Дата принятия: 22 сентября 2020г.
Номер документа: 15АП-10885/2020, А53-115/2020
ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 22 сентября 2020 года Дело N А53-115/2020
Резолютивная часть постановления объявлена 15 сентября 2020 года.
Полный текст постановления изготовлен 22 сентября 2020 года.
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Ефимовой О.Ю.,
судей Пименова С.В., Соловьевой М.В.,
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коневой М.А.
при участии:
от АО "Астон ПППИ": Тарасенко М.А., паспорт, по доверенности от 01.04.2018,
от Управления Роспотребнадзора: Кильдеева А.С., паспорт, по доверенности от 09.01.2020,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Астон Продукты Питания и Пищевые Ингредиенты"
на решение Арбитражного суда Ростовской области
от 06.07.2020 по делу N А53-115/2020
по заявлению акционерного общества "Астон Продукты Питания и Пищевые Ингредиенты" (ИНН 6162015019, ОГРН 1096194001683)
к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Ростовской области (ИНН 6167080043, ОГРН 1056167010008)
об оспаривании постановления, предписания и решения по делу об административном правонарушении,
УСТАНОВИЛ:
акционерное общество "Астон Продукты Питания и Пищевые Ингредиенты" (далее - АО "Астон ПППИ") обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Ростовской области (далее - Управление Роспотребнадзора) о признании незаконным и отмене постановления N 2715 от 10.12.2019, предписания N 445 от 10.12.2019, решения N 9 от 19.11.2019 по делу об административном правонарушении.
Решением от 06.07.2020 суд отказал в удовлетворении заявленных требований.
Не согласившись с принятым судебным актом, АО "Астон ПППИ" обжаловало его в порядке, определенном главой 34 АПК РФ. В апелляционной жалобе общество просит отменить решение суда и удовлетворить заявленные по делу требования, ссылаясь на то, что суд в обжалуемом решении в основу доказательственной базы принял незаверенные копии товарно-транспортных накладных (далее - ТТН), полученных от административного органа, при этом отклонил и не дал правовой оценки оригиналам и заверенным копиям ТТН, представленным заявителем в судебном заседании. Качество семян рапса было подтверждено в момент приемки карточкой анализа зерна по отраслевой форме ЗПП-47, а безопасность семян рапса была подтверждена декларацией соответствия (в соответствии с требованиями TP ТС). При этом, данные поставщики являются и производителями данных семян рапса. В связи с чем, легко прослеживается взаимосвязь между производителем сырья, указанным в ТТН и в декларации по наименованию производителя (грузоотправителя). У заявителя нет обязанности повторно проводить исследования поступающего сырья по показателям безопасности (в т.ч. и на ГМО). В соответствии с действующим законодательством обязанность покупателя сырья (семян) исследовать семена по показателям безопасности и ГМО не установлена. Данная обязанность возложена на производителей продукции, для которых партия-это весь объем поставляемого сырья, а не отдельная транспортная единица.
Общество указывает, что Морозовским филиалом АО "Астон" подтверждается безопасность поступивших семян рапса, в том числе и показателям на ГМО (протокол N 15468 от 30.08.2019 ГМО не обнаружено). Для этого все средние пробы, отобранные от каждой партии по хозяйствам объединяют и формируют объединенную среднюю пробу массой не менее 2,0 кг.(п.2.3 ГОСТ 10852-86). Если масса объединенной пробы превышает требуемую массу средней пробы в 1,5 раза, то выделение средней пробы до 2 кг из объединенной проводят на делителе или вручную.
По мнению общества, суд ошибочно сделал вывод о том, что хранение полученных семян должно быть с сортировкой по поставщикам, а не по качественным показателям. Семена рапса, поступающие от одного поставщика могут иметь разные показатели по влажности и засоренности, поэтому недопустимо закладывать на хранение семена рапса поступающие от одного поставщика, поскольку это может привести к последствиям, указанным в п.12 TP ТС 015/2011 (самовозгорание, взрыв). Факт наличия ГМО в продукции не несет угрозы (в том числе и "потенциальной") причинения вреда здоровью граждан. Роспотребнадзор не предоставил в материалы дела (при проверке и в суд) лабораторных подтверждений определения количественных показателей ГМО в рапсовом нерафинированном масле. Масло рапсовое нерафинированное не используется для непосредственного употребления в пищу и предназначено для промышленной переработки. Масло рапсовое нерафинированное проходит пять этапов окончательной очистки в цехе рафинации и в потребительскую тару не расфасовывается. Даже предполагаемое наличие ГМО в рапсовом масле более 0.9% не несет угрозы (в том числе и "потенциальной") причинения вреда здоровью граждан, таким образом, само наличие представления должностного лица и согласование проверки прокуратурой не подтверждает законность основания и цели проведения внеплановой проверки Роспотребнадзора. Копии документов, указанных в приложении к акту, фактически не были приложены к акту проверки, о чем свидетельствует вес конверта, в котором доставлялся Акт проверки (вес листа формата А4 составляет 5гр., вес конверта А4-10гр., вес почтового отправления с почтовым идентификатором 34401940828582 составил 30 гр., значит, в конверте находился только акт проверки на 4 листах без приложений). Административным органом не доказана вина общества в совершении вменяемого правонарушения, суд не вправе подменять административный орган и формировать доказательственную базу.
