Дата принятия: 24 июня 2021г.
Номер документа: 12АП-3958/2021, А12-23478/2020
ДВЕНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 24 июня 2021 года Дело N А12-23478/2020
Резолютивная часть постановления объявлена "17" июня 2021 года.
Полный текст постановления изготовлен "24" июня 2021 года.
Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Грабко О.В.,
судей Батыршиной Г.М., Макарихиной Л.А.
при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарём судебного заседания Половниковой В.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Орловой Наталии Васильевны
на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 19 марта 2021 года по делу N А12-23478/2020 (судья Е.С. Мойсеева)
по исковому заявлению Федеральной налоговой службы о привлечении по обязательствам общества с ограниченной ответственностью "Ковчег-Н" Чушкина Владимира Яковлевича и Орловой Наталии Васильевны к субсидиарной ответственности,
при участии в судебном заседании: представителя Орловой Наталии Васильевны - Оганесяна В.В., действующего на основании доверенности от 28.09.2020, представителя Федеральной налоговой службы - Омаровой П.М., действующей на основании доверенностей от 23.04.2021, 21.01.2021,
УСТАНОВИЛ:
Как следует из материалов дела 29.10.2019 в Арбитражный суд Волгоградской области поступило заявление ФНС России в лице ИФНС России по Центральному району г. Волгограда о признании ООО "Ковчег-Н" несостоятельным (банкротом) с применением положений упрощенной процедуры банкротства отсутствующего должника. Определением суда от 01.11.2019 заявление уполномоченного органа о признании ООО "Ковчег-Н" несостоятельным (банкротом) с применением положений упрощенной процедуры банкротства отсутствующего должника принято к производству и возбуждено дело N А12-40502/2019.
Определением суда от 10.12.2019 производство по делу прекращено на основании абз. 8 п. 1 ст. 57 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).
ФНС России в лице УФНС России по Волгоградской области обратилась в Арбитражный суд Волгоградской области с иском о привлечении по обязательствам ООО "Ковчег-Н" Чушкина Владимира Яковлевича и Орловой Наталии Васильевны к субсидиарной ответственности
Определением Арбитражного суда Волгоградской области от 19 марта 2021 года суд определил привлечь к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Ковчег-Н" Орлову Наталью Васильевну и Чушкина Владимира Яковлевича. Взыскать с Орловой Натальи Васильевны и Чушкина Владимира Яковлевича в пользу ООО "Ковчег-Н" солидарно денежные средства в размере 12 314 853, 77 руб. в порядке привлечения к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в пользу ФНС России в лице ИФНС России по Центральному району г. Волгограда.
Не согласившись с указанным определением суда, Орлова Наталия Васильевна обратилась в суд апелляционной инстанции с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции.
Апелляционная жалоба мотивирована тем, что на дату вынесения обжалуемого определения ООО "Ковчег-Н" имело сумму дебиторской задолженности 7 млн.руб.; заявителем не доказано наличие оснований, предусмотренных ст. 61.11 Закона о банкротстве; судом первой инстанции не исследовалось обстоятельства о том, каким образом и куда были израсходованы денежные средства перечисляемые работникам и учредителями ООО "Ковчег-Н".
Представитель Орловой Наталии Васильевны поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе.
Представитель Федеральной налоговой службы возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, по основаниям, изложенным в отзыве.
Иные лица, участвующие в деле о банкротстве, в судебное заседание не явились. Информация о месте и времени судебного заседания размещена на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" (kad.arbitr.ru), что подтверждено отчётом о публикации судебных актов на сайте.
В соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие извещенных лиц.
Исследовав материалы дела, заслушав доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд апелляционной инстанции находит, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.
Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статье 32 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).
Главой III.2 Закона о банкротстве предусмотрена возможность подачи заявлений о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности вне рамок дела о банкротстве должника - после завершения конкурсного производства, прекращения производства по делу о банкротстве в связи с недостаточностью средств для возмещения судебных расходов или возврата уполномоченному органу заявления о признании должника банкротом. Закон о банкротстве отдельно регламентирует особенности подачи и рассмотрения вне рамок дела о банкротстве таких заявлений по основаниям, предусмотренным ст. 61.11 (за невозможность полного погашения требований кредиторов), в пунктах 1 - 4 ст. 61.19, и по основаниям, предусмотренным ст. 61.11 (за неподачу (несвоевременную подачу) заявления должника) - в пункте 5 статьи 61.19 Закона о банкротстве.
