Дата принятия: 06 октября 2020г.
Номер документа: 12АП-12744/2019, А06-10461/2019
ДВЕНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 6 октября 2020 года Дело N А06-10461/2019
Резолютивная часть постановления объявлена 06 октября 2020 года.
Полный текст постановления изготовлен 06 октября 2020 года.
Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе судьи Клочковой Н.А.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Акчуриной Р.И.,
при участии в судебном заседании:
- от Федеральной антимонопольной службы России - Лапухин Д.В., по доверенности N ИА/101555/19 от 20.11.2019, Бойчук Ю.О., по доверенности N ИА/54081/20 от 26.06.2020,
- от ПАО "Астраханский порт"- Шагиева Э.Н., по доверенности от 01.07.2020, Букреева Е.Н., - директор.
-иные лица не явились, извещены,
рассмотрев апелляционную жалобу Публичного акционерного общества "Астраханский порт" на определение Арбитражного суда Астраханской области от 18 сентября 2019 года по делу N А06-10461/2019, по иску Федеральной антимонопольной службы России к закрытому акционерному обществу "Насим Бахр Киш" третьи лица: ПАО "Астраханский порт", Федеральное агентство по управлению государственным имуществом, АО "НРК-Р.О.С.Т." о лишении права голоса на общем собрании акционеров ПАО "Астраханский порт"
УСТАНОВИЛ:
Федеральная антимонопольная служба России обратилась в суд с иском к Закрытому акционерному обществу "Насим Бахр Киш" о лишении права голоса на общем собрании акционеров ПАО "Астраханский порт".
В обеспечение иска истец просил запретить осуществлять любые операции с обыкновенными именными бездокументарными акциями в количестве 9.923 шт. и привилегированными именными бездокументарными акциями в количестве 3.162 шт. ПАО "Астраханский порт", что составляет 53,0659% голосующих акций уставного капитала ПАО "Астраханский порт" по счету компании "Насим Бахр Киш" в реестре владельцев ценных бумаг ПАО "Астраханский порт", открытого в АО "НРК- Р.О.С.Т.", запретить ПАО "Астраханский порт" выводить денежные средства, предназначенные для выплаты дивидендов на счета ПАО "Астраханский порт" или иных компаний в зарубежных банках, запретить ПАО "Астраханский порт" принимать иные действия и меры, направленные на вывод указанных средств из ПАО "Астраханский порт" и запрета вывод имущества из ПАО "Астраханский порт".
Определением арбитражного суда Астраханской области от 18 сентября 2019 года к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены: Публичное акционерное общество "Астраханский порт", Федеральное агентство по управлению государственным имуществом, Акционерное общество "НРК-Р.О.С.Т.".
Определением арбитражного суда Астраханской области от 18 сентября 2019 заявление Федеральной антимонопольной службы России о принятии обеспечительных мер удовлетворено в полном объеме.
Публичное акционерное общество "Астраханский порт", не согласившись с принятым по делу судебным актом, обратилось с апелляционной жалобой в арбитражный апелляционный суд.
Заявитель жалобы считает судебный акт незаконным и необоснованным, как принятый с неправильным применением норм материального и процессуального права.
В судебном заседании представитель ПАО "Астраханский порт" поддержал доводы апелляционной жалобы, просил определение Арбитражного суда Астраханской области отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.
В судебном заседании представитель Федеральной антимонопольной службы России возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил определение Арбитражного суда Астраханской области оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.
В соответствии с частью 5 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса РФ иностранные лица извещаются арбитражным судом о времени и месте судебного заседания или проведения отдельного процессуального действия по общим правилам, если иное не предусмотрено названным Кодексом или международным договором Российской Федерации.
Согласно правилам статьи 253 АПК РФ направление судебных документов участвующему в деле иностранному лицу осуществляется: 1) в случае если иностранные лица, их органы управления, филиалы, представительства либо их представители, уполномоченные на ведение дела, находятся или проживают на территории Российской Федерации, применяется обычный порядок уведомления, определенный главой 12 АПК РФ; 2) если иностранные лица находятся или проживают за границей, у них нет на территории Российской Федерации органов управления, филиалов, представительств либо представителей, такие лица извещаются о судебном разбирательстве определением арбитражного суда путем направления поручения в учреждение юстиции или другой компетентный орган иностранного государства.
Суд апелляционной инстанции известил ответчика - иностранного лица закрытого акционерного общества "Насим Бахр Киш".
