Решение от 19 марта 2014 года №12-95/2014

Дело № 12-95/2014
 
РЕШЕНИЕ
 
    19 марта 2014 года     г.Мурманск, пр. Ленина, 54
 
    Судья Октябрьского районного суда г. Мурманска Макарова И.С., рассмотрев жалобу защитника ФИО 1 в интересах Малеевой А.Д. на постановление мирового судьи судебного участка №1 Октябрьского административного округа города Мурманска о привлечении к административной ответственности по ч.1 ст.14.1.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях,
 
УСТАНОВИЛ:
 
    постановлением мирового судьи судебного участка № 1 Октябрьского административного округа города Мурманска от Дата Малеева А.Д. привлечена к административной ответственности по ч.1 ст.14.1.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях в виде административного штрафа в сумме *** рублей.
 
    Не согласившись с данным постановлением, защитник Малеева А.Д. – ФИО 1 обратилась с жалобой, в обоснование указав, что Малеева А.Д. является работником ООО «НАЗВАНИЕ 1» по адресу: Адрес***, выполняющим свои должностные обязанности в соответствии с должностной инструкцией. В указанном помещении организован лотерейный клуб, в котором ООО «НАЗВАНИЕ 2» проводит распространение всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «удача лото», в соответствии с агентским договором № №*** от Дата . Осуществляя деятельность по распространению лотереи ООО «НАЗВАНИЕ 2» использует электромеханическое оборудование, которое предоставил оператор ООО «НАЗВАНИЕ 3». Полагает, что Малеева А.Д. не является организатором проведения лотереи, не является организатором азартной игры. Доказательства того, что в лотерейном клубе имеется игровое оборудование отсутствуют, доказательств о наличии сети Интернет также нет в материалах дела. Считает, что в действиях Малеева А.Д. отсутствует состав административного правонарушения. Указывает, что при составлении протокола были нарушены процессуальные нормы КоАП РФ. Проверка проводилась в рамках УПК РФ и ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности», о чем составлены соответствующие документы, в которых об этом имеется запись. Акт проверочной закупки не может являться допустимым доказательством. Доказательством не могут являться также фотографии компьютерной техники и показания свидетелей, которые не имеют технических познаний в области определения функционального назначения компьютеров, находящихся в лотерейном клубе. Мировым судьей проигнорировано ходатайство об исследовании изъятого лотерейного оборудования. Просит суд постановление мирового судьи отменить, в связи с отсутствием события административного правонарушения, производство по делу прекратить.
 
    Малеева А.Д. в судебное заседание не явилась, о дате, времени и месте рассмотрения дела извещена надлежащим образом.
 
    Защитник Малеева А.Д.- ФИО 1 в судебное заседание не явилась, извещена надлежащим образом.
 
    Суд полагает возможным рассмотреть жалобу в отсутствии Малеева А.Д. и защитника ФИО 1, поскольку указанные лица извещены надлежащим образом, в деле имеются сведении о вручении судебных повесток. Кроме того, ранее заявленное
 
    ходатайство защитника ФИО 1 об отложении судебного заседания, первоначально назначенного на Дата , было удовлетворено, дело слушанием отложено на Дата . В настоящее судебное заседание ходатайств и заявлений не поступило.
 
    Представитель административного органа в судебное заседание не явился, о дате, времени и месте рассмотрения дела извещен надлежащим образом.
 
    Исследовав материалы дела об административном правонарушении, выслушав свидетелей, проверив доводы жалобы, прихожу к следующему.
 
    В соответствии с ч.3 ст. 30.6 Кодекса РФ об административных правонарушениях судья, вышестоящее должностное лицо не связаны с доводами жалобы и проверяют дело в полном объёме.
 
    В соответствии со ст. 30.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях, суд восстанавливает срок обжалования постановления по делу об административном правонарушении.
 
    В соответствии с частью 1 статьи 14.1.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях организация и (или) проведение азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны либо с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», а также средств связи, в том числе подвижной связи, - влекут наложение административного штрафа на граждан в размере от трех тысяч до пяти тысяч рублей с конфискацией игрового оборудования; на должностных лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией игрового оборудования; на юридических лиц - от семисот тысяч до одного миллиона рублей с конфискацией игрового оборудования.
 