Так, заявление о привлечении к субсидиарной ответственности по основаниям, предусмотренным ст. 61.11 Закона о банкротстве, рассматривается по правилам рассмотрения дел о защите прав и законных интересов группы лиц (гл. 28.2 АПК РФ), а заявление о привлечении к субсидиарной ответственности по основаниям, предусмотренным ст. 61.12 Закона о банкротстве - по правилам искового производства (подп. 2 п. 4, п. 5 ст. 61.19 Закона о банкротстве).
В соответствии с положениями статьи 61.14 Закона о банкротстве правом на подачу заявления о привлечении к субсидиарной ответственности по основанию, предусмотренному статьей 61.11 настоящего Федерального закона, после завершения конкурсного производства или прекращения производства по делу о банкротстве в связи с отсутствием средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, обладают кредиторы по текущим обязательствам, кредиторы, чьи требования были включены в реестр требований кредиторов, и кредиторы, чьи требования были признаны обоснованными, но подлежащими погашению после требований, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявитель по делу о банкротстве в случае прекращения производства по делу о банкротстве по указанному ранее основанию до введения процедуры, применяемой в деле о банкротстве, либо уполномоченный орган в случае возвращения заявления о признании должника банкротом (пункт 3).
Согласно п. 31 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" по смыслу пунктов 3 и 4 статьи 61.14 Закона о банкротстве при прекращении производства по делу о банкротстве на основании абзаца восьмого пункта 1 статьи 57 Закона о банкротстве на стадии проверки обоснованности заявления о признании должника банкротом (до введения первой процедуры банкротства) заявитель по делу о банкротстве вправе предъявить вне рамок дела о банкротстве требование о привлечении к субсидиарной ответственности по основаниям, предусмотренным статьями 61.11 и 61.12 Закона о банкротстве, если задолженность перед ним подтверждена вступившим в законную силу судебным актом или иным документом, подлежащим принудительному исполнению в силу закона. В этом случае иные лица не наделяются полномочиями по обращению в суд вне рамок дела о банкротстве с требованием о привлечении к субсидиарной ответственности.
В соответствии с положениями ст. 61.11 Закона о банкротстве, если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.
Как следует из материалов дела, общество с ограниченной ответственностью "Ковчег-Н" зарегистрировано 17.08.1999 при постановке на учет в Межрайонной ИФНС России N 10 по Волгоградской области и с 24.03.2018 состоит на учете в ИФНС России по Центральному району г. Волгограда.
В обоснование своего заявления, уполномоченный орган указывает, что ООО "Ковчег-Н" является должником по уплате обязательных платежей в бюджет, в т.ч. по результатам проведенных контрольных мероприятий. Сумма задолженности по состоянию на 11.06.2020 по налогам и другим обязательным платежам в бюджет составляет 13 578 188, 92 руб., в т.ч. по основному долгу - 9 125 188,92 руб., пени - 2 268 875,59 руб., штрафы - 2 183 567,23 руб.
Указанная задолженность образовалась в результате невыполнения должником обязанности по уплате обязательных платежей в бюджет, а также в результате проведенных в отношении должника контрольных мероприятий, а именно: решение от 06.07.2017 N 7131 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, вынесенное Межрайонной ИФНС России N 10 по Волгоградской области, которым доначислен НДС за 4 квартал 2016 года в размере 1 099 910 руб., пени 45 600, 42 руб., штраф - 219 982 руб.; решение от 16.08.2018 N 8028 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, вынесенное Межрайонной ЛФНС России N 10 по Волгоградской области, которым доначислен НДС за 3 квартал 2017 года в размере 2 137 099 руб., пени - 203 854.71 руб., штраф - 854 839.60 руб.; решение от 10.12.2018 N 15573 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, вынесенное ИФНС России по Центральному району г. Волгограда, которым доначислен НДС за 4 квартал 2017 года в размере 1 996 798 руб., лени - 228 979.65 руб., штраф - 399 359.60 руб.; решение от 11.03.2019 N 16403 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, вынесенное 11ФНС России по Центральному району г. Волгограда, которым доначислен НДС за 1 квартал 2018 года в размере 687 169 руб., пени - 94 214.67 руб., штраф - 137 433.80 руб.; решение от 25.02.2019 N 16394 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, вынесенное ИФНС России по Центральному району г. Волгограда, которым доначислен НДС за 2 квартал 2018 года в размере 1 054 124 руб., пени - 89 688.35 руб., штраф - 210 824.80 руб.
