Дата принятия: 07 августа 2020г.
Номер документа: 15АП-3663/2020, А53-413/2020
ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 7 августа 2020 года Дело N А53-413/2020
Резолютивная часть постановления объявлена 04 августа 2020 года.
Полный текст постановления изготовлен 07 августа 2020 года.
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Ефимовой О.Ю.,
судей Пименова С.В., Филимоновой С.С.,
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коневой М.А.,
при участии:
от ООО "ИнтерТрейд-Юг": директора Олейникова Д.В., решение участника от 06.10.2017 N 1, выписка из ЕГРЮЛ,
от МУП "МТК "Ростовпассажиртранс": Рудаенко А.В. по доверенности от 31.12.2019 N 172,
от Ростовского УФАС: Ольховатова И.Н. по доверенности от 09.01.2020 N 14,
от ООО "Юг-Импэкс": Платковой Н.А. по доверенности от 15.01.2020,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области и общества с ограниченной ответственностью "Юг-Импекс"
на решение Арбитражного суда Ростовской области от 04.02.2020 по делу N А53-413/2020
по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ИнтерТрейд-Юг" (ИНН 2311217539, ОГРН 1162375027088)
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области,
при участии третьих лиц: муниципального унитарного предприятия "Муниципальная транспортная компания "Ростовпассажиртранс"; общества с ограниченной ответственностью "Юг-Импекс" (ИНН 6101931173),
о признании незаконным решения; о признании недействительным предписания; о признании действительными протоколов; о возложении обязанности,
УСТАНОВИЛ:
общество с ограниченной ответственностью "ИнтерТрейд-Юг" (далее - ООО "ИнтерТрейд-Юг") обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области (далее - Ростовское УФАС, управление, антимонопольный орган) о признании незаконным решения от 26.12.2019 по делу N 061/07/3-2105/2019, о признании недействительным предписания от 23.12.2019 N 893/05, о признании действительными протоколов N ЭА2019-31908533690/1 от 05.12.2019, N ЭА-2019-31908533690/2 от 09.12.2019, ЭА-2019- 31908533690/3 от 10.12.2019, об обязании уведомить электронную торговую площадку ЗАО "Сбербанк - автоматизированная система торгов" http://www.sberbank-ast.ru совершить действия по прекращению блокирования аукциона в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства (номер извещения N 31908533690): "Поставка дизельного топлива" с целью возможности заключения контракта заказчиком.
В качестве третьих лиц к участию в деле привлечены муниципальное унитарное предприятие "Муниципальная транспортная компания "Ростовпассажиртранс" (далее - предприятие, заказчик); общество с ограниченной ответственностью "Юг-Импекс" (далее - ООО "Юг-Импекс").
Решением от 04.02.2020 суд признал незаконным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области от 26.12.2019 по делу N 061/07/3-2105/2019. Суд признал недействительным предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области от 23.12.2019 N 893/05. Суд обязал Управление Федеральной антимонопольной службы по Ростовской области устранить допущенные нарушения прав и законных интересов общества с ограниченной ответственностью "ИнтерТрейд-Юг". В остальной части заявленных требований, отказано.
Суд отменил обеспечительные меры, принятые определением Арбитражного суда Ростовской области от 14.01.2020 и указал, что обеспечительные меры сохраняют свое действие до фактического исполнения судебного акта, которым закончено рассмотрение дела по существу.
Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Юг-Импекс" и Ростовское УФАС обжаловали его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ). В апелляционных жалобах заявители просят отменить решение суда в части удовлетворения заявленных по делу требований.
В обоснование апелляционной жалобы Ростовское УФАС сослалось на то, что период времени, по состоянию на который участнику аукциона необходимо было предоставить сведения из Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства, ни в требованиях, предъявляемых к участникам, ни в инструкции по заполнению заявки не установлено. ООО "Юг-Импекс" в составе заявки представлены сведения, полученные с сайта ofd.nalog.ru 05.02.2019, подписанные ЭЦП налогового органа, действующей на дату скачивания. ООО "Юг-Импекс" как являлось субъектом малого и среднего предпринимательства на дату начала ведения реестра (с 01.08.2016), так и является им по настоящее время. Кроме того, численность работников предприятия может постоянно меняться, что не может относиться к достоверным или недостоверным сведениям о предприятии, что в свою очередь, никак не влияет на статус ООО "Юг-Импекс" как субъекта малого и среднего предпринимательства, среднесписочная численность работников предприятия в соответствии с нормами Федерального закона от 24.07.2007 N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации", не превышает 100 человек.