    Согласно статьи 2 ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», правовое регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, а также может осуществляться принятыми в соответствии с настоящим Федеральным законом иными нормативными правовыми актами.
 
    В соответствии со статьёй 3 Закона, государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр осуществляется путем установления порядка осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и соответствующих ограничений, обязательных требований к организаторам азартных игр, игорным заведениям, посетителям игорных заведений, игорных зон; выделения территорий, предназначенных для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр, - игорных зон; выдачи разрешений на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в игорных зонах; выдачи лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах; выявления, запрещения и пресечения деятельности лиц, осуществляющих деятельность по организации и проведению азартных игр с нарушением законодательства о государственном регулировании, деятельности по организации и проведению азартных игр.
 
    Государственное регулирование деятельности по организации и проведению азартных игр в соответствии с настоящим Федеральным законом осуществляется Правительством Российской Федерации, федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации на осуществление функций по нормативно-правовому регулированию в сфере организации и проведения азартных игр, иными федеральными органами исполнительной власти Российской Федерации в пределах их компетенции, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, уполномоченными на осуществление функций по управлению игорными зонами.
 
    В силу статьи 4 указанного Закона, азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.
 
    Организатор азартной игры - юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр.
 
    Деятельность по организации и проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры.
 
    Игровое оборудование - устройства или приспособления, используемые для проведения азартных игр.
 
    Согласно статьи 5 ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно организаторами азартных игр при соблюдении требований, предусмотренных настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами.
 
    Деятельность по организации и проведению азартных игр может осуществляться исключительно в игорных заведениях, соответствующих требованиям, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, законами субъектов Российской Федерации, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.
 
    Деятельность по организации и проведению азартных игр с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», а также средств связи, в том числе подвижной связи, запрещена.
 
    Из представленных материалов следует, что Дата около 12 часов 30 минут по адресу: Адрес***, Малеева А.Д., являясь кассиром игрового клуба допустила незаконное проведение азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны. При проведении сотрудниками ОЭБиПК УМВД России по г.Мурманску оперативно-розыскного мероприятия «Проверочная закупка» был выявлен факт предоставления кассиром игрового зала Малеева А.Д. услуги по осуществлению лицом азартной игры, что подтверждается результатами проведенной проверки и имеющимися материалами дела. В игровом клубе, расположенном по адресу: Адрес*** Малеева А.Д. проводятся азартные игры с использованием игрового оборудования.
 
    Проверочная закупка показала, что Малеева А.Д. разъяснила сотруднику ФИО 2 порядок и правила игры, передала Смирнову картонную карточку белого цвета с магнитной лентой внутри, при этом пояснила, что карта нужна для зачисления на нее денежных средств в виде ставки. После этого подвела ФИО 2 к платежному терминалу, в который ФИО 2 вставил карточку и внес на нее 300 рублей, после чего на мониторе, подключенному к платежному терминалу в поле «баланс» высветилась цифра «300». После этого, Малеева А.Д. предложила выбрать для игры любой свободный компьютер и пояснила, что сначала необходимо картонную карточку с зачисленными игровыми баллами и вставить в специальный «карман», имеющийся на системном блоке компьютера. После того, как ФИО 2 вставил карточку, на мониторе компьютера в поле «баланс» высветилась цифра «300». 3атем Малеева А.Д. разъяснила ФИО 2 какие клавиши клавиатуры необходимо нажимать, чтобы запустить непосредственно игру. Во время того, как ФИО 2 нажимал клавиши, на мониторе сначала появилось таблица из нескольких столбцов и строк, на что Малеева А.Д. пояснила, что это лотерейный билет, но необходимо нажать клавишу «Change video». После того, как он нажал эту клавишу, на мониторе появилось меню из семи игр, нажатием клавиши ФИО 2 выбрал игру «Book of Ra» Эта игра представляет собой слот-машину с пятью вращающимися барабанами, на которых нанесены специальные символы в древнеегипетской тематике. После того, как игра запустилась, Малеева А.Д. объяснила каким образом можно менять размер ставки и количество игровых линий. Начав игру, после нажатия клавиши «Enter», выбранная ставка списывалась с игрового баланса и начиналось вращение барабанов. После остановки барабанов выпадали определенные комбинации символов по выбранным игровым линиям. В случае, если выпадали выигрышные комбинации, появлялась возможность дополнительной игры, в которой имелась возможность удвоения выигрышной ставки путем выбора цвета масти (черный или красный). Если масть угадана, то выигрышная ставка удваивалась, если нет - ставка проигрывалась. Смирнов играл пока игровой баланс не достиг цифры «100». После этого, ФИО 2 попросил Малеева А.Д. выдать ему выигрыш. Малеева А.Д. пояснила, что необходимо вытащить карточку из системного блока и передать ей. После этого, она взяла карту, прошла к кассе и попросила ФИО 2 расписаться в ведомости за получение выигрыша. Смирнов собственноручно написал свою фамилию, сумму 100 рублей и расписался. После этого Малеева А.Д. передала ФИО 2 денежные средства в сумме 100 рублей.
 