В связи с отсутствием добровольной оплаты задолженности в установленный налоговым законодательством срок в адрес должника в соответствии со ст. 69 Налогового кодекса Российской Федерации направлены требования об уплате налогов и других обязательных платежей: N 60086 от 15.09.2017; N 189021 от 06.09.2018; N 33121 от 08.10.2018; N 33432 от 25.10.2018; N 192197 от 07.11.2018; N 93589 от 18.01.2019; N 193770 от 22.01.2019; N 195269 от 15.02.2019; N 34715 от 19.02.2019; N 195376 от 28.03.2019; N 34961 от 04.04.2019; N 195425 от 04.04.2019; N 195547 от 10.04.2019; N 195664 от 14.05.2019; N 13374 от 04.07.2019; N 19663 от 20.08.2019; N 20070 от 02.09.2019; N 20343 от 09.09.2019; N 20344 от 09.09.2019; N 20345 от 09.09.2019; N 20568 от 02.10.2019; N 20935 от 14.10.2019 на общую сумму 12 314 853, 77 руб.
В ходе применения мер принудительного взыскания задолженности по налоговым платежам в соответствии со ст. 46 НК РФ приняты решения о взыскании налога (сбора), пени, штрафа за счет денежных средств на счете налогоплательщика: N 256194 от 13.10.2017; N 134174 от 02.10.2018; N 135066 от 02.11.2018; N 137644 от 27.11.2018; N 138478 от 05.12.2018; N 140348 от 18.02.2019; N 140521 от 25.02.2019; N 140659 от 13.03.2019; N 140661 от 13.03.2019; N 140745 от 28.03.2019; N 140869 от 29.04.2019; N 140870 от 29.04.2019; N 140871 от 29.04.2019; N 140959 от 14.05.2019; N 141004 от 30.05.2019; N 141056 от 07.06.2019; N 7130 от 30.10.2019; N 7187 от 01.11.2019; N 7440 от 12.11.2019; N 7574 от 18.11.2019; N 7581 от 18.11.2019; N 7599 от 18.11.2019; N 8422 12.12.2019 на общую сумму 12 314 853, 77 руб.
В связи с отсутствием денежных средств на счетах налогоплательщика, в соответствии со статьей 47 НК РФ, вынесены и направлены в службу судебных приставов постановления о взыскании налогов, сборов, пеней, штрафов за счет имущества налогоплательщика: N 44125 от 08.10.2018; N 44397 от 04.10.2018; N 45397 от 5.12.2018; N 45737 от 13.12.2018; N 46705 от 24.01.2019; N 46910 от 11.03.2019; N 46929 от 29.03.2019; N 47046 от 06.06.2019; N 1468 от 27.06.2019; N 2859 от 08.11.2019 - на общую сумму 10 733 042, 67 руб.
Службой судебных приставов Центрального района г. Волгограда 01.10.2019 вынесено постановление N 66069/18/34043-СД об объединении исполнительных производств в сводное производство по должнику на общую сумму 10 443 717, 20 руб. (01.10.2019 окончено и возвращено взыскателю по п. 3 ч. 1 ст. 46 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве").
Согласно подпункта 1 пункта 12 статьи 61.11 Закона о банкротстве контролирующее должника лицо несет субсидиарную ответственность по правилам настоящей статьи также в случае, если невозможность погашения требований кредиторов наступила вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, однако производство по делу о банкротстве прекращено в связи с отсутствием средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, или заявление уполномоченного органа о признании должника банкротом возвращено.
В соответствие с пунктом 16 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 53 от 21 декабря 2017 года "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" под действиями (бездействием) контролирующего лица, приведшими к невозможности погашения требований кредиторов (ст. 61.11 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)") следует понимать такие действия (бездействие), которые явились необходимой причиной банкротства должника, то есть те, без которых объективное банкротство не наступило бы. Суд оценивает существенность влияния действий (бездействия) контролирующего лица на положение должника, проверяя наличие причинно-следственной связи между названными действиями (бездействием) и фактически наступившим объективным банкротством.