Представитель АО "Астон ПППИ" в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и удовлетворить требования общества.
По ходатайству представителя АО "Астон ПППИ" протокольным определением к материалам дела приобщены копии распоряжения на проведение внеплановой выездной проверки от 05.08.2019 N 470251, копии письма Управления Роспотребнадзора от 06.08.2019.
Представитель Управления Роспотребнадзора по Ростовской области в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, считая решение суда законным и обоснованным с учетом дополнительного отзыва на жалобу.
По ходатайству представителя Управления Роспотребнадзора по Ростовской области суд протокольным определением приобщил к материалам дела копии решения прокуратуры от 12.09.2019 о согласовании проведения внеплановой выездной проверки; копии заявления от 11.09.2019 о согласовании проведения внеплановой выездной проверки; копии мотивированного представления от 10.09.2019 N 07/17мп; копии акта проверки от 02.09.2019 N 470251; копии письма ФБУ "Ростовский ЦСМ" от 30.07.2019 N 45/16-13/2345; копий протоколов испытаний от 21.06.2019 N 10766, от 19.06.2019 N 8470-В; копии письма ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Ростовской области" от 10.09.2019 N 61-20/08/32-1073-2019; копии экспертного заключения ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Ростовской области" от 09.09.2019 N 08-25/1977; копии протокола лабораторных испытаний от 06.09.2019 N 3279.
Суд приобщает документы для более полного исследования обстоятельств дела и доводов сторон.
В соответствии со ст. 163 АПК РФ в судебном заседании объявлялся перерыв до 17 час. 45 мин. 15.09.2020. После перерыва судебное заседание продолжено.
Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав пояснения представителей общества и управления, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда.
Как следует из материалов дела, на основании подпункт а) п. 2 ч.2 ст.10 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" и распоряжения руководителя Управления Роспотребнадзора по Ростовской области от 11.09.2019 N 100800 сотрудниками управления проведена внеплановая выездная проверка соблюдения требований законодательства акционерным обществом "Астон продукты питания и пищевые ингредиенты".
11.09.2019 в прокуратуру Ростовской области было направлено заявление о согласовании с органом прокуратуры проведения внеплановой выездной проверки юридического лица, с приложением мотивированного представления должностного лица Управления Роспотребнадзора по Ростовской области от 10.09.2019 N 07/17мп.
Решением первого заместителя прокурора области от 12.09.2019 (N 7/3-111/434-2019) прокуратурой Ростовской области согласовано проведение внеплановой выездной проверки в отношении АО "Астон продукты питания и пищевые ингредиенты".
Результаты проверки зафиксированы в акте от 10.10.2019 N 100800.
В акте указано, что в ходе проведения внеплановой выездной проверки в период с 12 часов 00 минут до 18 часов 00 минут 18.09.2019, с 12 часов 00 минут до 18 часов 00 минут 25.09.2019, с 10 часов 00 минут до 14 часов 00 минут 04.10.2019, с 14 часов 00 минут до 16 часов 00 минут 10.10.2019 установлено, что в предприятии пищевой промышленности АО "Астон продукты питания и пищевые ингредиенты" по адресу: Ростовская область, Морозовский район, х. Морозов, ул. Солнечная, 1 нарушаются санитарные нормы и правила, что выразилось в следующем:
- в нарушение ч. 2, п.п. 4, 12 ч. 3 ст. 10 Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции, утвержденного Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 880, не поддерживаются процедуры, основанные на принципах ХАССП, а именно не в полном объёме проводится контроль качества и безопасности поступающего продовольственного (пищевого) сырья (рапс, рапс озимый, Био-рапс), используемого при производстве (изготовлении) пищевой продукции (масла рапсового), так осуществлялся прием рапса, рапса озимого, Био-рапса, сопровождающегося товарно-сопроводительной документацией, не обеспечивающей прослеживаемость, а именно по товарно-транспортным накладным, не содержащим ссылки на номер и дату выдачи деклараций о соответствии от следующих поставщиков: ООО "Русь", Ставропольский край, Изобильненский район, Филимоновская станица, ул. Мира, дом 21 (товарно-транспортная накладная N 1/Ф/19 от 17.07.2019); ООО "Агро", Ростовская область, Песчанокопский район, с. Песчанокопское, ул. Московская, 2 Б (товарно-транспортная накладная N 5 от 03.07.2019); СПК (колхоз) "Дубовский", Ставропольский край, Шпаковский район, с. Дубовка, ул. Шоссейная, 5 (товарно-транспортная накладная N 1 от 16.07.2019); ЗАО "Красный Октябрь", Ростовская область, Веселовский район, х. Красный Октябрь, пер. Центральный, 7 (товарно-транспортная накладная N 1412 от 19.07.2019), таким образом установить прослеживаемость, качество и безопасность поступающего продовольственного (пищевого) сырья (рапс, рапс озимый, Био-рапс) не представляется возможным, а именно установить связь между товарно-транспортной накладной на партию и декларациями о соответствии не представляется возможным. Также хранение семян рапса осуществляется на элеваторе раздельно в зависимости от качественных показателей (сорная примесь и влажность), без сортировки по поставщикам (согласно представленным накладным в 2019 году на предприятие рапс поставляли 24 поставщика), таким образом установить производителя продовольственного (пищевого) сырья (рапс, рапс озимый, Био-рапс), из которого изготовлена пищевая продукция (смеси фракции растительного масла олеин пальмового рафинированного дезодорированного отбеленного и рапсового рафинированного дезодорированного масла) не представляется возможным.