    Доводы Малеевой А.Д. и ее защитника о том, что изъятое оборудование не принадлежит Малеевой А.Д. оборудование, и следовательно не может быть привлечена к административной ответственности, несостоятельны, по следующим основаниям.
 
    Исследованные материалы, свидетельствуют о том, что после завершения игры, в случае выигрыша или отказа от игры, выигранные либо оставшиеся на счете клиента денежные средства наличным путем получаются посетителем у кассира. Риск состоит в том, что посетитель может лишиться значительной суммы денежных средств либо увеличить вложенное.
 
    Полученные в рамках проверки данные, которые подтверждены имеющимися в материалах дела документами, свидетельствуют о том, что участник игры осуществляет ставку, а именно передает денежные средства организатору игры с целью совершить игру на игровом оборудовании - расположенных в клубе аппаратах. Данное обстоятельство в совокупности с тем, что участник играет самостоятельно, является признаком азартной игры. Вместе с тем, процесс игры основан на риске, в результате игры игрок может лишиться или приобрести денежные средства, либо имущественные права (в том числе в виде баллов, дающих право на бесплатную игру в клубе, и получение денежною выигрыша, эквивалентного сумме выигрышных баллов), что соответствует определению азартной игры.
 
    Таким образом, Малеева А.Д., нарушала положения Федерального закона № 244-ФЗ от 29.12.2006 «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты в Российской Федерации».
 
    Указанные обстоятельства подтверждаются протоколом об административном правонарушении от Дата , рапортами, постановлением о проведении проверочной закупки от Дата , актом проведения проверочной закупки от Дата ; протоколом осмотра места происшествия от Дата , актами опроса посетителей клуба и иными материалами дела.
 
    Кроме того, допрошенный в настоящем судебном заседании в качестве свидетеля оперуполномоченный ОЭБ и ПК УМВД России в г. Мурманске ФИО 3 суду пояснил, что Дата было проведено ОРМ «проверочная закупка» в помещении расположенном по адресу: Адрес***, в ходе которого было установлено, что в указанном помещении находятся игровые автоматы, кассиром Малеева А.Д. предоставляются услуги по осуществлению лицами азартной игры под видом розыгрыша лотереи. После того, как они зашли в помещение, компьютеры были все отключены, однако в ходе осмотра был обнаружена система технических средств, посредством которой осуществлялась телекоммуникации. Проведение проверочной закупки им подробно описано в акте от Дата .
 
    Допрошенный в качестве свидетеля эксперт ЭКЦ УМВД России по Мурманской области ФИО 4 пояснил, что при проверке помещения игрового зала, расположенного по адресу: Адрес***, было установлено 11 комплектов оборудования, состоящих из монитора, системного блока и клавиатуры. Все оборудование на момент осмотра было объединено в локальную сеть и находилось во включенном состоянии. На момент осмотра на экранах мониторов оборудования было отображено изображение с надписью «Out of Service», осуществить пробную игру на оборудовании, установленном в зале на момент проведения осмотра не представилось возможным. Также в ходе осмотра были обнаружены места прокладки сетевых кабелей и по ним производился поиск возможного местонахождения сервера, который в дальнейшем был обнаружен в нише за стеной над подвесным потолком этажом ниже осматриваемого помещения.
 