Соответствующе поручение о вручении судебных документов направлены в Главное управление Министерства юстиции России по Нижегородской области для вручения ЗАО "Насим Бахр Киш", по адресу указанному в договоре, с соблюдением требований о переводе процессуальных документов согласно договору между Российской Федерацией и Исламской Республикой Иран "О правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам" от 05.03.1996.
Запрос о вручении судебных документов получены уполномоченным органом Главным управлением Министерства юстиции России по Нижегородской области 3 февраля 2020 года.
Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав лиц, участвовавших в судебном заседании, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, апелляционная инстанция не находит оснований для изменения или отмены обжалуемого судебного акта в связи со следующим.
Согласно статье 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд по заявлению лица, участвующего в деле, может принять срочные временные меры, направленные на обеспечение иска или имущественных интересов заявителя (обеспечительные меры).
Обеспечительные меры допускаются на любой стадии арбитражного процесса, если непринятие этих мер может затруднить или сделать невозможным исполнение судебного акта, а также в целях предотвращения причинения значительного ущерба заявителю.
В соответствии с пунктом 5 части 2 статьи 92 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявитель должен обосновать причины обращения с требованием о применении обеспечительных мер.
Из разъяснений, содержащихся в пункте 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 55 "О применении арбитражными судами обеспечительных мер", следует, что при оценке доводов заявителя в соответствии с частью 2 статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражному суду следует, в частности, иметь в виду следующие обстоятельства:
- разумность и обоснованность требования заявителя о применении обеспечительных мер;
- вероятность причинения заявителю значительного ущерба в случае непринятия обеспечительных мер;
- обеспечение баланса интересов заинтересованных сторон;
- предотвращение нарушения при принятии обеспечительных мер публичных интересов, интересов третьих лиц.
При рассмотрении заявления о применении обеспечительных мер, суд обязан оценить, насколько истребуемая заявителем конкретная обеспечительная мера связана с предметом заявленного требования, соразмерна ему и каким образом она обеспечит фактическую реализацию целей обеспечительных мер, обусловленных основаниями, предусмотренными частью 2 статьи 90 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, предметом судебного разбирательства по спору по настоящему делу является требование Федеральной антимонопольной службы России о лишении компании "Насим Бахр Киш" права голоса на общем собрании акционеров ПАО "Астраханский порт": не учитывать принадлежащие компании "Насим Бах Киш" голоса при определении кворума общего собрания акционеров и подсчете голосов на общем собрании акционеров ПАО "Астраханский порт".
В обоснование своих требований истец ссылается на то, что ПАО "Астраханский порт" в соответствии с подпунктом "г" пункта 37 статьи 6 Федерального закона от 29,04.2008 N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" (далее - Закон N 57-ФЗ) является хозяйственным обществом, имеющим стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства.
Компанией "Насим Бах Киш" (Исламская Республика Иран) 03.07.2015 в ФАС России в соответствии с Законом N 57-ФЗ было подано ходатайство о предварительном согласовании сделки, в результате совершения которой компания "Насим Бахр Киш" приобретет право распоряжаться 53,0659% голосующих акций, составляющих уставный капитал ПАО "Астраханский порт".
По результатам рассмотрения указанного ходатайства Правительственной комиссией по контролю за осуществлением иностранных инвестиций в Российской Федерации (далее - Правительственная комиссия) было принято решение о предварительном согласовании указанной сделки с учетом наличия соглашения с компанией "Насим Барх Киш" об обеспечении выполнения ею определенных в соответствии с положениями статьи 12 Закона N 57-ФЗ обязательств (протокол N 3 от 11.12.2015). Кроме того, одним из условий согласования сделки было условие окончательного урегулирования судебного спора по иску ФАС России о признании сделок с акциями ПАО "Астраханский порт" недействительными.
Во исполнение решения Правительственной комиссии между ФАС России и компанией "Насим Бахр Киш" 19.02.2016 было заключено соглашение об обеспечении выполнения обязательств указанной компанией при совершении сделки в отношении ПАО "Астраханский порт" (далее - Соглашение).
Письмом от 19.02.2016 N ЦА/10466/16 в адрес компании "Насим Бах Киш" было направлено соответствующее решение о предварительном согласовании сделки.
По итогам компания "Насим Бахр Киш" совершила сделку, в результате которой приобрела право распоряжаться 53,0659% голосующих акций, составляющих уставной капитал ПАО "Астраханский порт".
