление Федеральной антимонопольной службе по Краснодарскому краю, общество с ограниченной ответственностью "МонтажЭлектроСервис", общество с ограниченной ответственностью "Мегаполис" своих представителей в судебное заседание не направили, о его проведении извещены надлежащим образом, в связи с чем, на основании ч. 3 ст. 156 АПК РФ судебное заседание проводится в их отсутствие.
В соответствии со ст. 163 АПК РФ в судебном заседании объявлялся перерыв до 14 час. 00 мин. 10.09.2020.
Информация о времени и месте продолжения судебного заседания размещена в информационном сервисе "Календарь судебных заседаний" на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".
Лица, участвующие в деле, и третьи лица, своих представителей в судебное заседание не направили, о его проведении извещены надлежащим образом, в связи с чем, на основании ч. 3 ст. 156 АПК РФ судебное заседание проводится в их отсутствие.
Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела, Управлением Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю вынесено решение от 10.07.2019 N 16739/6 по жалобе ООО "МонтажЭлектроСервис" на действия ПАО "Кубаньэнерго" при организации и проведении конкурса в электронной форме на право заключения договора на выполнение строительно-монтажных и пусконаладочных работ.
С указанным решением заявитель не согласен, считает его незаконным и подлежащим отмене по основаниям, изложенным в заявлении.
В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
Согласно частям 4, 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Таким образом, для признания недействительным (незаконным) ненормативного правового акта, решения, действий (бездействия) органа, осуществляющего публичные полномочия, необходимо наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие данных акта, решения, действий 4 (бездействия) закону и нарушение ими прав и охраняемых законом интересов заявителя.
Обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).
Согласно статье 22 Закона N 135-ФЗ одной из функций антимонопольного органа является обеспечение государственного контроля за соблюдением антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами.
Антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела о нарушении антимонопольного законодательства, принимает по результатам их рассмотрения решения и выдает предписания (часть 1 статьи 39 Закона N 135-ФЗ).
В соответствии со статьей 23 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ) антимонопольный орган наделен рядом полномочий в целях реализации своих функций и целей данного закона, в том числе по возбуждению и рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства.
Согласно пункту 20 статьи 18.1 Закона N 135-ФЗ по результатам рассмотрения жалобы по существу комиссия антимонопольного органа принимает решение о признании жалобы обоснованной или необоснованной и в случае, если жалоба признана обоснованной, либо в случае установления иных не являющихся предметом обжалования нарушений (нарушений порядка организации и проведения торгов, заключения договоров по результатам торгов или в случае признания торгов несостоявшимися) принимает решение о необходимости выдачи предписания, предусмотренного пунктом 3.1 части 1 статьи 23 названного Федерального закона.
Исследовав материалы дела, суд первой инстанции установил, что процессуальных нарушений, допущенных при принятии оспариваемого решения и являющихся самостоятельными и безусловными основаниями к признанию его незаконным, допущено не было.
Из материалов дела следует, ПАО "Кубаньэнерго" размещено извещение о проведении конкурса в электронной форме на сайте www.zakupki.gov.ru (извещение N 31907643041 от 15.03.2019).
Проведение закупки способом конкурс в электронной форме обусловлено Федеральным законом от 18.07.2011 N 223-Ф3 "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" и Единым стандартом закупок ПАО "Россети" (Положение о закупке ПАО "Кубаньэнерго") утвержденным Решением Совета директоров ПАО "Кубаньэнерго" протокол от 29.12.2018 N 327/2018 (далее - Положение).
Согласно Извещению и Документации конкурса в электронной форме N 31907643041:
дата начала срока подачи заявок - 15.03.2019;
дата и время окончания подачи заявок - 15.04.2019 в 11:00;
дата и время вскрытия конвертов - 15.04.2019 11:00, с момента окончания срока подачи предложений;
дата и время рассмотрения заявок - 18.04.2019 в 17-00;
дата и время подведения итогов - 26.04.2019 в 17-00.
До окончания срока подачи предложений, Заказчик, в соответствии с протоколом заседания комиссии от 15.04.2019 N 242/1 (протокол размещен в ЕИС 15.04.2019) о внесении изменений в Конкурсную документацию, приняла решение внести изменения в Извещение и Документацию, а именно изменить:
дату и время окончания подачи заявок на 07.05.2019 в 11:00;
дату и время рассмотрения заявок на 23.05.2019 в 17-00;
дату и время подведения итогов на 30.05.2019 в 17-00.
Далее, до окончания срока подачи предложений, Заказчик, также, в соответствии с протоколом заседания от 07.05.2019 N 242/2 (протокол размещен в ЕИС 07.05.2019) о внесении изменений в Конкурсную документацию, принял решение внести изменения в Извещение и Документацию, а именно изменить:
дату и время окончания подачи заявок на 22.05.2019 в 11:00;
дату и время рассмотрения заявок на 30.05.2019 в 17-00;
дату и время подведения итогов на 06.06.2019 в 17-00.