По результатам экспертного заключения по процессам производства (изготовления), хранения, перевозки, реализации пищевой продукции ФБУЗ "ЦГиЭ в РО" N 08-25/2057 от 20.09.2019 - процессы производства (изготовления) масла растительного - смеси фракции растительного масла олеин пальмового, рафинированного дезодорированного отбеленного и рапсового рафинированного дезодорированного масла в части обеспечения контроля продукции на наличие ГМО на этапах технологического процесса производства, осуществляемого в Морозовском филиале АО "Астон продукты питания и пищевые ингредиенты" по адресу Ростовская область, Морозовский район, х. Морозов, ул. Солнечная, 1 не соответствуют требованиям, а именно:
- отбор семян рапса проводится при приемке из каждой машины от разных поставщиков по ГОСТ 10852-86 "Семена масличные. Правила приемки и методы отбора проб", оформляются акты отбора проб. При этом количество поставщиков, у которых отбирается точечная проба для формирования объединенной пробы, не ограничивается. Проба усредняется при помощи делителя, в результате формируется лабораторная проба, предназначенная для отправки в аккредитованную лабораторию, а также контрольная проба, хранящаяся в производственной лаборатории 4 дня. В 2019 году на переработку принято 13 578 917 кг, при приемке отобрана проба 2 кг (результаты лабораторных исследований на момент обследования не получены). Выделить партию семян рапса конкретного поставщика для контроля на наличие ГМО не представляется возможным;
- процедура отбора проб (в ходе приемки семян рапса) для проведения исследований на содержание ГМО не соответствует требованиям пп. 1.1, 1.7, 1.9 ГОСТ 10852-86 "Семена масличные. Правила приемки и методы отбора проб": приемка осуществляется не партиями; одна объединенная проба отбирается от некоторого количества семян рапса различных поставщиков, на которое оформлено несколько документов о качестве (товарно-сопроводительных документов); результаты определения качества семян средней пробы, выделенной из объединенной пробы, распространяют не на партию, а на некоторое количество семян рапса от разных поставщиков.
Таким образом, применяемый способ отбора проб семян рапса: не обеспечивает возможности надежно выявить ГМО растительного происхождения при помощи имеющихся приборов и оборудования; не учитывает вероятность попадания генно-модифицированных семян рапса в анализируемый образец, а также их распределение в объеме партии и частоту встречаемости, что не обеспечивает необходимые достоверность и полноту контроля за продовольственным (пищевым) сырьем, используемым при производстве (изготовлении) пищевой продукции, что является нарушением ч. 2, п.п. 4, 12 ч. 3 ст. 10 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции", утвержденного Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 880.
В связи с выявленными нарушениями уполномоченным должностным лицом Управления Роспотребнадзора по Ростовской области в отношении АО "Астон ПППИ" составлен протокол об административном правонарушении от 17.10.2019 N 2929 по признакам правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 1 статьи 14.43 КоАП РФ.
Протокол составлен с участием представителя общества.
По результатам рассмотрения материалов дела об административном правонарушении заместителем руководителя Управления Роспотребнадзора по Ростовской области вынесено постановление от 10.12.2019 N 2715 по делу N 2929 о привлечении АО "Астон ПППИ" к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 14.43 КоАП РФ в виде штрафа в размере 100 000 рублей.
В целях устранения выявленных нарушений обязательных требований законодательства, должностным лицом Управления Роспотребнадзора 10.10.2019 обществу "Астон продукты питания и пищевые ингредиенты" выдано предписание об устранении выявленных нарушений N 445, со сроком исполнения до 03.08.2020.
Предписанием обществу предложено: обеспечить в полном объеме выполнение мероприятий, основанных на принципах ХАССП, а именно проведение контроля за продовольственным (пищевым) сырьем; обеспечить прослеживаемость пищевой продукции при приеме, хранении продовольственного (пищевого) сырья и изготовлении пищевой продукции.
31.10.2019 АО "Астон продукты питания и пищевые ингредиенты" представило в адрес Управления возражения на акт проверки N 100800 от 10.10.2019 и предписание N 445 от 10.10.2019.