Пунктом 2.1.1. Соглашения на компанию "Насим Бахр Киш" были возложены
следующие обязательства:
1. выполнение представленного бизнес-плана ПАО "Астраханский порт";
2. незамедлительное принятие ПАО "Астраханский порт" мер, определяемых в соответствии с законодательством Российской Федерации в условиях введения военного положения или чрезвычайного положения на территории Российской Федерации либо в ее отдельных местностях, где расположено данное хозяйственное общество.
Компанией "Насим Бахр Киш" в адрес ФАС России был представлен бизнес-план "Развитие производственно-хозяйственной деятельности ПАО "Астраханский порт" от 2016г., согласно которому объем инвестиций составляет 726 300 000,00 руб., срок окупаемости - 5 лет, общий срок бизнес-плана - 6 лет (2016-2021 гг.) (далее - Бизнес-план).
Согласно Бизнес-плану: 1) источниками финансирования являются:
- средства стороннего инвестора в размере 269 100 000 руб.;
- безвозмездные средства от инвестора - 16 200 000 руб.;
- заемные средства от инвестора - 441 000 000 руб.
2) в 2016г. предусмотрено выделение денежных средств на общую сумму 81.200.000 руб., из них на:
- ремонт и реконструкцию подъездной автомобильной дороги к порту на сумму 16.200.000 руб.;
- приобретение одного морского судна водоизмещением 3000 тонн на сумму
65.000.000 руб.;
- начало строительства дополнительного зернового терминала;
- начало строительства крытого склада для приема скоропортящихся товаров.
3) в 2017г. предусмотрено выделение денежных средств на общую сумму 217.650.000 руб., а
именно:
- продолжение строительства дополнительного зернового терминала и
строительства крытого склада для приема скоропортящихся товаров;
- текущий ремонт причальных сооружений (причалов) на сумму 10 100 000
руб.;
- приобретение одного морского суда;
- приобретение автомобильного крана;
4) в 2018г. предусмотрено выделение денежных средств на общую сумму 170.750.000 руб., а именно:
- строительство дополнительного зернового терминала и строительство крытого склада для приема скоропортящихся товаров;
- приобретение четырех вилочных погрузчиков на сумму 28 000 000 руб.
(грузоподъемностью 3,5 тонн, 7 тонн и 12 тонн);
- текущий ремонт маневренного тепловоза на сумму 8 200 000 руб. Вместе с этим в соответствии с Соглашением между компанией "Насим Бахр Киш" (заимодавец) и ПАО "Астраханский порт" (заемщик) был заключен договор беспроцентного займа от 18.11.2016 на сумму 81 200 000 руб. Согласно письму компании "Насим Бахр Киш" от 26.01.2017 (вх. N 14679/17 от 01.02.2017) вышеуказанная сумма инвестиций является этапом выполнения Бизнес-плана.
Разделом III Соглашения определено, что проверка выполнения компанией "Насим Бахр Киш" обязательств, принятых на себя в соответствии с Соглашением, проводится согласно административному регламенту Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по осуществлению проверки выполнения иностранным инвестором либо входящим в группу лиц юридическим или физическим лицом обязательств, принятых на себя в соответствии со статьей 12 Федерального закона от 29.04.2008 N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства", утвержденному приказом ФАС России от 28.06.2012 N 436 (далее - Административный регламент).
В соответствии с Административным регламентом, на основании приказа ФАС России от 05.02.2019 N 130/19 в период с 18.02.2019 по 18.05.2019 уполномоченным органом была проведена плановая выездная проверка ПАО "Астраханский порт" в части выполнения компанией "Насим Бахр Киш" обязательств по Соглашению.
Согласно акту проверки от 20.05.2019 N 032/05.19 инспекцией ФАС России по результатам плановой выездной проверки установлено невыполнение компанией "Насим Бахр Киш" обязательств, возложенных на данного иностранного инвестора условиями Соглашения, а именно:
- из запланированных инвестиций (469 600 000 руб.), предусмотренных Бизнес-планом за период 2016-2018 гг., осуществлены фактические инвестиции в размере 45 347221,77 руб., что составляет 9,65% от общей суммы инвестиций, предусмотренных Бизнес-планом за период 2016-2018 гг. (при этом, они осуществлялись за счет дивидендов ПАО "Астраханский порт", а не за счет иностранных инвестиций);
- не перечислены денежные средства в соответствии с договором беспроцентного займа от 18.11.2016 на сумму 81 200 000 рублей, заключенным между компанией "Насим Бахр Киш" и ПАО "Астраханский порт";
- не осуществлено строительство дополнительного зернового терминала;
- не осуществлено строительство крытого склада для приема скоропортящихся товаров.