Указанные протоколы о внесении изменений размещены в тех же источниках, в которых размещены первоначальные Извещения и Документация о закупке.
На основании части 5 статьи 4 Закона о закупках при закупке в единой информационной системе (далее - ЕИС) размещается информация о закупке, в том числе извещение о закупке, документация о закупке, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения о закупке и документации о закупке, изменения, вносимые в такое извещение и такую документацию, разъяснения такой документации, протоколы, составляемые в ходе закупки, а также иная информация, размещение которой ЕИС предусмотрено Законом о закупках, за исключением случаев, предусмотренных частями 15 и 16 статьи 4 Закона о закупках.
В соответствии с пунктом 7 части 9 статьи 4 Закона о закупках, в извещении об осуществлении конкурентной закупки должны быть указаны, в том числе, порядок, дата начала, дата и время окончания срока подачи заявок на участие в закупке (этапах конкурентной закупки) и порядок подведения итогов конкурентной закупки (этапов конкурентной закупки).
В силу пункта 12 части 10 статьи 4 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках), в документации о конкурентной закупке должны быть указаны сведения, определенные положением о закупке, в том числе, дата рассмотрения предложений участников такой закупки и подведения итогов такой закупки.
Согласно части 11 статьи 4 Закона о закупках, изменения, вносимые в извещение об осуществлении конкурентной закупки, документацию о закупке, разъяснения положений такой документации, размещаются заказчиком в единой информационной системе не позднее чем в течение трех дней со дня принятия решения о внесении указанных изменений, предоставления указанных разъяснений.
В соответствии с частью 12 статьи 4 Закона о закупках протоколы, составляемые в ходе закупки, размещаются заказчиком в единой информационной системе не позднее чем через три дня со дня подписания таких протоколов.
В соответствии с подпунктами б) и д) пункта 3.1.3 Положения о закупке Заказчика при проведении конкурентных и неконкурентных закупок, осуществляемых способами предварительный отбор и запрос цен по результатам предварительного отбора в единой информационной системе размещаются сведения, информация и документы, в том числе изменения, вносимые в извещение о закупке, в документацию о закупке (в том числе в проект договора) - не позднее 3 (трех) дней со дня принятия решения о внесении таких изменений, а также протоколы, составляемые в процессе проведения закупки (этапа закупки), - не позднее 3 (трех) дней со дня подписания таких протоколов.
Пунктом 8.1.2.3. Положения установлено, что Организатор закупки по согласованию с Заказчиком до окончания срока подачи заявок может по любой причине внести изменения в извещение о закупке и (или) документацию о закупке. Указанные изменения размещаются в тех же источниках, в которых размещены извещение и документация о закупке. При этом Организатор закупки должен перенести сроки окончания приема заявок в соответствии с требованиями п. 4.2.1 в) и п. 4.2.1 г) Положения.
Согласно пункту 2.3. Документации о проведении конкурса в электронной форме до окончания срока подачи предложений Заказчик может по любой причине внести изменения в извещение о закупке и/или документацию о закупке. Изменения, вносимые в извещение о закупке и/или документацию о закупке размещаются Заказчиком в ЕИС не позднее чем в течение 3 (трех) дней со дня принятия решения о внесении указанных изменений. При этом срок подачи предложения на участие в закупке должен быть продлен таким образом, чтобы с даты размещения в ЕИС указанных изменений до даты окончания срока подачи предложений на участие в закупке оставалось не менее половины срока подачи предложений на участие в закупке, установленного в Положении о закупке.
Суд первой инстанции констатировал, что нарушения порядка продления сроков Комиссией Краснодарского УФАС России не было установлено. В апелляционной жалобе в части нарушения порядка продления сроков обществом доводов не приведено.
В соответствии с протоколом вскрытия конвертов, поступивших на конкурс в электронной форме N 31907643041, представлены заявки от двух участников, а именно: ООО "МонтажЭлектроСервис" и ООО "Мегаполис".