19.11.2019 заместитель руководителя Управления Роспотребнадзора по Ростовской области по результатам рассмотрения возражений представителя АО "Астон продукты питания и пищевые ингредиенты" на акт проверки от 10.10.2019 N 100800 и предписание от 10.10.2019 N 445, было вынесено решение N 9 об оставлении без изменений акта проверки и предписания (копия решения направлена по почте АО "Астон продукты питания и пищевые ингредиенты").
Считая незаконными предписание от 10.12.2019 N 445, решение от 19.11.2019 N 9, постановление о привлечении к административной ответственности, АО "Астон ПППИ" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с настоящим заявлением.
В соответствии со статьей 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
В силу ч. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.
Исходя из положений ст. 198-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания незаконными действий (акта) должностных лиц органа государственной власти (органа местного самоуправления) необходимо наличие совокупности двух условий: несоответствия оспариваемых действий (акта) закону и нарушение ими прав и законных интересов заявителя по делу.
В соответствии с ч. 6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
Частью 1 статьи 14.43 КоАП РФ установлена ответственность за нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.44, 14.46, 14.46.1, 20.4 настоящего Кодекса.
В соответствии с ч. 1 ст. 3 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции", утв. Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 880 - объектами технического регулирования настоящего технического регламента являются: пищевая продукция, а также связанные с требованиями к пищевой продукции процессы производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации.
Согласно Техническому регламенту Таможенного союза TP ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции" пищевая продукция - продукты животного, растительного, микробиологического, минерального, искусственного или биотехнологического происхождения в натуральном, обработанном или переработанном виде, которые предназначены для употребления человеком в пищу, в том числе специализированная пищевая продукция, питьевая вода, расфасованная в емкости, питьевая минеральная вода, алкогольная продукция (в том числе пиво и напитки на основе пива), безалкогольные напитки, биологически активные добавки к пище (БАД), жевательная резинка, закваски и стартовые культуры микроорганизмов, дрожжи, пищевые добавки и ароматизаторы, а также продовольственное (пищевое) сырье.
Продовольственное (пищевое) сырье - продукты животного, растительного, микробиологического, минерального, искусственного или биотехнологического происхождения и питьевая вода, используемые для производства (изготовления) пищевой продукции.
Согласно ст. 4 Технического регламента партия пищевой продукции - это определенное количество пищевой продукции одного наименования, одинаково упакованной, произведенной (изготовленной) одним изготовителем по одному региональному (межгосударственному) стандарту или национальному стандарту, и (или) стандарту организации, и (или) иным документам изготовителя в определенный промежуток времени, сопровождаемое товаросопроводительной документацией, обеспечивающей прослеживаемость пищевой продукции.
В силу ст. 10 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции", утв. Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 880 - изготовители, продавцы и лица, выполняющие функции иностранных изготовителей пищевой продукции, обязаны осуществлять процессы ее производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования) и реализации таким образом, чтобы такая продукция соответствовала требованиям, установленным к ней настоящим техническим регламентом и (или) техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции.
Статьей 10 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции" определен перечень мероприятий по обеспечению безопасности пищевой продукции в процессе ее производства (изготовления), который включает в себя, в том числе, прослеживаемость пищевой продукции и проведение контроля за продовольственным (пищевым) сырьем, технологическими средствами, упаковочными материалами, изделиями, используемыми при производстве (изготовлении) пищевой продукции, а также за пищевой продукцией средствами, обеспечивающими необходимые достоверность и полноту контроля.
Под прослеживаемостью пищевой продукции понимается возможность документарно (на бумажных и (или) электронных носителях) установить изготовителя и последующих собственников находящейся в обращении пищевой продукции, кроме конечного потребителя, а также место происхождения (производства, изготовления) пищевой продукции и (или) продовольственного (пищевого) сырья.
В силу ч. 3 ст. 5 Технического регламента пищевая продукция, находящаяся в обращении, в том числе продовольственное (пищевое) сырье, должна сопровождаться товаросопроводительной документацией, обеспечивающей прослеживаемость данной продукции.
В соответствии с ч. 9 ст. 7 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции" при производстве (изготовлении) пищевой продукции из продовольственного (пищевого) сырья, полученного из ГМО растительного, животного и микробного происхождения, должны использоваться линии ГМО, прошедшие государственную регистрацию.
В случае если изготовитель при производстве пищевой продукции не использовал ГМО, содержание в пищевой продукции 0,9 процентов и менее ГМО является случайной или технически неустранимой примесью, и такая пищевая продукция не относится к пищевой продукции, содержащей ГМО.
В силу статьи 8 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции" при производстве (изготовлении) пищевой продукции для детского питания, пищевой продукции для беременных и кормящих женщин не допускается использование продовольственного (пищевого) сырья, содержащего ГМО.
Согласно ст. 21 Технического регламента TP ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции" оценка (подтверждение) соответствия пищевой продукции, за исключением пищевой продукции, указанной в части 3 настоящей статьи, требованиям настоящего технического регламента и (или) технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции проводится в том числе в форме подтверждения (декларирования) соответствия пищевой продукции.