ООО "Юг-Импекс" в жалобе указало, что в документации по закупке отсутствовало требование о предоставлении сведений из Реестра СМП по состоянию на определенную дату. ООО "Юг-Импэкс" как являлось субъектом малого предпринимательства на дату начала ведения реестра - 01.08.2016, так и является им по настоящее время. Сведения о принадлежности к субъектам малого предпринимательства предоставлены с официального сайта налоговой инспекции и подписаны ЭЦП, действующей на дату скачивания выписки. Истечение срока действия ЭЦП не делает сведения, полученные в период ее действия, недостоверными.
В отзыве на апелляционную жалобу МУП "Муниципальная транспортная компания "Ростовпассажиртранс" просило решение суда оставить без изменения.
ООО "ИнтерТрейд-Юг" в отзыве на апелляционную жалобу просило отказать в удовлетворении апелляционных жалоб.
В судебном заседании представитель управления просил решение суда отменить.
Представитель ООО "Юг-Импэкс" просил удовлетворить апелляционные жалобы, решение отменить.
Представители МУП "Муниципальная транспортная компания "Ростовпассажиртранс" и ООО "ИнтерТрейд-Юг" просили отказать в удовлетворении жалоб, решение суда оставить без изменения.
В судебном заседании в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации был объявлен перерыв, после которого судебное разбирательство продолжено.
Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции установил следующее.
Как следует из материалов дела, в Единой информационной системе в сфере закупок, на официальном сайте в сети Интернет zakupki.gov.ru 22.11.2019 было опубликовано извещение о проведении аукциона в электронной форме, участниками которого могут быть субъекты малого и среднего предпринимательства (номер извещения N 31908533690): "Поставка дизельного топлива". Аукцион проводился в соответствии с положениями Федерального закона "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" от 18.07.2011 N 223-ФЗ (далее также - Закон N 223-ФЗ, Закон о закупках).
Для участия в электронном аукционе поступило 4 заявки.
По результатам рассмотрения первых частей заявок на участие в электронном аукционе, комиссией были допущены к участию в аукционе все 4 участника, что подтверждается протоколом рассмотрения первых частей заявок на участие в аукционе в электронной форме от 05.12.2019 N ЭА-2019-S1908533690/1.
По результатам рассмотрения вторых частей заявок протоколом рассмотрения вторых частей заявок от 09.12.2019 N ЭА-2019-31908533690/2 заявки с порядковыми номерами 8799 и 6617 были отклонены.
Заявка ООО Юг-Импэкс" (6617) согласно указанному протоколу от 09.12.2019 отклонена на основании ч. 7.2 документации, части 1.3 документации, пп.1 п. 15.2.2 Раздела 15 Главы 3 Положения о закупке товаров, работ, услуг для нужд МУП "Муниципальная транспортная компания "Ростовпассажиртранс" в связи с представлением обществом недостоверной информации об участнике электронного аукциона на дату и время окончания подачи заявок на участие в аукционе (согласно представленным с заявкой сведениям из Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства от 05.02.2019 количество работников указано 16, согласно полученным заказчиком сведениям на 03.12.2019 количество работников - 15).
ООО Юг-Импэкс" обратилось в Ростовское УФАС с жалобой на действия заказчика - МУП "Муниципальная транспортная компания "Ростовпассажиртранс".
Решением управления от 26.12.2019 по делу N 061/07/3-2105/2019 (исх. N 26027/05) жалоба ООО "Юг-Импэкс" признана обоснованной, заказчик признан нарушившим части 1, 6 статьи 3 Закона о закупках.
Управлением вынесено предписание от 23.12.2019 N 893/05 (исх. N 26028/05) по делу N 061/07/3-2105/2019, которым предписано:
1. Заказчику (Комиссии Заказчика) - МУП "Муниципальная транспортная компания "Ростовпассажиртранс" прекратить нарушение частей 1, 6 статьи 3 Закона о закупках.
2. Во исполнение пункта 1 настоящего предписания, Заказчику (Комиссии Заказчика) - МУП "Муниципальная транспортная компания "Ростовпассажиртранс" надлежит в семидневный срок с момента получения настоящего предписания:
- отменить протоколы, сформированные по итогам проведения аукциона в форме N 31908533690 на право заключения договора на поставку дизельного топлива;
- внести изменения в документацию о проведении аукциона в электронной форме N 31908533690 на право заключения договора на поставку дизельного топлива с учетом решения по делу N 061/07/3-2105/2019 и требований Закона о закупках;
- продлить срок на подачу заявок.
Полагая, что указанные решение и предписание являются незаконными, ООО "ИнтерТрейд-Юг" обратилось с соответствующим заявлением в арбитражный суд.