В соответствии с протоколом заседания комиссии от 06.06.2019 N 22 (вопрос N 9) о рассмотрении заявок и подведении итогов конкурса в электронной форме заявка ООО "МонтажЭлектроСервис" по решению Центральной конкурсной комиссии ПАО "Кубаньэнерго" отклонена как несоответствующая требованиям Документации, а именно:
- не предоставлено Заключение аудиторской проверки (не соответствует п. 3 п. "б" приложения 2 к информационной карты документации о закупке);
- предоставленная Справка об исполнении налогоплательщиком обязанности по уплате налогов, сборов, страховых взносов, пеней и налоговых санкций выдана по состоянию ранее 30 календарных дней до срока окончания подачи предложений (не соответствует п. 3 п. "в" приложения 2 к информационной карте документации о закупке);
- в справке о кадровых ресурсах не указаны электромонтер для выполнения работ по КЛ, не менее 3 человек, опыт работы в аналогичной должности не менее 1 года и не представлены копии трудовых книжек, дипломов, аттестатов о профильном образовании, повышении квалификации и профессиональной переподготовке, копии удостоверений по электробезопасности, копии удостоверений Ростехнадзора на них (не соответствует пп. 2 п. 4 технического задания на проведение конкурентных процедур (приложение 1 к документации о закупке);
- отсутствуют за последние 3 года не менее 2 завершенных аналогичных предмету и стоимости закупки договоров (не соответствует пп. 3 п. 4 технического задания на проведение конкурентных процедур (приложение 1 к документации о закупке).
На основании пп. в) п. 8.1.7.3. Положения о закупке требования к участникам закупки, а также критерии и порядок оценки заявок устанавливаются в документации о закупке в соответствии с приложением 2 к Положению "Требования к участникам закупок, критерии и методики оценки заявок участников закупок" (далее - Типовые требования) и могут касаться, в том числе надежности и квалификации участника закупки.
В силу пункта 2.5. Приложения 2 к Положению о закупке допустимые к применению при проведении закупочных процедур отборочные требования и порядок определения измеряемых значений критериев соответствия отборочным требованиям приведены в приложении 1 и приложении 2 к настоящим Типовым требованиям.
В соответствии с Положением Заказчика критерий предоставления в составе заявки на участие заключения аудиторской проверки за последний отчетный год в случаях, когда проведение аудиторской проверки в соответствии с законодательством Российской Федерации обязательно, а также в случае наличия заключения аудиторской проверки при проведении добровольного аудита является применимым (п. 31 приложения 1 к Типовым требованиям (приложение 2 к Положению)). Параметром признания несоответствия заявки установленному требованию, либо несоответствия документа установленным требованиям является отрицательное заключение аудиторов о состоянии отчетности, а также в соответствии п. 1 приложения 1 к Типовым требованиям (приложение 2 к Положению) его отсутствие в составе заявки участника.
В составе заявки Заявителя аудиторское заключение за последний отчетный год, а также за 2017 год отсутствует. В составе заявки второго участника ООО "Мегаполис" представлено аудиторское заключение за 2017 год.
В соответствии с Положением Заказчика критерий предоставления в составе заявки на участие Справки об исполнении налогоплательщиком обязанности по уплате налогов, сборов, страховых взносов, пеней и налоговых санкций, выданной соответствующими подразделениями Федеральной налоговой службы по состоянию не ранее чем за 30 календарных дней до срока окончания подачи предложений является применимым (п. 12 приложения 1 к Типовым требованиям (приложение 2 к Положению о закупке)). Параметром признания несоответствия заявки установленному требованию, либо несоответствия документа установленным требованиям является, в том числе несоответствие даты и срока действительности документа.
В составе заявки ООО "МонтажЭлектроСервис" была представлена Справка об исполнении налогоплательщиком обязанности по уплате налогов, сборов, страховых взносов, пеней и налоговых санкций, выданная ИФНС России по Центральному району г. Красноярска датированная 01 апреля 2019 года, то есть ранее 30 календарных дней до срока окончания подачи предложений. В составе заявки второго участника ООО "Мегаполис" представлена Справка об исполнении налогоплательщиком обязанности по уплате налогов, сборов, страховых взносов, пеней и налоговых санкций, выданная ИФНС России по Сормовскому району г. Н. Новгорода датированная 21 мая 2019 года, то есть не ранее 30 календарных дней до срока окончания подачи предложений.
В соответствии с Положением Заказчика критерий наличие опыта выполнения аналогичных работ, оказания аналогичных услуг является применимым (п. 13 приложения 1 к Типовым требованиям (приложение 2 к Положению о закупке)). Параметром признания несоответствия заявки установленному требованию, либо несоответствия документа установленным требованиям является, в том числе несоответствие представленного опыта опыту, предусмотренному документацией о закупке (отсутствие у участника необходимого опыта выполнения аналогичных работ, оказания аналогичных услуг). Стоимость выполненных договоров по аналогичным работам, услугам, поставкам меньше установленного в документации о закупке порога (при этом установленный в документации о закупке порог по стоимости аналогичных работ/услуг не может превышать 80 процентов стоимости начальной (максимальной) цены договора).