Статьей 23 Технического регламента предусмотрено, что декларированию соответствия подлежит выпускаемая в обращение на таможенной территории Таможенного союза пищевая продукция, за исключением:
1) непереработанной пищевой продукции животного происхождения;
2) специализированной пищевой продукции;
3) уксуса.
Пунктом 1.1 ГОСТ 10852-86 "Государственный стандарт Союза ССР. Семена масличные. Правила приемки и методы отборы проб" определено, что семена масличных культур принимают партиями. Под партией понимают любое количество семян одной масличной культуры, однородное по качеству, предназначенное к одновременной приемке, отгрузке или одновременному хранению, оформленное одним документом о качестве.
Согласно пункту 1.7 ГОСТ 10852-86 "Государственный стандарт Союза ССР. Семена масличные. Правила приемки и методы отборы проб" массу объединенной пробы, отбираемой от партии перемещаемых семян, устанавливают из расчета не менее 100 г на каждую тонну семян в партии.
Для формирования объединенной пробы от партии перемещаемых семян массой до 100 т отбирают по одной точечной пробе массой не менее 300 г от каждых 3 т перемещаемых семян этой партии; при массе партии до 200 т - по одной точечной пробе массой не менее 500 г от каждых 5 т; при массе партии до 400 т - по одной точечной пробе массой не менее 1000 г от каждых 10т; при массе партии более 400 т -по одной точечной пробе массой не менее 2000 г от каждых 20 т перемещаемых семян этой партии. Точечные пробы отбирают через равные промежутки времени в зависимости от массы партии и скорости перемещения семян.
Повторно изучив материалы дела, суд апелляционной инстанции установил, что основанием проведения проверки в данном случае являлась с учетом п. 2 ч. 2 ст. 10 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" информация о фактах возникновения угрозы причинения вреда жизни, здоровью граждан, поступившая в письмах ФБУЗ "Центр гигиены и эпидемиологии в Ростовской области" от 09.09.2019 вх. N 61-2530-2019, от 10.09.2019 вх. N 61-2557-2019.
В результате рассмотрения поступившего в Управление Роспотребнадзора по Ростовской области 09.09.2019 (вх. N 61-2530-2019) протокола лабораторных испытаний ФБУЗ ФЦГиЭ Роспотребнадзора N 3279 от 06.09.2019 и экспертного заключения ФБУЗ "ЦГиЭ в РО" N 08-25/1977 от 09.09.2019 получены данные о фактах возникновения угрозы причинения вреда жизни, здоровью граждан выразившиеся в следующем.
Согласно протоколу лабораторных испытаний ФБУЗ ФЦГиЭ Роспотребнадзора N 3279 от 06.09.2019 и экспертному заключению ФБУЗ "ЦГиЭ в РО" от 09.09.2019г. N 08-25/1977 в масле рапсовом нерафинированном обнаружена специфичная ДНК генно-инженерно-модифицированного рапса, трансформационное событие GT 73 (незарегистрированное на территории Российской Федерации), генетические маркеры pFMV, tE9, gox, ср4 epsps, что не соответствует ч.9 ст. 7 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции" утв. Решением Комиссии таможенного союза от 09.12.2011 N 880.
В соответствии с информацией ФБУЗ "ЦГиЭ в РО" от 10.09.2019 N 61-20/08/32-1073-2019 данный образец является контрольным лабораторным образцом, доставленным ФБУ "Ростовский ЦСМ" по заявлению с целью проведения исследований на содержание ГМО, по итогам которых выдан протокол лабораторных испытаний ИЛЦ ФБУЗ "ЦГиЭ в РО" N 8470-В от 19.06.2019.
Протокол лабораторных испытаний ФБУЗ "ЦГиЭ в РО" N 8470-В от 19.06.2019 послужил основанием для выдачи протокола испытаний ФБУ "Ростовский ЦСМ" N 10766 от 21.06.2019, из которого следует, что образцы проб масла рапсового нерафинированного, направлены на испытания акционерным обществом "Астон продукты питания и пищевые ингредиенты".
Ранее, в Управление Роспотребнадзора по Ростовской области из ФБУ "Ростовский ЦСМ" поступала информация (от 30.07.2019 исх. N 45/16-13/2345), что в образце масла рапсового нерафинированного N 10766 (протокол N 10766 от 21.06.2019) производства Морозовского филиала АО "Астон продукты питания и пищевые ингредиенты" (Ростовская область, Морозовский район, х. Морозов, ул. Солнечная, 1) обнаружены материалы, являющиеся производными ГМО, а именно ДНК промотора P-FMV (качественное определение).