В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
Для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, что также отражено в пункте 6 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".
Отсутствие предусмотренной статьей 198 АПК РФ совокупности условий, необходимой для оспаривания ненормативного правового акта, действия, решения, влечет в силу части 3 статьи 201 АПК РФ отказ в удовлетворении заявленных требований.
В силу части 1 статьи 1 Федерального закона от 18.07.2011 N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" целями регулирования названного Федерального закона являются обеспечение единства экономического пространства, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.
В силу части 1 статьи 2 Закона N 223-ФЗ при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений ч. 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - Положение о закупке).
Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения (часть 2 статьи 2 Закона N 223-ФЗ).
В части 5 статьи 4 Закона N 223-ФЗ установлено, что в единой информационной системе при закупке размещается информация о закупке, в том числе извещение о закупке, документация о закупке, проект договора, являющийся неотъемлемой частью извещения о закупке и документации о закупке, изменения, вносимые в такое извещение и такую документацию, разъяснения такой документации, протоколы, составляемые в ходе закупки, а также иная информация, размещение которой в единой информационной системе предусмотрено настоящим Федеральным законом и положением о закупке, за исключением случаев, предусмотренных частями 15 и 16 настоящей статьи.
Согласно пунктам 2, 9 части 10 статьи 4 Закона N 223-ФЗ в документации о конкурентной закупке должны быть указаны, в том числе требования к содержанию, форме, оформлению и составу заявки на участие в закупке, требования к участникам такой закупки.
В соответствии с п. 15.2.2. Раздела 15 Главы 3 Положения о закупке товаров, работ, услуг для нужд МУП муниципальной транспортной компании "Ростовпассажиртранс", заявка на участие в электронном аукционе признается не соответствующей требованиям, установленным документацией о таком аукционе в случаях непредставления документов и информации, которые предусмотрены извещением и (или) аукционной документации, несоответствия указанных документов и информации требованиям, установленным документацией об электронном аукционе, наличия в указанных документах недостоверной информации об участнике электронного аукциона на дату и время окончания срока подачи заявок в электронном аукционе.
Согласно п. 1 ч. 7.2 документации об электронном аукционе на поставку дизельного топлива заявка на участие в электронном аукционе признается не соответствующей требованиям, установленным документацией о аукционе, в случае несоответствия указанных документов и информации требованиям, установленным документацией об электронном аукционе, наличия в указанных документах недостоверной информации об участнике электронного аукциона на дату и время окончания срока подачи заявок на участие в электронном аукционе.
Спорные торги проводились предприятием с указанием, что участниками аукциона могут являться только субъекты малого и среднего предпринимательства.
В соответствии с под. "к" п. 1.2 документации об электронном аукционе на поставку дизельного топлива для подтверждения отнесения участника к субъектам малого и среднего предпринимателя с заявкой допускалось представление сведений из единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства.
ООО Юг-Импэкс" с заявкой представило сведения единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства на 05.02.2019, которые содержали информацию о среднесписочной численности работников юридического лица за предшествующий календарный год - 16.
При этом, согласно сведениям из единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства на 03.12.2019, полученным заказчиком, среднесписочная численность работников юридического лица за предшествующий календарный год составляет 15 (т.3 л.д. 58).
Предприятие, установив расхождение в сведениях о среднесписочной численности работников юридического лица за предшествующий календарный год пришло к выводу о том, что ООО Юг-Импэкс" представлена недостоверная информация в указанной части, в связи с чем заявка данного участника была отклонена протоколом рассмотрения вторых частей заявок от 09.12.2019 N ЭА-2019-31908533690/2.
ООО Юг-Импэкс" обратилось в Ростовское УФАС с жалобой на действия заказчика - МУП "Муниципальная транспортная компания "Ростовпассажиртранс".
Решением управления от 26.12.2019 по делу N 061/07/3-2105/2019 (исх.
N 26027/05) жалоба ООО "Юг-Импэкс" признана обоснованной, заказчик признан нарушившим часть 1, 6 статьи 3 Закона о закупках.
В соответствии с ч. 1 ст. 3 Закона N 223-ФЗ при разработке положения о закупке заказчик должен руководствоваться следующими принципами:
- информационная открытость закупки;
- равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки;
- целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика;
- отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.
В силу части 6 статьи 3 Закона N 223-ФЗ заказчик определяет требования к участникам закупки в документации о конкурентной закупке в соответствии с положением о закупке. Не допускается предъявлять к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора требования и осуществлять оценку и сопоставление заявок на участие в закупке по критериям и в порядке, которые не указаны в документации о закупке. Требования, предъявляемые к участникам закупки, к закупаемым товарам, работам, услугам, а также к условиям исполнения договора, критерии и порядок оценки и сопоставления заявок на участие в закупке, установленные заказчиком, применяются в равной степени ко всем участникам закупки, к предлагаемым ими товарам, работам, услугам, к условиям исполнения договора.