Предметом конкурса в электронной форме 31907643041 является выполнение строительно-монтажных и пусконаладочных работ по объекту "Строительство 2-х КЛ-110 кВ "Восточная Промзона - Северная", начальная (максимальная) стоимость в соответствии с извещением составляет 546 505 681,85 (Пятьсот сорок шесть миллионов пятьсот пять тысяч шестьсот восемьдесят один рубль 85 копеек).
В составе заявки ООО "МонтажЭлектроСервис" представлена Справка о перечне и объемах выполнения аналогичных договоров содержащая информацию о шести выполненных договоров, также представлены копии договоров и актов выполненных работ по ним. Из представленного перечня договоров в соответствии с пояснениями представителя Заказчика признаком аналогичности предмету закупки соответствует выполненный в 2016 году для ОАО "ДРСК" договор на строительство двух КЛ-110 кВ "ТЭЦ Восточная- 1Р", "ТЭЦ Восточная-2Р-СИ-Зел.угол (оп.9)" для технологического присоединения электростанции типа ГТУ ТЭЦ", на сумму 125 727 492,64 (Сто двадцать пять миллионов семьсот двадцать семь тысяч четыреста девяносто два рубля 64 копейки). В составе заявки ООО "Мегаполис" представлена Справка о перечне и объемах выполнения аналогичных договоров содержащая информацию о пяти выполненных договоров, также представлены копии договоров, акты выполненных работ не представлены.
Из представленного перечня договоров в соответствии с пояснениями представителя Заказчика признаком аналогичности предмету закупки соответствует выполненные в 2017 году для ООО "Гермес" договоры на выполнение строительно-монтажных работ по строительству двух КЛ 110 кВ направлением Юго-Западная ТЭЦ-ПС "Юго-Западная-1" ЭтапN 1, на сумму 271 503 000,00 (Двести семьдесят один миллион пятьсот три тысячи рублей 00 копеек), на выполнение строительно-монтажных работ по строительству двух КЛ 110 кВ направлением Юго-Западная ТЭЦ-ПС "Юго-Западная-1" ЭтапN 2, на сумму 306 591 012,36 (Триста шесть миллионов пятьсот девяносто одна тысяча двенадцать рублей, 36 копеек), на выполнение строительно-монтажных работ по объекту строительство 2-х КЛ 110 кВ от ПС 220 кВ N 20 до 2-х БМПС в районе ПС 220 кВN 20, на сумму 193 815 600,00 (Сто девяносто три миллиона восемьсот пятнадцать тысяч шестьсот рублей 00 копеек).
В соответствии с п. 6 приложения 2 к Информационной карте Документации о закупке, в случае если по каким-либо причинам Участник не может предоставить требуемый документ, он должен приложить составленную в произвольной форме справку, объясняющую причину отсутствия требуемого документа, а также содержащую заверения организатору закупки о соответствии Участника данному требованию.
На основании пункта 8.1.7.11. Положения о закупке Закупочная комиссия отклоняет заявку участника, если участник не соответствует требованиям к участнику закупки, установленным документацией о закупке или такая заявка признана несоответствующей требованиям, установленным документацией о закупке.
В соответствии с пунктом 5.3.4. Документации Центральная конкурсная комиссия отклоняет предложение участника в случаях, если:
а) участник не соответствует требованиям к участнику закупки, установленным документацией о закупке;
б) предложение участника не соответствует требованиям, установленным документацией о закупке, в том числе к форме, составу, порядку оформления необходимых сведений и документов, а также в случае не предоставления участником закупки обеспечения предложения (если такое требование установлено документацией о закупке).
В силу пункта 3.1.1. Документации предполагается, что участник закупки изучит все инструкции, формы, условия, технические условия и другую информацию, содержащуюся в документации о закупке, а также разъяснения извещения о закупке и/или документации о закупке в случае их наличия. Никакие претензии заказчику закупки не будут приниматься на том основании, что участник закупки не понимал какие-либо вопросы. Неполное представление информации, запрашиваемой в документации, или же подача заявки, не отвечающей требованиям документации, представляют собой риск для участника, и может привести к отклонению его заявки.
Судом первой инстанции установлено, что антимонопольный орган сделал вывод о том, что участниками закупки не выполнены требования, установленные в документации о закупке. В отношении заказчика в этой части антимонопольный орган выводов в решении не указал. В апелляционной жалобе в этой части обществом доводов также не приведено.
В соответствии с доводами жалобы ООО "МонтажЭлектроСервис", Организатором закупки были нарушены требования законодательства РФ о проведении конкурентных закупок, а именно - принято решение о заключении договора с единственным поставщиком и не реализованы мероприятия по снижению цены в ходе переторжки.
Согласно пункту 5.6. Документации основания, порядок и последствия признания закупки несостоявшейся установлены Положением о закупке Заказчика.