На основании вышеуказанной информации в отношении АО "Астон продукты питания и пищевые ингредиенты" была проведена внеплановая документарная проверка, в результате которой установлено, что в предприятии пищевой промышленности Морозовском филиале АО "Астон продукты питания и пищевые ингредиенты" по адресу Ростовская область, Морозовский район, х. Морозов, ул. Солнечная, 1 не поддерживаются процедуры, основанные на принципах ХАССП, не в полном объёме проводится контроль качества продовольственного (пищевого) сырья, используемого при производстве (изготовлении) пищевой продукции, предусмотренный программой производственного контроля Морозовского филиала АО "Астон", утвержденной директором Морозовского филиала АО "Астон" Е.В. Волковым 25.01.2018, а именно в июле 2018 года осуществлялся прием сырья - семян био-рапса, используемого для пищевых целей, урожая 2018г., от поставщика ООО "Корсар" (Ставропольский край, Новоалександровский район, г. Новоалександровск, ул. Сиреневая, 54) по товарно-транспортным накладным N 8382, N 8385 от 19.07.2108, N 8779 от 23.07.2018, N 9571 от 24.07.2018 без проведения контроля соответствия качества вышеуказанного сырья данным, приведенным в нормативно-технической документации, что является нарушением требований ч. 2 ст. 10; п. 4, ч. 3 ст. 10 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции" утв. Решением Комиссии таможенного союза от 09.12.2011 N 880
Рапсовое масло, полученное из ГМО или с их использованием, это потенциально опасная продукция, так как является в соответствии с Техническим регламентом Таможенного союза TP ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции", утв. Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 880 продукцией нового вида, подлежащей государственной регистрации в установленном порядке, независимо от наличия или отсутствия растительной ДНК в составе. Продукция, не прошедшая обязательную оценку соответствия (государственную регистрацию), в соответствии со ст. 5 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции", утв. Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 880, не может быть выпущена в обращение на рынке.
Оборот вышеуказанной продукции, содержащей незарегистрированную в Российской Федерации, создает потенциальную угрозу причинения вреда жизни и здоровью граждан
Согласно представленным товарно-сопроводительным документам, к одновременной приемке допускались партии не одной масличной культуры (рапс, био рапс, рапс озимый).
Так, объединенная проба от 25 изготовителей общей массой 13 578 917 кг, не отражает объективно характеристики, в том числе наличие ГМО, совокупности семян, так как имеется большая вероятность, что семена из некоторых партий (например, содержащих генно-инженерно-модифицированные компоненты) могут не попасть в выборку.
В ходе проведения внеплановой выездной проверки установить прослеживаемость, качество и безопасность поступающего продовольственного (пищевого) сырья (рапс, рапс озимый, Био-рапс) не представляется возможным, а именно установить связь между товарно-транспортной накладной на партию и декларациями о соответствии. А также ввиду того, что прием осуществлялся не партиями, так как разное наименование сырья (рапс, рапс озимый, Биорапс), а также разные производители.
Учитывая, что семена рапса поступают насыпью в автотранспорте, на регистрационный номерной знак которого приведена ссылка в товарно-транспортной накладной, установить изготовителя иным образом, как не при помощи указания номера и даты принятия декларации о соответствии (или наименования изготовителя) в товарно-транспортной накладной, не представляется возможным. Довод о том, что поставщик и производитель некоторых партий семян рапса один и тот же, является несостоятельным, так как факт этого возможного совпадения нигде не был задокументирован.
При проведении проверки было установлено, что в нарушение указанных норм, при приемке зерна и его хранении обществом использовались товарно-транспортные накладные, не содержащие указание на соответствующий конкретной поставленной товарной партии зерна сертификат.
Судом апелляционной инстанции отклоняются доводы жалобы о том, что суд в обжалуемом решении в основу доказательственной базы принял незаверенные копии товарно-транспортных накладных (далее - ТТН), полученных от административного органа, при этом отклонил и не дал правовой оценки оригиналам и заверенным копиям ТТН, представленным заявителем в судебном заседании.
Согласно пояснениям административного органа, в ходе проведения проверки 25.09.2019 и 04.10.2019 должностным лицом Управления Карловым А.В. и врачом по гигиене питания отделения гигиены питания и гигиены детей и подростков ФБУЗ "ЦГиЭ в РО" Алексеенко С.П. был осуществлен выезд по адресу: РО, Морозовский район, х. Морозов, ул. Солнечная, 1 АО "Астон". В ходе которого АО "Астон" начальником контрольно-аналитического центра Морозовского филиала АО "Астон" Брагинец Е.В. представлены копии товаро-сопроводительных документов.
Приведенные обстоятельства обществом не опровергнуты.
Поскольку Брагинец Е.В. является начальником контрольно-аналитического центра Морозовского филиала АО "Астон", у административного органа отсутствовали основания полагать, что данное должностное лицо не вправе представлять документы общества либо, что такие документы могут содержать недостоверную информацию.
Представленные суду обществом товаро-сопроводительные документы не опровергают выявленного нарушения и не исключают ответственности общества, поскольку не были представлены административному органу при проведении проверки, в том числе при составлении протокола об административном правонарушении.