Таким образом, ООО "Юг-Импэкс" с заявкой были представлены сведения на 05.02.2019 с указанием численности сотрудников за предшествующий год (в рассматриваемом случае 2018 год) - 16. Данные сведения сформированы с сайта ФНС России, документ подписан усиленной квалифицированной электронной подписью, действительной с 28.02.2018 до 28.02.2019. Из указанных сведений следует, что общество относится к категории - малое предприятие.
Согласно сведениям, полученным предприятием на 03.12.2019 (предшествующий год 2018 год), численность составила -15, общество относится к категории малого предприятия.
Условия отнесения хозяйственных обществ, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, потребительских кооперативов, крестьянских (фермерских) хозяйств и индивидуальных предпринимателей к субъектам малого и среднего предпринимательства определены в статье 4 Федерального закона от 24.07.2007 N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации" (далее - Закон N 209-ФЗ).
Согласно подпункту "б" пункта 2 части 1.1 статьи 4 Федерального закона от 24.07.2007 N 209-ФЗ "О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации", среднесписочная численность работников за предшествующий календарный год хозяйственных обществ, хозяйственных товариществ, хозяйственных партнерств, соответствующих одному из требований, указанных в пункте 1 настоящей части, производственных кооперативов, потребительских кооперативов, крестьянских (фермерских) хозяйств, индивидуальных предпринимателей не должна превышать следующие предельные значения среднесписочной численности работников для каждой категории субъектов малого и среднего предпринимательства:
а) до ста человек для малых предприятий (среди малых предприятий выделяются микропредприятия - до пятнадцати человек);
б) от ста одного до двухсот пятидесяти человек для средних предприятий, если иное предельное значение среднесписочной численности работников для средних предприятий не установлено в соответствии с пунктом 2.1 настоящей части.
Из изложенного следует, что в подтверждение отнесения ООО "Юг-Импэкс" к субъектам малого и среднего предпринимательства были представлены сведения об отнесении общества к категории малого предприятия, данные сведения также были получены заказчиком.
Довод о том, что сведения из единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства надлежало получить на дату подачи заявки, подлежит отклонению.
Управление верно указало в оспариваемом решении, что в документации об электронном аукционе отсутствует указание на дату представляемых сведений из единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства, комиссия в данном случае не вправе была отклонять заявку ООО "Юг-Импэкс" по причине недостоверных сведений в заявке.
Доказательства, что в сведениях от 05.02.2019, представленных в декабре 2019 года обществом, содержатся недостоверные сведения в материалы дела не представлены. Полученные сведения в декабре 2019 не подтверждают, что в ранее полученных сведениях (февраль 2019 года) содержатся недостоверные сведения.
Управление верно указало, что общество на момент подачи заявления соответствовало условиям документации о закупке, относилось к категории малого предприятия.
Предъявив к участнику закупки требования, не предусмотренные документацией, предприятие нарушило части 1,6 статьи 3 Закона о закупках.
При изложенных обстоятельствах по делу, оспариваемое решение и выданное на основании него предписание не противоречат действующему законодательству, в связи с чем апелляционный суд приходит к выводу, что в рассматриваемом случае отсутствует совокупность критериев для признания данных ненормативных правовых актов недействительными.
Доводы относительно части судебного акта, в которой заявителю по делу отказано, в апелляционных жалобах не не приведено. Оснований для переоценки выводов суда первой инстанции у суда апелляционной инстанции в указанной части не имеется.
При изложенных обстоятельствах по делу решение суда подлежит изменению.
Расходы по оплате государственной пошлины по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 АПК РФ относятся на ООО "ИнтерТрейд-Юг".
На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Ростовской области от 04.02.2020 по делу N А53-413/2020 изменить, изложив с первого по пятый абзацы резолютивной части решения в следующей редакции:
"В удовлетворении заявленных требований отказать".
В остальной части решение оставить без изменения.
Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "ИнтерТрейд-Юг" (ИНН 2311217539, ОГРН 1162375027088) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Юг-Импэкс" (ИНН 6101931173, ОГРН 1126188002973) расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы в сумме 1 500 руб.
В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия настоящего постановления, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа через арбитражный суд первой инстанции.
Председательствующий О.Ю. Ефимова
Судьи С.В. Пименов
С.С. Филимонова
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