    Из акта опроса ФИО 5 следует, что она играла в игровом заведении расположенном по адресу: Адрес***. Игра представляет собой слот-машину с вращающимися барабанами. В игре имеется возможность выбора размера ставки и количества игровых линий. Для того, чтобы поиграть она передала денежные средства в виде ставки в кассу данного игорного заведения.
 
    Из актов опроса ФИО 6, ФИО 7, ФИО 8 ФИО 9 следует, что они аналогичны показаниям ФИО 5
 
    Собранные по данному делу об административном правонарушении доказательства оценены мировым судьей в соответствии с требованиями статьи 26.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях и им дана надлежащая оценка. Подвергать сомнению исследование доказательства у суда не имеется оснований, допрошенные лица были предупреждены об ответственности, предусмотренной ст. 17.9 Кодекса РФ об административных правонарушениях. Кроме того, судьей также учитывается принцип презумпции добросовестности должностных лиц, заложенный в Кодексе Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
    При таких обстоятельствах, вывод мирового судьи о совершении Малеева А.Д. административного правонарушения предусмотренного ч.1 ст. 14.1.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях и доказанности вины является правильным.
 
    Ходатайство защитника лица привлекаемого к ответственности о проведении исследования изъятого оборудования, мировым судьей рассмотрено и обоснованно отказано.
 
    Кроме того, не подлежит удовлетворению повторное ходатайство защитника от Дата о проведении исследования изъятого оборудования на предмет его принадлежности к игровому, поскольку совокупность доказательств по делу позволяли суду определить, относится ли данное оборудование к игровому оборудованию или нет. Следует также учесть, что решение вопроса об отнесении оборудования, явившегося орудием совершения вмененного в вину Малеева А.Д. правонарушения, к игровому не требует привлечения экспертов, обладающих специальными познаниями.
 
    Как видно из материалов дела, согласно копии Разрешения Федеральной налоговой службы от Дата № №*** , выданного ООО «НАЗВАНИЕ 4» обществу разрешается проведение лотереи «УДАЧА ЛОТО», в период с Дата по Дата .
 
    В соответствии с Условиями всероссийской негосударственной бестиражной лотереи «Удача лото» документом, подтверждающим факт заключения договора на участие в лотерее является лотерейная квитанция. На каждой квитанции нанесены скрытые числовые значения, определяющие игровую зону квитанции.
 
    Между ООО «НАЗВАНИЕ 3» и ООО «НАЗВАНИЕ 2» Дата заключен агентский договор на распространение лотереи № №*** , в приложении к указанному договору указаны адреса помещений для осуществления деятельности по распространению лотереи, в том числе: Адрес***.
 
    Согласно положениям ст. 4 Федерального закона от 29.12.2006 № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; деятельность по проведению азартных игр - деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры; игровой автомат - это оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр и его работников.
 
    Согласно пункта 1 статьи 2 Федерального закона «О лотереях», лотерея - игра, которая осуществляется в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей по условиям лотереи. Договор между организатором лотереи и ее участником заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.
 
    Бестиражной лотереей, является лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до начала их распространения среди участников лотереи.
 
    При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет (абзац 3 части 2 статьи 3 Федерального закона «О лотереях»). Для того чтобы определить, является ли приобретенный лотерейный билет бестиражной лотереи выигрышным, в соответствии с частью 1 статьи 19 Федерального закона «О лотереях» необходимо выявить нанесенные на игровое поле скрытые символы и надписи и сопоставить выявленную информацию с условиями розыгрыша призового фонда лотереи.
 
    Из анализа указанных правовых норм следует, что участник бестиражной лотереи идентифицируется до проведения розыгрыша путем приобретения персонифицированного документа (лотерейного билета), который в момент производства (изготовления билета) определяется как выигрышный или невыигрышный.
 