В соответствии с подпунктом 7.5.1 в). Положения процедура закупки признается несостоявшейся в следующих случаях, в том числе, если по результатам рассмотрения заявок принято решение о допуске только одного участника закупки.
На основании подпункта 7.5.4. а) и б) Положения если при проведении любой конкурентной закупки была представлена только одна заявка, либо принято решение о допуске только одного участника закупки Закупочная комиссия принимает решение о заключении договора с участником закупки, подавшим такую заявку при одновременном соблюдении следующих условий:
- данный участник закупки соответствует требованиям документации о закупке, о чем принято соответствующее решение Закупочной комиссией;
- договор заключается по цене, в объеме и на условиях, указанных таким единственным участником закупки в его заявке (а для аукциона - по согласованной сторонами цене, не превышающей начальную (максимальную) цену договора (цену лота)), или на лучших для Заказчика условиях (в том числе достигнутых по результатам преддоговорных переговоров в случае их проведения).
В соответствии с подпунктом 7.5.7 Положения если при проведении закупки было подано более одной заявки, но только одна из них была признана соответствующей требованиям документации о закупке, заключение договора осуществляется инициатором закупки после одобрения решения Закупочной комиссии Центральным закупочным органом Заказчика - для ПАО "Кубаньэнерго" Центральной конкурсной комиссией.
В соответствии с пунктом 5.8. Документации и пунктом 8.1.8 Положения после подведения итогов закупки Заказчик вправе провести преддоговорные переговоры с участником, признанным победителем (единственным участником закупки, с которым планируется заключить договор). Преддоговорные переговоры могут касаться вопросов снижения цены договора без изменения объема закупаемой продукции, улучшения условий исполнения договора для заказчика, уточнения сроков исполнения обязательств по договору, в случае если договор не был подписан в планируемые сроки в связи с рассмотрением жалобы в порядке предусмотренном Положения, в связи с административным производством, с судебным разбирательством, с необходимостью соблюдения корпоративных требований по заключению договора, включения/исключения условий, обусловленных изменениями законодательства или предписаниями органов государственной власти, органов местного самоуправления. В ходе проведения преддоговорных переговоров в текст проекта договора могут быть внесены корректировки, уточнения, не ухудшающие суть технического предложения участника и условий исполнения договора. Проведение преддоговорных переговоров не должно давать преимущественных условий победителю (единственному участнику закупки, с которым планируется заключить договор). Результаты проведения преддоговорных переговоров оформляются соглашением о проведении преддоговорных переговоров.
В решении антимонопольный орган указал, что законодательством Российской Федерации, в том числе Законом о закупках не установлен запрет на заключение договора по результатам несостоявшейся конкурентной закупки, в случае если по результатам рассмотрения заявок Закупочной комиссией принято решение о допуске только одного участника закупки.
В этой части доводов в апелляционной жалобе не приведено.
Апелляционной коллегией не принимается довод общества о том, что Организатор торгов уведомил лиц, подавших заявки на участие в торгах, о факте поступления жалобы, ее содержании, месте и времени ее рассмотрения, в виду следующего.
На заседании Комиссии представитель ООО "МонтажЭлектроСервис" сообщил, что Организатор торгов, после подведения итогов на официальный запрос о причинах отклонения заявки ООО "МонтажЭлектроСервис" от 10.06.2019 N 315/19 не направил ответ в установленный Документацией о закупке срок, а также не уведомил лиц, подавших заявки на участие в торгах, о факте поступления жалобы, ее содержании, месте и времени ее рассмотрения
При рассмотрении дела антимонопольном органом ПАО "Кубаньэнерго" указало, что ответ на запрос был направлен участнику 20.06.2019 N КЭ/444/1212 на адрес электронной почты me_servis@mail.ru указанный в заявке Заявителя, однако доказательств отправки не представлено.
В суде первой инстанции, в апелляционной жалобе общество указало, что жалоба ООО "МонтажЭлектроСервис" датированная 17.06.2019 поступила в ПАО "Кубаньэнерго" 18.06.2019 в 17-58 с адреса электронной почты to23@fas.gov.ru на электронную почту belenkoav@kuben.elektra.ru. Установленный трудовым распорядком ПАО "Кубаньэнерго" рабочий день 18.06.2019 завершился в 17-00. Жалоба ООО "МонтажЭлектроСервис" была принята к рассмотрению 19.06.2019 с входящим номером от 19.06.2019 N КЭ/009/2015.
На основании части 1 статьи 3.3 Закона о закупках при осуществлении конкурентной закупки в электронной форме направление участниками такой закупки запросов о даче разъяснений положений извещения об осуществлении конкурентной закупки и (или) документации о конкурентной закупке, размещение в единой информационной системе таких разъяснений, подача участниками конкурентной закупки в электронной форме заявок на участие в конкурентной закупке в электронной форме, окончательных предложений, предоставление комиссии по осуществлению конкурентных закупок доступа к указанным заявкам, сопоставление ценовых предложений, дополнительных ценовых предложений участников конкурентной закупки в электронной форме, формирование проектов протоколов, составляемых в соответствии с настоящим Федеральным законом, обеспечиваются оператором электронной площадки на электронной площадке.