В соответствии с правовой позицией, изложенной в пункте 26 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" (далее - постановление Пленума ВС РФ N 53), презумпция, заложенная в подпункте 3 пункта 2 статьи 61.11, предполагает, что действия (бездействие) контролирующего лица стали необходимой причиной объективного банкротства при доказанности следующей совокупности обстоятельств: должник привлечен к налоговой ответственности за неуплату или неполную уплату сумм налога (сбора, страховых взносов) в результате занижения налоговой базы (базы для исчисления страховых взносов), иного неправильного исчисления налога (сбора, страховых взносов) или других неправомерных действий (бездействия); доначисленные по результатам мероприятий налогового контроля суммы налога (сбора, страховых взносов) составили более 50 процентов совокупного размера основной задолженности перед реестровыми кредиторами третьей очереди удовлетворения.
Требования уполномоченного органа основаны на вступивших в законную силу решений налогового органа по результатам проведенных в отношении ООО "Ковчег - Н" налоговых проверок (решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 06.07.2017 N 7131, от 16.08.2018 N 8028, от 10.12.2018 N 15573, от 11.03.2019 N 16403, от 25.02.2019 N 16394).
Доначисленные по результатам мероприятий налогового контроля суммы налогов составили более 50 % совокупного размера основной задолженности перед реестровыми кредиторами третьей очереди удовлетворения - доказано, а именно - 81%.
Как следует из материалов дела, в отношении ООО "Ковчег-Н" территориальным налоговым органом по результатам камеральных налоговых проверок, проведенных на основании налоговых деклараций по НДС за периоды: 4 квартал 2016 года, 3-4 кварталы 2017 года, 1-2 кварталы 2018 года, представленных обществом, вынесены решения о привлечении к ответственности от 06.07.2017 N 7131, от 16.08.2018. N 8028, от 10.12.2018 N 15573, от 11.03.2019 N 16403, от 25.02.2019 N 16394.
В доказательство того, что доначисленные по результатам мероприятий налогового контроля суммы налогов составляют более 50 % совокупного размера основной задолженности перед кредиторами, налоговым органом представлен проведенный анализ информации, размещенной на официальных сайтах Арбитражных судов Российской Федерации (www.kad.arbitr.ru) и Федеральной службы судебных приставов (www.fssprus.ru). В 2010-2019 годах в судебном порядке с ООО "Ковчег-Н" взыскана задолженность в пользу контрагентов в размере 2 212 758 рублей (дела N А60-15899/2019, А12-10036/2019, А12-10247/2019, А12-25929/2018). На исполнении в службе судебных приставов отсутствуют возбужденные в отношении ООО "Ковчег-Н" исполнительные производства.
Из представленных уполномоченным органом доказательств следует наличие действий (бездействий) контролирующих лиц которые в свою очередь стали необходимой причиной объективного банкротства.
Орлова Наталия Васильевна - контролирующее должника лицо в силу презумпции, установленной пп. 1 и 2 п. 4 ст. 61.10 Закона о банкротстве (учредитель и руководитель должника с 17.08.1999).
Чушкин Владимир Яковлевич - контролирующее должника лицо в силу презумпции, установленной пп. 2 п. 4 ст. 61.10 Закона о банкротстве (учредитель должника с 17.08.1999 по 16.12.2018, также является супругом Орловой Н.В., что подтверждается ответом отдела ЗАГСа Дзержинского района г. Волгограда от 11.09.2019 N 12а/2092/15, имеющимся в материалах дела).