Судом апелляционной инстанции также не принимаются доводы общества о том, что качество семян рапса было подтверждено в момент приемки карточкой анализа зерна по отраслевой форме ЗПП-47, а безопасность семян рапса была подтверждена декларацией соответствия (в соответствии с требованиями TP ТС). При этом, данные поставщики являются и производителями данных семян рапса. В связи с чем, легко прослеживается взаимосвязь между производителем сырья, указанным в ТТН и в декларации по наименованию производителя (грузоотправителя). У заявителя нет обязанности повторно проводить исследования поступающего сырья по показателям безопасности (в т.ч. и на ГМО). В соответствии с действующим законодательством обязанность покупателя сырья (семян) исследовать семена по показателям безопасности и ГМО не установлена. Данная обязанность возложена на производителей продукции, для которых партия-это весь объем поставляемого сырья, а не отдельная транспортная единица.
Из приведенных выше обстоятельств, установленных в ходе проверки, следует, что применяемый обществом метод приема и хранения семян, а также отбора проб, не обеспечивает получение достоверного результата применительно к содержанию следов генно-модифицированных организмов.
Таким образом, доводы общества о том, что качество семян подтверждено, являются несостоятельными.
Также отклоняются судом доводы жалобы о том, что суд ошибочно сделал вывод о том, что хранение полученных семян должно быть с сортировкой по поставщикам, а не по качественным показателям. Семена рапса, поступающие от одного поставщика могут иметь разные показатели по влажности и засоренности, поэтому недопустимо закладывать на хранение семена рапса поступающие от одного поставщика, поскольку это может привести к последствиям, указанным в п.12 TP ТС 015/2011 (самовозгорание, взрыв).
Приведенные доводы общества не могут являться основанием для необеспечения возможности проверки прослеживаемости продукции и качества (безопасности) семян применительно к содержанию ГМО.
В с вязи с этим, судом также не принимаются во внимание ссылки общества на то, что факт наличия ГМО в продукции не несет угрозы (в том числе и "потенциальной") причинения вреда здоровью граждан. Роспотребнадзор не предоставил в материалы дела (при проверке и в суд) лабораторных подтверждений определения количественных показателей ГМО в рапсовом нерафинированном масле. Масло рапсовое нерафинированное не используется для непосредственного употребления в пищу и предназначено для промышленной переработки. Масло рапсовое нерафинированное проходит пять этапов окончательной очистки в цехе рафинации и в потребительскую тару не расфасовывается. Даже предполагаемое наличие ГМО в рапсовом масле более 0.9% не несет угрозы (в том числе и "потенциальной") причинения вреда здоровью граждан, таким образом, само наличие представления должностного лица и согласование проверки прокуратурой не подтверждает законность основания и цели проведения внеплановой проверки Роспотребнадзора.
Приведенные доводы не могут рассматриваться, поскольку обществом не обеспечена возможность проверки содержания наличия и следов ГМО, в связи с чем не может быть сделан вывод, в том числе о количественном содержании ГМО, применительно к безопасности продукции, которая в данном случае, является потенциально небезопасной.
Общество также ссылается неполучение приложений к акту проверки: вес конверта, в котором доставлялся Акт проверки (вес листа формата А4 составляет 5гр., вес конверта А4-10гр., вес почтового отправления с почтовым идентификатором 34401940828582) составил 30 гр., значит, в конверте находился только акт проверки на 4 листах без приложений.
Вместе с тем, общество не было лишено возможности ознакомления с материалами дела об административном правонарушении.
Доказательств препятствования со стороны административного органа в ознакомлении, не представлено.
Судом апелляционной инстанции также отклоняются как не влияющие на законность решений административного органа ссылки общества на то, что в отношении него было проведено две внеплановые проверки по одному основанию.
Проверки проведены на основании самостоятельных распоряжений, решения о проведении проверок были согласованы прокурором.
Кроме того, в ходе проверки, проведенной на основании распоряжения от 05.08.2019, была проверена деятельность общества в 2018 году (в июле 2018 года осуществлялся прием сырья - семян био-рапса, используемого для пищевых целей, урожая 2018г., от поставщика ООО "Корсар" (Ставропольский край, Новоалександровский район, г. Новоалександровск, ул. Сиреневая, 54) по товарно-транспортным накладным N 8382, N 8385 от 19.07.2108, N 8779 от 23.07.2018, N 9571 от 24.07.2018 без проведения контроля соответствия качества вышеуказанного сырья данным, приведенным в нормативно-технической документации).
В ходе проверки, проведенной на основании распоряжения от 11.09.2019 N 100800 проверялись обстоятельства деятельности общества в 2019 году.
Кроме того, в материалы дела не представлено доказательств привлечения общества ранее к административной ответственности за совершение вменяемого правонарушения в виде несоответствия требования технических регламентов процесса производства (изготовления) масла растительного - смеси фракции растительного масла олеин пальмового, рафинированного дезодорированного отбеленного и рапсового рафинированного дезодорированного масла в части обеспечения контроля продукции на наличие ГМО на этапах технологического процесса производства, осуществляемого в Морозовском филиале АО "Астон продукты питания и пищевые ингредиенты" по адресу Ростовская область, Морозовский район, х. Морозов, ул. Солнечная, 1.
При таких обстоятельствах, судом не установлено процессуальных нарушений, влекущих незаконность постановления о привлечении к административной ответственности.