В соответствии с подпунктом 2.1.1. Документации, Документация о закупке в полном объеме в электронном виде безвозмездно доступна для ознакомления на официальном сайте Единой информационной системы www.zakupki.gov.ru, а также на сайте Электронной торговой площадки https://www.roseltorg.ru/ (далее - ЭТП). Также в соответствии с пунктом 8 части II "Информационная карта закупки" Документации предложение участником подается в электронной форме с использованием функционала и в соответствии с Регламентом работы ЭТП.
В апелляционной жалобе общество указало, что Заказчик, с целью уведомления лиц, подавших заявки на участие, при помощи средств функционала ЭТП, на странице извещения о проведении конкурса в электронной форме в разделе "Разъяснения документации к процедуре:" 20.06.2019, в 09-51 разместил уведомление о приостановке процедуры, факте поступления жалобы, её содержании, месте и времени ее рассмотрения.
В материалы дела представлены скриншоты размещения указанного уведомления.
Суд апелляционной инстанции изучил, представленные скриншоты, из которых следует, что размещено уведомление о приостановке процедуры, факте поступления жалобы, её содержании, месте и времени ее рассмотрения.
В апелляционной жалобе общество ссылается на тот факт, что ранее до 2019 года общество проводило закупочные процедуры на двух электронных площадках, на которых уведомления участников проходило автоматически. С 01.01.2019 общество проводит торгово- закупочные процедуры на ЭП АО "ЕЭТП" - https://www.roseltorg.ru/, что подтверждает факт уведомления.
Однако, доказательств того, что электронная торговая площадка по средствам функциональных возможностей уведомила лиц, подавших заявки о получении указанного уведомления, обществом не было представлено в антимонопольный орган и в суд.
В соответствии с пунктом 5.7.2. Документации о проведении конкурса в электронной форме в случае необходимости, после завершения процедуры закупки участник вправе направить в адрес Заказчика, указанный в извещении о закупке и документации о закупке запрос о разъяснении причин отклонения предложений такого участника. Заказчик обязан ответить на такой запрос в срок не позднее 10 (десяти) рабочих дней с момента получения такого запроса.
Также в соответствии с частью 12 статьи 18.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" организатор торгов, оператор электронной площадки, конкурсная или аукционная комиссия, действия (бездействие) которых обжалуются, в течение одного рабочего дня с момента получения уведомления обязаны известить лиц, подавших заявки на участие в торгах, о факте поступления жалобы, ее содержании, месте и времени ее рассмотрения. Порядок извещения лиц, подавших заявки на участие в торгах Законом о защите конкуренции не определён.
Статьей 2 Закона о защите конкуренции Антимонопольное законодательство Российской Федерации основывается на Конституции Российской Федерации, Гражданском кодексе Российской Федерации и состоит из настоящего Федерального закона, иных федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в статье 3 настоящего Федерального закона.
В силу части 1 статьи 165.1 Гражданского кодекса РФ заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю. Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.
В соответствии с пунктом 64 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" Правила статьи 165.1 ГК РФ о юридически значимых сообщениях применяются, если иное не предусмотрено законом или условиями сделки либо не следует из обычая или из практики, установившейся во взаимоотношениях сторон (пункт 2 статьи 165.1 ГК РФ).
В соответствии с пунктом 65 Постановления: если иное не установлено законом или договором и не следует из обычая или практики, установившейся во взаимоотношениях сторон, юридически значимое сообщение может быть направлено, в том числе посредством электронной почты, факсимильной и другой связи, осуществляться в иной форме, соответствующей характеру сообщения и отношений, информация о которых содержится в таком сообщении, когда можно достоверно установить, от кого исходило сообщение и кому оно адресовано.
Суд первой инстанции пришел к выводу, что комиссия антимонопольного органа обоснованно признала подтвержденным довод жалобы ООО "МонтажЭлектроСервис" о том, что не были уведомлены лиц, подавшие заявки на участие в торгах, о факте поступления жалобы, ее содержании, месте и времени ее рассмотрения.
У суда апелляционной инстанции отсутствует основание для переоценки выводов суда первой инстанции.
Судом первой инстанции было установлено, что ООО "МонтажЭлектроСервис" в жалобе указало, что в нарушение п. 3.6.3 Документации о закупке, Заказчик внес на ЭТП заявку на проведение закупки как не требующую обеспечения, и вместо внесения денежных средств на свой лицевой счет на электронной торговой площадке участникам закупки в п.17 Информационной карты закупки было указано уплачивать денежные средства в качестве обеспечения непосредственно на банковский счет Заказчика.