Орлова Наталия Васильевна (ИНН344310904857) является руководителем ООО "Ковчег-Н" с 17.08.1999 по настоящее время, также является учредителем общества в период с 17.08..199 по 16.12.2018 с долей в уставном капитале 50%, с 17.12.2018 по настоящее с долей в уставном капитале 100%. На основании изложенного, Орлова Н.В. является контролирующим должника лицом в силу презумпции, установленной пп. 1 и 2 п. 4 ст. 61.10 Закона о банкротстве. Чушкин Владимир Яковлевич (ИНН 344310905410) являлся учредителем Ковчег_Н" в период с 17.08.1999 по 16.12.2018 с долей в уставном капитале 50%. При этом, Чушкин В.Я. является законным супругом Орловой Наталии Васильевны, о чем свидетельствует запись акта о заключении брака от 09.04.1983 N 283 отделом ЗАГС Дзержинского района г. Волгограда (ответ от 11.09.2019 N 12а/2092/15). Согласно справок по форме 2-НДФЛ, представленных ООО "Ковчег-Н", на протяжении 2016-2018 гг. Чушкин В.Я. получал доход, являлся работником в данной организации. Чушкин В.Я. является контролирующим ООО "Ковчег-Н" лицом, а также мог осуществлять фактический контроль (является законным супругом) над руководителем должником и извлекать выгоду из его недобросовестного поведения.
Как следует из материалов дела, в отношении ООО "Ковчег-Н" территориальным налоговым органом по результатам камеральных налоговых проверок, проведенных на основании налоговых деклараций по НДС за периоды: 4 квартал 2016 года, 3-4 кварталы 2017 года, 1-2 кварталы 2018 года, представленных обществом, вынесены решения от 06.07.2017 N 7131, от 16.08.2018 N 8028, от 10.12.2018 N 15573, от 11.03.2019 N 16403, от 25.02.2019 N 16394 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения на общую сумму 10 730 377, 70 руб. (с учетом штрафа и пени).
Решения налогового органа оставлены без изменения вступившими в законную силу судебными актами (N А12-36486/2017, N А12-25481/2019, N А12-38619/2019, N А12-38811/2019).
Основанием для доначислений послужила установленная в ходе проверки совокупность фактов и доказательств, свидетельствующих об отсутствии реальных финансово-хозяйственных взаимоотношений и ничтожности сделок, заключенных между ООО "Ковчег-Н" с организациями: ООО "ТоварИЩИ" (ИНН 3444257807), ООО МГТС" (ИНН 3444252580), ООО "Кари" (ИНН 7722424139), ООО "Абсолют" (ИНН г 18089717), ООО "Торгстудия" (ИНН 9718095816), ООО "Аркада" (ИНН 9718098038), ООО "Альта" (ИНН 7714957800), ООО "АКСИОМА" (ИНН 9718069559), ООО "АЛЬБИОН" (ИНН 9718071773), ООО "ИЛЛАДА" (ИНН 7728387162), ООО "ПЕХОРА" (ИНН 7728389843).
В ходе проверки установлено, что поставка спорных товаров/услуг/работ не исходила от заявленных контрагентов и обязательства по сделкам не переданы спорными контрагентами каким-либо лицам по договору или закону. Анализом движения денежных средств по расчетным счетам ООО "Ковчег-Н" инспекцией установлено отсутствие перечислений в адрес спорных контрагентов, что также указывает на отсутствие реальных финансово-хозяйственных взаимоотношений с указанными организациями.
Налоговым органом в ходе анализа расчетного счета ООО "Ковчег-Н" установлено, что в период 2016-2018 гг. со счета должника на счет Орловой Н.В. всего перечислено 30 434 000 руб. с назначением платежа на хозрасходы, в подотчет, аванс по зарплате (в 2016 - 15 296 000 руб., в 2017 - 7 493 000 руб., в 2018 -7 645 000 руб.).
Согласно представленным в материалы дела доказательствам, в 2018 году аванс по зарплате, перечисленный ООО "Ковчег-Н" в адрес Орловой Н.В. составил 5 675 000 руб., доход согласно справке по форме 2-НДФЛ за 2018 года задекларирован в размере 326 277.99 руб., в 2017 году - 260 000 руб., в 2016 году - 201 857, 14 руб.
В ходе анализа расчетного счета ООО "Ковчег-Н" в период 2016-2018 гг. установлено перечисление денежных средств должника на расчетный счет Пушкина В.Я. - 9 543 000 руб. с назначением платежа на хозрасходы, в подотчет (в 2016 - 3 67 000 руб., в 2017-4 196 000 руб., в 2018 - 1 580 000 руб.).
При этом налоговым органом также установлено перечисление ООО "Ковчег-Н" за период с 2016 по 2018 года денежных средств в адрес своих работников с назначением на хозрасходы, в подотчет на общую сумму 25 015 702 руб. (в 2016 году - 11 267 700) руб., в 2017- 8 293 450 руб., в 2018 - 5 454 552 руб.).