Обществом не представлено доказательств принятия всех возможных и необходимых мер по недопущению совершения правонарушения, как и доказательств наличия препятствий объективного характера в применении процедуры отбора проб семян, осуществления входного контроля безопасности семян.
Общество, принимая на хранение сырье (рапс, рапс-Био, рапс озимый) должно удостовериться в наличии либо отсутствии в продовольственном сырье ГМО. При этом, используемые обществом методы не позволяют удостоверится в характеристиках поступаемого сырья.
Таким образом, управлением установлено возникновение угрозы причинения вреда жизни, здоровью граждан.
АО "Астон продукты питания и пищевые ингредиенты", являясь изготовителем пищевой продукции обязан соблюдать требования Технического регламента Таможенного союза TP ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции", утв. Решением комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 880.
При совокупности приведенных обстоятельств, постановление N 2715 от 10.12.2019 о привлечении к административной ответственности является законным и не подлежит отмене.
Также является законным решение 9 от 19.11.2019 по делу об административном правонарушении и предписание N 445 от 10.12.2019.
Согласно пп. 1 ч. 1 ст. 17 Федерального закона от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" в случае выявления при проведении проверки нарушений юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований или требований, установленных муниципальными правовыми актами, должностные лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, проводившие проверку, в пределах полномочий, предусмотренных законодательством Российской Федерации, обязаны выдать предписание юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю об устранении выявленных нарушений с указанием сроков их устранения и (или) о проведении мероприятий по предотвращению причинения вреда жизни, здоровью людей, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, музейным предметам и музейным коллекциям, включенным в состав Музейного фонда Российской Федерации, особо ценным, в том числе уникальным, документам Архивного фонда Российской Федерации, документам, имеющим особое историческое, научное, культурное значение, входящим в состав национального библиотечного фонда, безопасности государства, имуществу физических и юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, предупреждению возникновения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также других мероприятий, предусмотренных федеральными законами.
В соответствии п. 2 ст. 50 Федерального закона от 30.03.1999 N 52-ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения" при выявлении нарушения санитарного законодательства, а также при угрозе возникновения и распространения инфекционных заболеваний и массовых неинфекционных заболеваний (отравлений) должностные лица, осуществляющие федеральный государственный санитарно-эпидемиологический надзор, имеют право давать гражданам и юридическим лицам предписания, обязательные для исполнения ими в установленные сроки об устранении выявленных нарушений санитарно-эпидемиологических требований.
В силу п. 70 Административного регламента, утв. Приказом Роспотребнадзора от 16.07.2012 N 764 предписание об устранении выявленных нарушений выдается должностным лицом Роспотребнадзора, уполномоченным проводить проверку, лицу, подлежащему проверке, с указанием сроков устранения таких нарушений.
Оспариваемое предписание выдано обществу уполномоченным лицом Управления в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации и направлено на устранение выявленных нарушений.
Доказательств неисполнимости предписания в материалы дела не представлено.
Предписанием от 10.10.2019 N 445 обществу с ограниченной ответственностью "Астон" предложено в срок до 03.08.2020 обеспечить в полном объеме выполнение мероприятий, основанных на принципах ХАММП, а именно проведение контроля за продовольственным сырьем; а также обеспечить прослеживаемость пищевой продукции при приемке, хранении. Предписание содержит реальный срок для устранения допущенных нарушений.
Решением Управления N 9 от 19.11.2019 акт проверки N 10800 от 10.10.2019 и предписание N 445 от 10.10.2019 оставлены без изменений.
При таких обстоятельствах, основания для удовлетворения требований общества отсутствуют.
С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции не принимает доводы, приведенные в апелляционной жалобе, как основанные на неверном толковании норм законодательства и не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, установленным судом.
Согласно ст. 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.
Материалы дела свидетельствуют о том, что судом первой инстанции были полно и всесторонне исследованы фактические обстоятельства, а также представленные сторонами доказательства и доводы, и принято законное решение об отказе в удовлетворении заявления.
Решение суда от 06.07.2020 является законным, основания для его отмены и удовлетворения апелляционной жалобы отсутствуют.
Государственная пошлина в размере 1500 рублей, излишне уплаченная при обращении с апелляционной жалобой, подлежит возвращению акционерному обществу "Астон Продукты Питания и Пищевые Ингредиенты" (ИНН 6162015019, ОГРН 1096194001683) из федерального бюджета на основании ст.ст. 333.21, 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.
На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Ростовской области от 06.07.2020 по делу N А53-115/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.
Возвратить акционерному обществу "Астон Продукты Питания и Пищевые Ингредиенты" (ИНН 6162015019, ОГРН 1096194001683) из федерального бюджета 1 500 рублей излишне уплаченной государственной пошлины по апелляционной жалобе по платежному поручению от 08.07.2020 N 4786.
В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия настоящего постановления, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа через арбитражный суд первой инстанции.
Председательствующий О.Ю. Ефимова
Судьи С.В. Пименов
М.В. Соловьева
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