- не приобретены морские судна водоизмещением не менее 3000 тонн каждое;
- не приобретены погрузчики грузоподъемностью 3,5 тонн и 7 тонн (2 шт.). Таким образом, начиная с 2016 года по настоящее время компанией "Насим Бахр Киш" нарушаются объемы и сроки инвестиций, количество построенных объектов и приобретенного имущества, предусмотренных Бизнес-планом, что является грубым и неоднократным невыполнением компанией обязательств, принятых на себя в рамках Соглашения, заключенного в соответствии со статьей 12 Закона N 57-ФЗ.
Согласно пункту 3.2. раздела III Соглашения уполномоченный орган (ФАС России) принимает меры по устранению последствий нарушений, выявленных по результатам проверки, в соответствии с частью 4 статьи 15 Закона N 57-ФЗ.
В соответствии с частью 4 статьи 15 Закона N 57-ФЗ грубое или неоднократное невыполнение иностранным инвестором либо входящим в группу лиц юридическим или физическим лицом обязательств, принятых на себя в соответствии со статьей 12 данного закона, влечет за собой лишение иностранного инвестора или группы лиц в судебном порядке по иску уполномоченного органа права голоса на общем собрании акционеров (участников) хозяйственного общества, имеющего стратегическое значение, и в этом случае принадлежащие иностранному инвестору или группе лиц голоса не учитываются при определении кворума общего собрания акционеров (участников) такого хозяйственного общества и подсчете голосов на общем собрании акционеров (участников) такого хозяйственного общества.
В доказательства обоснованности своих требований истец представил копии Соглашения от 19.02.2016 года, Бизнес-плана, решения от 19.02.2016 года N ЦА/10466/16, акта проверки от 20.05.2019 года N 032/05.19.
Исходя из выше изложенного суд апелляционной инстанции считает, что суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, о наличии обстоятельств, свидетельствующих о необходимости принятия обеспечительных мер.
Данные обеспечительные меры, принятые судом, направлены на сохранение финансового благополучия ПАО "Астраханский порт" в условиях недобросовестного поведения иностранного инвестора.
Как следует из выписки из Единого государственного реестра юридических лиц, основным видом деятельности ПАО "Астраханский порт" является транспортная обработка грузов, данный вид деятельности не предполагает совершение сделок, связанных с отчуждением имущества.
Обеспечительная мера по запрету вывода имущества из ПАО "Астраханский порт" не приводит к фактической невозможности или к существенному затруднению осуществления ПАО "Астраханский порт" своей деятельности, а лишь сохраняет имущественное положение стратегического общества.
Доказательств, подтверждающих, каким образом принятие обеспечительных мер в виде запрета Астраханскому порту выводить денежные средства, предназначенные для выплаты дивидендов на счета Публичного акционерного общества "Астраханский порт" или иных компаний в зарубежных банках, а также запрет Публичному акционерному обществу "Астраханский порт" принимать иные действия и меры, направленные на вывод указанных средств из Публичного акционерного общества "Астраханский порт", запрет вывод имущества из Публичного акционерного общества "Астраханский порт" направлены на причинение значительного ущерба ПАО "Астраханский порт", в материалах дела не имеется, суду такие доказательства не были представлены.
С учетом недобросовестного исполнения иностранным инвестором своих обязанностей существенными обеспечительными мерами, способными сохранить отношения в существующем состоянии, являются запреты на осуществление любых операций с голосующими акциями ПАО "Астраханский порт" и на вывод денежных средств имущества из ПАО "Астраханский порт". Данные обеспечительные меры, принятые судом, направлены на сохранение финансового благополучия ПАО "Астраханский порт" в условиях недобросовестного поведения иностранного инвестора.
При изложенных обстоятельствах обжалуемое определение является законным и обоснованным, оснований для его отмены, а равно принятия доводов апелляционной жалобы, у суда апелляционной инстанции не имеется.
Апелляционная жалоба Публичного акционерного общества "Астраханский порт" удовлетворению не подлежит.
Руководствуясь статьями 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд
ПОСТАНОВИЛ:
Определение Арбитражного суда Астраханской области от 18 сентября 2019 года по делу N А06-10461/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.
Судья Н.А. Клочкова
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