Согласно данным бухгалтерского баланса ООО "Ковчег-Н" в 2016 году перечисления на расчетные счета руководителя и работников ООО "Ковчег-Н" составляют 30 330 700 руб., при стоимости активов за 2016 год 3 837 000 руб., что составляет 790% от балансовой стоимости активов.
Согласно данным бухгалтерского баланса ООО "Ковчег-Н" в 2017 году перечисления на расчетные счета руководителя и работников ООО "Ковчег-Н" составляют 19 982 450 руб., при стоимости активов за 2017 год 5 455 000 руб., что составляет 366% от балансовой стоимости активов.
Согласно данным бухгалтерского баланса ООО "Ковчег-Н" в 2018 году перечисления на расчетные счета руководителя и работников ООО "Ковчег-Н" составляют 14 679 552 руб., при стоимости активов за 2018 год 9 248 000 руб., что составляет 159% от балансовой стоимости активов.
Исходя из изложенного следует, что контролирующие ООО "Ковчег-Н" лица в ходе осуществления руководства финансово-хозяйственной деятельностью указанным юридическим лицом допустили действия, которые привели к невозможности погашения требований кредиторов, а именно, на основании перечисления денежных средств должника на расчетные счета руководителя и работников ООО "Ковчег-Н" в размере (64 992 702 руб.) достаточном для погашения требований уполномоченного органа (12 314 853, 77 руб.).
Общая сумма выбывших активов составила 64 992 702 рублей, что повлекло неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования уполномоченного органа и привело к несостоятельности (банкротству), и как результат, причинен вред имущественным правам кредиторов. Кроме того, неправомерными действиями контролирующих должника лиц увеличены налоговые обязательства без встречного исполнения на общую сумму 10 730 377, 70 рублей.
Таким образом, суд первой инстанции, удовлетворяя заявление налогового органа, исходил из доказанности совокупности условий, необходимых для привлечения Орловой Н.В., Чушкина В.Я., являвшимися контролирующими должника лицами (руководитель и учредитель должника, находящиеся в зарегистрированном браке), к субсидиарной ответственности, указав на конкретные противоправные действия Орловой Н.В., Чушкина В.Я. по нарушению налогового законодательства, выразившегося в недекларировании налоговых обязательств ООО "Ковчег-Н" в период 4 квартал 2016 года, 3-4 кварталы 2017 года, 1-2 кварталы 2018 года в соответствии с реальными результатами финансово-хозяйственной деятельности ООО "Ковчег-Н" приведшие к доначислениям НДС в размере 6 975 127 рублей, что составляет более 50% совокупного размера основной задолженности перед кредиторами, а также по выводу активов должника в виде денежных средств на счета контролирующих должника лип, а также работников должника в размере 64 992 702 рублей.
Ущербом применительно к субсидиарной ответственности является вред, причиненный имущественным правам кредиторов. У ООО "Ковчег-Н" отсутствует имущество, за счет которого могут быть удовлетворены требования уполномоченного органа, что подтверждается вступившим в законную силу определением суда от 10.12.2019, которым производство по делу N А12-40502/2019 о несостоятельности (банкротстве) ООО "Ковчег-Н" прекращено.
Ответчик в апелляционной жалобе указывает на то, что судом первой инстанции оставлен без внимания тот факт, что на дату вынесения определения о привлечении контролирующих ООО "Ковчег-Н" лиц к субсидиарной ответственности Общество имеет дебиторскую задолженность около 7 000 000 рублей, в связи с чем, полагает, что привлечение контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности при наличии возможности взыскания дебиторской задолженности преждевременно.
Между тем, указанный довод апеллянта подлежит отклонению в связи со следующим.
Разрешая спор, суд первой инстанции, основываясь на оценке представленных в дело доказательств в соответствии с правилами главы 7 АПК РФ, установив, наличие преюдициального вступившего в законную силу судебного акта от 11.12.2019 по делу N А12-40502/2019 о прекращении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) ООО "Ковчег-Н" в связи с отсутствием средств, достаточных для возмещения судебных расходов на проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, которым установлена невозможность взыскания дебиторской задолженности, а также отсутствие в материалах дела доказательств ликвидности настоящей дебиторской задолженности, обоснованно отклонил настоящий довод ответчиков.