    При этом применение лотерейного оборудования при проведении бестиражной лотереи законом не допускается, поскольку принцип действия лотерейного оборудования основан на принципе случайного определения выигрышей после распространения среди участников лотереи соответствующих билетов, в то время как при проведении бестиражной лотереи все выигрышные лотерейные билеты определены уже на стадии их изготовления, то есть до распространения среди участников лотереи.
 
    Из акта проведения проверочной закупки от Дата следует, что после нажатия ФИО 2 клавиши «Change video», на мониторе появилось меню из семи игр, нажатием клавиши ФИО 2 выбрал игру «Book of Ra». Эта игра представляет собой слот-машину с пятью вращающимися барабанами, на которых нанесены специальные символы в древнеегипетской тематике. После того, как игра запустилась Малеева А.Д. объяснила каким образом можно менять размер ставки и количество игровых линий. Начав игру, после нажатия клавиши «Enter», выбранная ставка списывалась с игрового баланса и начиналось вращение барабанов. После остановки барабанов выпадали определенные комбинации символов по выбранным игровым линиям. В случае, если выпадали выигрышные комбинации, появлялась возможность дополнительной игры, в которой имелась возможность удвоения выигрышной ставки путем выбора цвета масти (черный или красный) Если масть угадана, то выигрышная ставка удваивалась, если нет - ставка проигрывалась.
 
    Игру на компьютере можно было осуществлять на суммы различных номиналов, при этом какой-либо информации о смене тиража и номера разыгрываемого билета ему не предоставлялось.
 
    Согласно пункта 14 статьи 2 Федерального закона «О лотереях», под лотерейным оборудованием понимается оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами.
 
    Под игровым автоматом понимается игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников (пункт 18 статьи 4 «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»).
 
    Главными отличиями лотерейных и игровых автоматов являются их предназначение и фактическое, использование. Игровые автоматы предназначены для проведения азартных игр, в которых основными операциями являются прием ставок, проведение игры и выплата выигрыша. Лотерейные автоматы предназначены для проведения лотереи, а не азартной игры, их функции ограничены продажей лотерейных билетов и выдачей денежного приза по выигрышным билетам.
 
    С учетом изложенного, судья пришёл к правильному выводу, что в помещении на Адрес*** в г.Мурманске Малеева А.Д., исполняя обязанности оператора и кассира, получала денежные средства от посетителей клуба, с помощью ключа и нажатия на клавишу игрового аппарата, зачисляла денежные средства на счет азартной игры, то есть предоставляла услуги по осуществлению лицом азартной игры с использованием игрового оборудования.
 
    Такой вывод судьи соответствует установленным по делу фактическим данным.
 
    Действия Малеева А.Д. правильно квалифицированы по части 1 статьи 14.1.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
 
    Обстоятельств, которые в силу статьи 24.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях могли бы повлечь прекращение производства по делу не установлено.    
 
    Существенных процессуальных нарушений, влекущих отмену постановления, судом не установлено.
 
    Административное наказание назначено в пределах санкции статьи, срок привлечения к административной ответственности установленный ст. 4.5 Кодекса РФ об административных правонарушениях не нарушен.
 
    Довод защитника Малеева А.Д. о том, что в ее действиях отсутствует состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 статьи 14.1.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях, опровергается материалами дела об административном правонарушении.
 
    Иные доводы жалобы свидетельствуют о несогласии Малеева А.Д. с вынесенным постановлением по делу об административном правонарушении и не ставят под сомнение его законность и обоснованность.
 
    При таких обстоятельствах, постановление мирового судьи является законным и обоснованным, оснований для его отмены в том числе по доводам жалобы, не имеется.
 
    На основании изложенного, руководствуясь статьями 30.6 - 30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья
 
                            РЕШИЛ:
 
    Постановление мирового судьи судебного участка № 1 Октябрьского административного округа города Мурманска от Дата о привлечении Малеева А.Д. к административной ответственности по ч. 1 ст. 14.1.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях в виде административного штрафа в сумме *** рублей оставить без изменения, жалобу защитника Малеева А.Д. ФИО 1 – без удовлетворения.
 
    Судья    И.С. Макарова