В соответствии с пунктом 8.1.3. Положения при проведении закупки Заказчик вправе установить требование о предоставлении участниками закупки обеспечения заявки и (или) обеспечения исполнения договора, заключенного по результатам закупки. Обеспечение исполнения обязательств участника закупки (обеспечение заявки, обеспечение исполнения договора) может быть установлено путем внесения денежных средств, предоставления банковской гарантии или иным способом, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации и указанным в извещении о закупке и документации о закупке. При этом в извещении о закупке и документации о закупке должно быть указано не менее двух способов обеспечения, выбор которых осуществляется участниками закупки самостоятельно.
Согласно пункту 3.6.1. Документации о закупке установлено, что в случае если размер начальной (максимальной) цены закупки (цены лота) превышает 5 (пять) миллионов рублей с НДС Заказчик вправе установить в документации о закупке требование к обеспечению предложения на участие в закупке в размере не более 5 (пяти) процентов от начальной (максимальной) цены договора. Обеспечение заявки может быть представлено в форме внесения денежных средств или в форме банковской гарантии. Выбор способа обеспечения предложения на участие в закупке осуществляется участником закупки самостоятельно. Предоставление обеспечения иным, не указанным в настоящей документации о закупке способом не допускается. В соответствии с пунктом 3.6.2 Документации установлено, что информация об установлении требования о предоставлении обеспечения и размер такого обеспечения указывается в пункте 16 раздела II "Информационная карта закупки".
В соответствии с пунктом 3.6.3. денежные средства вносятся участником закупки на Лицевой счет участника закупки, открытый оператором электронной площадки в соответствии с правилами, установленными Регламентом работы ЭТП. Пунктом 3.6.5. Документации установлено, что возврат участнику закупки денежных средств, внесенных в качестве обеспечения предложения, не производится, а банковская гарантия предъявляется банку-гаранту для выплаты суммы обеспечения исполнения обязательств в следующих случаях: непредставления или предоставления с нарушением условий, установленных настоящей документацией о закупке, до заключения договора заказчику обеспечения исполнения договора (в случае, если в извещении и закупке и/или в документации о закупке установлены требования обеспечения исполнения договора и срок его предоставления до заключения договора); уклонения или отказа участника закупки от заключения договора. В соответствии с пунктом 3.6.6. Документации установлено, что денежные средства, внесенные на Лицевой счет участника закупки в качестве обеспечения предложений на участие в закупке, в случаях, установленных пунктом 3.6.5 настоящей документации о закупке, перечисляются на счет Заказчика по реквизитам, указанным в пункте 17 раздела II "Информационная карта закупки".
В силу пункта 16 раздела II "Информационная карта закупки" установлено, что в целях обеспечения исполнения обязательств, связанных с участием в конкурсе и подачей Конкурсной заявки, Участник конкурса на свой выбор предоставляет Банковскую гарантию (форма 20), либо вносит денежные средства на лицевой счет участника закупки, открытый оператором электронной площадки в соответствии с правилами, установленными Регламентом работы ЭТП. Размер обеспечения исполнения обязательств должен составлять не менее 5 (пяти) % от начальной (максимальной) цены договора (цены лота) (с учетом НДС).
В соответствии с пунктом 17 раздела II "Информационная карта закупки" установлено, что в случаях определенных пунктом 3.6.6. Документации, а именно денежные средства, внесенные на Лицевой счет участника закупки в качестве обеспечения предложений на участие в закупке, в случаях непредставления или предоставления с нарушением условий, установленных настоящей документацией о закупке, до заключения договора заказчику обеспечения исполнения договора (в случае, если в извещении и закупке и/или в документации о закупке установлены требования обеспечения исполнения договора и срок его предоставления до заключения договора); уклонения или отказа участника закупки от заключения договора перечисляются на счет Заказчика по указанным реквизитам.
ООО "МонтажЭлектроСервис" также указало на то, что в нарушение требования Закона 223-ФЗ на электронной площадке и в ЕИС уже размещены сведения о заключении Заказчиком договора со вторым участником закупки - Договор N 407/30-718 от 17.06.2019, сведения размещены 20.06.2019 (то есть уже после получения информации о подаче жалобы Заявителем), срок окончания исполнения договора в нарушение условий Закупочной документации определен как 30.01.2020 (в закупке требовалось выполнить работы до 31.12.2019).