Более того, как разъяснено в пункте 8 Постановление Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица", удовлетворение требования о взыскании с директора убытков не зависит от того, имелась ли возможность возмещения имущественных потерь юридического лица с помощью иных способов защиты гражданских прав, например, путем применения последствий недействительности сделки, истребования имущества юридического лица из чужого незаконного владения, взыскания неосновательного обогащения, а также от того, была ли признана недействительной сделка, повлекшая причинение убытков юридическому лицу. Однако в случае, если юридическое лицо уже получило возмещение своих имущественных потерь посредством иных мер защиты, в том числе путем взыскания убытков с непосредственного причинителя вреда (например, работника или контрагента), в удовлетворении требования к директору о возмещении убытков должно быть отказано.
Между тем, в материалы дела не представлены доказательства того, что уполномоченный орган получил возмещение своих имущественных потерь посредством применения иных мер защиты, в том числе за счет взыскания ООО "Ковчег-Н" дебиторской задолженности.
Более того, ответчиками не приводятся доводы о том, что от взыскания дебиторской задолженности на счет должника поступали какие-либо денежные средства.
Напротив, из выписки о движении денежных средств по расчетному счету ООО "Ковчег-Н" следует, что последняя операция была совершена 16.05.2019.
При этом, согласно справке о текущей задолженности ООО "Ковчег-Н", сумма задолженности ООО "Ковчег-Н" на дату рассмотрения спора составляет 14 111 244, 80 рублей, тогда как сумма исковых требований, заявленных уполномоченным органом по настоящему делу, ограничена размером суммы требования уполномоченного органа, в соответствии с п. 29 постановления Пленума N 53 - 12 314 853,77 руб.
Соответственно, взыскание дебиторской задолженности ООО "Ковчег-Н" не подтверждает ни возмещение имущественных потерь должника в размере 64 992 702 рублей (сумма выведенных денежных средств должка в результате фиктивных сделок), ни возмещение имущественных потерь уполномоченного органа в размере 12 314 853, 77 рублей либо их снижение при совокупном размере требований к ООО "Ковчег-Н" на сумму 14 111 244,80 рублей.
Уполномоченный орган в своем отзыве указывает, что дебитор ООО "Русом" 19.12.2019 исключено из ЕГРЮЛ в связи наличием в ЕГРЮЛ сведений о нем, в отношении которых внесена запись о недостоверности.
Дебитор ООО "СтройСервис" с 14.05.2019 находится в процедуре банкротства.
Из материалов дела ООО "СтройСервис", полученных в ходе анализа картотеки арбитражных дел, установлено, что подано 37 требований о включении требований в реестр требований кредиторов должника на общую сумму 2 568 249 210, 27 рублей, из которых 23 требования рассмотрены, признаны обоснованными и включены в реестр требований кредиторов должника на общую сумму 2 516 303 056,32 рублей, из них 2 требования на общую сумму 81 339 131,01 рублей включены в реестр требований кредиторов ООО "СтройСервис", как обеспеченные залогом имущества должника, 14 требований приняты судом к рассмотрению после введения в отношении ООО "СтройСервис" процедуры банкротства, следующей за процедурой наблюдения.
Таким образом, учитывая размер требований ООО "Ковчег-Н", включенных в реестр требований кредиторов ООО "СтройСервис" (1 331 976, 48 рублей), и общий размер задолженности, включенной в реестр требований кредиторов ООО "СтройСервис" на текущую дату (2 568 249 210,27 рублей), а также наличие включенной задолженности, как обеспеченной залогом имущества должника, погашение задолженности ООО "Ковчег-Н" исключается.
Дебитор ООО "МедстройВМТ" (ИНН 7733841543) с 26.10.2020 находится в процедуре банкротства.
На дату рассмотрения заявления налогового органа о привлечении контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности в реестр требований кредиторов ООО "МедстройВМТ" включены требования 4 кредиторов на общую сумму 12 314 137, 57 рублей.
Кроме того, требования трех кредиторов приняты к производству и назначены к рассмотрению после введения процедуры, следующей за процедурой наблюдения.