Общество при рассмотрении жалобы в антимонопольном органе, в суде первой инстанции пояснило, что в соответствии с пунктом 6.1.3. Документации, а также пунктом 9.1.3. а) Положения договор по результатам конкурентной закупки заключается не ранее чем через 10 (десять) дней и не позднее чем через 20 (двадцать) дней с даты размещения в ЕИС итогового протокола, составленного по результатам конкурентной закупки. Также в соответствии со специальной нормой Закона о закупках, а именно в соответствии с частью 15 статьи 3.2. Закона о закупках договор по результатам конкурентной закупки заключается не ранее чем через десять дней и не позднее чем через двадцать дней с даты размещения в единой информационной системе итогового протокола, составленного по результатам конкурентной закупки. Информация о результатах торгов была размешена в ЕИС 07.06.2019.
Договор по результатам закупки был заключен 17.06.2019.
На основании части 2 статьи 4.1. Закона о закупках в течение трех рабочих дней со дня заключения договора, в том числе договора, заключенного заказчиком по результатам закупки у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) товаров, работ, услуг, стоимость которых превышает размеры, установленные частью 15 статьи 4 настоящего Федерального закона, заказчики вносят информацию и документы, установленные Правительством Российской Федерации в соответствии с частью 1 настоящей статьи, в реестр договоров. Таким образом Заказчик разместил информацию в установленном порядке в течении трех рабочих дней со дня заключения договора.
В соответствии с заключенным Договором срок окончания работ установлен в соответствии с Документацией о закупке, а именно не позднее 31.12.2019. ЕИС при указании срока окончания обязательств по договору учитывает, в том числе срок оплаты, установленный Договором, а именно 30 дней с момента окончания выполнения работ. Таким образом, в ЕИС отражается информация окончания срока действия договора 30 дней к сроку окончания выполнения работ, а именно 30.01.2019.
В силу части 10 статьи 3 Закона о закупках любой участник закупки вправе обжаловать в антимонопольном органе в порядке, установленном статьей 18.1 Федерального закона от 26 июля 2006 года N 135-ФЗ "О защите конкуренции", с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, действия (бездействие) заказчика, комиссии по осуществлению закупок, оператора электронной площадки при закупке товаров, работ, услуг, если такие действия (бездействие) нарушают права и законные интересы участника закупки. Обжалование осуществляется в следующих случаях:
1) осуществление заказчиком закупки с нарушением требований настоящего Федерального закона и (или) порядка подготовки и (или) осуществления закупки содержащегося в утвержденном и размещенном в единой информационной системе положении о закупке такого заказчика;
2) утратил силу. - Федеральный закон от 31.12.2017 N 505-ФЗ;
2.1) нарушение оператором электронной площадки при осуществлении закупки товаров, работ, услуг требований, установленных настоящим Федеральным законом;
3) неразмещение в единой информационной системе положения о закупке, изменений, внесенных в указанное положение, информации о закупке, информации и документов о договорах, заключенных заказчиками по результатам закупки, а также иной информации, подлежащей в соответствии с настоящим Федеральным законом размещению в единой информационной системе, или нарушение сроков такого размещения;
4) предъявление к участникам закупки требований, не предусмотренных документацией о конкурентной закупке;
5) осуществление заказчиками закупки товаров, работ, услуг в отсутствие утвержденного и размещенного в единой информационной системе положения о закупке и без применения положений Федерального закона от 5 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", предусмотренных частью 8.1 настоящей статьи, частью 5 статьи 8 настоящего Федерального закона, включая нарушение порядка применения указанных положений;
6) неразмещение в единой информационной системе информации или размещение недостоверной информации о годовом объеме закупки, которую заказчики обязаны осуществить у субъектов малого и среднего предпринимательства.
Указанная норма Закона о закупках носит императивный характер и приведенный в ней перечень оснований для обжалования действий (бездействия) заказчика в антимонопольный орган является исчерпывающим, соответственно положения статьи 18.1 Закона о защите конкуренции должны применяться с учетом данной нормы.
Судом первой инстанции сделан вывод о том, что в действиях ПАО "Кубаньэнерго" установлены нарушения, предусмотренные пунктом 1 части 10 статьи 3 Закона о закупках, указал, что оснований для признания незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю от 10.07.2019 N 16739/9 по делу N 023/07/3-319/2019, не имеется.
У суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для переоценки выводов суда первой инстанции.
Доводы апелляционной жалобы, сводящиеся к иной, чем у суда первой инстанции трактовке тех же обстоятельств дела и норм права, не опровергают правомерность и обоснованность выводов суда первой инстанции, не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта.
Нарушения и неправильного применения норм процессуального права, влекущих отмену судебного акта в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Краснодарского края от 04.03.2020 по делу N А32-47118/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в течение двух месяцев с даты его вступления в законную силу (даты изготовления в полном объёме), через арбитражный суд первой инстанции.
Председательствующий М.В. Соловьева
Судьи С.В. Пименов
С.С. Филимонова
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