Согласно анализу сайта ЕФРСБ установлено, что конкурсным управляющим ООО "МедстройВМТ" проведена инвентаризация имущества должника, о чем опубликовано сообщение от 10.01.2021 N 5997263, согласно инвентаризационной описи - имущество, выявленное конкурсным управляющим, отсутствует.
Таким образом, учитывая размер требований ООО "Ковчег-Н", заявленных для включения в реестр требований кредиторов ООО "МедстройВМТ" (4 690 235, 22 рублей), и общий размер задолженности, включенной в реестр требований кредиторов ООО "МедстройВМТ" на текущую дату (12 314 137,57 рублей), а также отсутствие имущества у должника, взыскание дебиторской задолженности представляется маловероятным.
В апелляционной жалобе Орлова Н.В., указывает, что доказательств совершения действий ответчиками по отчуждению имущества должника в целях устранения возможности обращения на него взыскания в материалы дела не представлено, как и доказательств совершения сделок должника, приведших к банкротству.
Между тем, указанный довод апеллянтов подлежит отклонению в связи со следующим.
Признавая доказанным наличие оснований для привлечения Орловой II.В., Пушкина В.Я. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Ковчег-Н", суд первой инстанции исходил из установленных им при разрешении спора обстоятельств, указывающих на создание контролирующими ООО "Ковчег-Н" лицами недобросовестной модели ведения бизнеса, противоречащей требованиям НК РФ, направленной на получение налоговой выгоды в результате создания формального документооборота, что повлекло занижение налоговой базы по налогу на добавленную стоимость 2016 - 2018 годов, 4 квартала 2016 года, 3-4 кварталы 2017 года, 1 -2 кварталов 2018 года с последующим распределением полученной выгоды в пользу контролирующих должника лиц в условиях искажения налогового и бухгалтерского учета ООО "Ковчег-Н".
При этом, на дату, когда налоги и сборы подлежали уплате в случае правильного ведения бухгалтерского и налогового учета, а также отсутствия искажения в них, ООО "Ковчег-Н" выплачивало денежные средства работникам Должника, а также учредителю и руководителю.
В рамках проведения мероприятий налогового контроля установлено, что контролирующие ООО "Ковчег-Н" лица в ходе осуществления руководства финансово-хозяйственной деятельностью указанным юридическим лицом допустили действия, которые привели к невозможности погашения требований кредиторов.
Таким образом, суд первой инстанции, оценив представленные доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ, пришел к обоснованному выводу о наличии оснований для привлечения Орловой Н.В., Чушкина В.Я. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.
Доводы апелляционной жалобы Орловой Н.В. о том, что судом первой инстанции не исследовалось, каким образом и куда были израсходованы денежные средства, перечисляемые работникам и руководителю, учредителю ООО "Ковчег-Н", противоречат содержанию обжалуемого судебного акта (абз. 3 стр. 6), в котором указано на установленные вступившим в законную силу судебным актом обстоятельства обналичивания денежные средств должника ответчиками, отсутствия первичных документов, подтверждающих направление указанных денежных средств на закупку товаров за наличный расчет либо возврат ранее полученных денежных средств; не представлено указанных доказательств ответчиками и в ходе рассмотрения настоящего дела.
Доводы апелляционной жалобы не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы правовое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта либо опровергали выводы суда первой инстанции.
Судом апелляционной инстанции также проверено наличие обстоятельств, предусмотренных АПК РФ при подаче заявления о субсидиарной ответственности и установлено, что уполномоченным органом своевременно опубликовано сообщение на сайте Федресурс N 04297945 от 26.09.2019, N 5826409 от 01.12.2020 о направлении иска в арбитражный суд о привлечении Орловой Н.В., Чушкина В.Я. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.
На основании вышеизложенного, суд апелляционной инстанции считает, что по рассматриваемому вопросу судом первой инстанции вынесено законное и обоснованное решение, оснований для отмены либо изменения которого не имеется. Выводы суда по данному вопросу основаны на установленных обстоятельствах и имеющихся в деле доказательствах при правильном применении норм материального и процессуального права. Апелляционную жалобу Орловой Наталии Васильевны следует оставить без удовлетворения.
Руководствуясь статьями 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Волгоградской области от 19 марта 2021 года по делу N А12-23478/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объёме через арбитражный суд первой инстанции.
Председательствующий О.В. Грабко
Судьи Г.М. Батыршина
Л.А. Макарихина
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
