Решение от 28 апреля 2014 года №12-76/2014

                                     Дело № 12-76/2014
 
Р Е Ш Е Н И Е
 
по делу об административном правонарушении
 
    г.Ростов-на-Дону                          28 апреля 2014 года
 
    Судья Ленинского районного суда г.Ростова-на-Дону Молотиевский А.Г.,
 
    рассмотрев в помещении Ленинского районного суда г.Ростова-на-Дону протест прокурора Зерноградского района Ростовской области на решение заместителя начальника УФМС России по Ростовской области ФИО5 от ДД.ММ.ГГГГ по жалобе на постановление от 29.11.2013г. о привлечении к административной ответственности по ч.1 ст. 18.16 Кодекса РФ об АП :
 
    - генерального директора ОАО «Зерноградский рынок» Сагирова И.Д., ДД.ММ.ГГГГ г.р., уроженца г.Ростова-на-Дону, зарег.: <адрес>
 
У С Т А Н О В И Л :
 
    Решением заместителя начальника УФМС России по Ростовской области ФИО5 от ДД.ММ.ГГГГ по жалобе на постановление начальника МО УФМС России по Ростовской области в г.Зернограде от ДД.ММ.ГГГГ о привлечении должностного лица Генерального директора ОАО «Зерноградский рынок» Сагирова И.Д. к административной ответственности по ч. 1 ст. 18.16 Кодекса РФ об АП отменено постановление по делу об административном правонарушении от 29.11.2013г. о привлечении к административной ответственности по ч.1 ст. 18.16 Кодекса РФ об АП генерального директора ОАО «Зерноградский рынок» Сагирова И.Д..
 
    Производство по делу ввиду отсутствия состава административного правонарушения - прекращено.
 
    На указанное решение заместителя начальника УФМС России по Ростовской области прокурором Зерноградского района Ростовской области принесен протест, в котором поставлен вопрос об отмене указанного решения в связи с его незаконностью и необоснованностью, поскольку выводы решения не соответствуют установленным по делу обстоятельствам.
 
    В обоснование протеста, приведены следующие доводы:
 
    - ОАО «Зерноградский рынок» является юридическим лицом. В соответствии с уставом организует торговлю сельскохозяйственными продуктами гражданами, организациями, предоставление им торговых мест в павильонах, палатках, торговых рядах и на столах, организует ярмарки с привлечение сторонних юридических и физических лиц.
 
    - в соответствии с постановлением администрации Зерноградского городского поселения от ДД.ММ.ГГГГ № «О проведении ярмарки на территории Зерноградского городского поселения» ОАО «Зерноградский рынок» является организатором ярмарки выходного дня, расположенной по <адрес>
 
    - гражданин Азербайджана ФИО14, 1988 года рождения, прибыл на ярмарку выходного дня, расположенную по <адрес> где ему фактически, без надлежащим образом оформленных документов, ОАО «Зерноградский рынок» предоставлено торговое место для розничной торговли, на котором последний осуществлял реализацию фруктов и овощей.
 
    - контролерам ОАО «Зерноградский рынок» - ФИО6 и ФИО7 был известен факт незаконного пребывания на территории ярмарки гражданина Азербайджана и осуществления им торговли, однако, мер по пресечению противоправной торговой деятельности ими не принято.
 
    - генеральным директором ОАО «Зерноградский рынок» в соответствии с приказом № от ДД.ММ.ГГГГ является Сагиров И.Д. На него, как на руководителя юридического лица, возложена обязанность по исполнению федерального законодательства.
 
    Представитель прокуратуры Зерноградского района Ростовской области в судебное заседание не явился, о времени и месте рассмотрения дела извещен. Сведений об уважительности причин неявки в судебное заседание не представил, ходатайств об отложении рассмотрения дела не поступило.
 
    Представитель УФМС России по Ростовской области – ФИО8 в судебном заседании просил отказать в удовлетворении протеста прокурора.
 
    Проверив законность и обоснованность вынесенного постановления, изучив материалы дела и доводы жалобы, суд находит постановление подлежащим отмене по следующим основаниям.
 
    Часть 1 ст. 18.16 Кодекса РФ об АП устанавливает ответственность за нарушение правил привлечения иностранных граждан и лиц без гражданства к трудовой деятельности, осуществляемой на торговых объектах (в том числе в торговых комплексах), выразившееся в предоставлении лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, юридическим лицом, его филиалом или представительством, управляющими торговым объектом (в том числе торговым комплексом), либо должностным лицом указанных юридического лица, филиала или представительства, либо иным юридическим лицом или его должностным лицом, либо иным лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, торгового места на территории торгового объекта (в том числе торгового комплекса), производственного, складского, торгового, служебного, подсобного или иного помещения иностранному гражданину или лицу без гражданства, незаконно привлекаемым к трудовой деятельности, осуществляемой на торговом объекте (в том числе в торговом комплексе), либо в выдаче иностранному гражданину или лицу без гражданства, незаконно осуществляющим указанную деятельность, разрешения на ее осуществление или в допуске в иной форме к осуществлению указанной деятельности.
 
    В силу ст. 24.1 Кодекса РФ об АП, задачами производства по делам об административных правонарушениях является всестороннее, полное, объективное и своевременное выяснение обстоятельств каждого дела, разрешение его в соответствии с законом, обеспечение исполнения вынесенного постановления, а также выявление причин и условий, способствовавших совершению административных правонарушений.
 
    Статья 26.1 Кодекса РФ об АП устанавливает перечень обстоятельств, подлежащих выяснению по делу об административном правонарушении, в которой закреплено содержание предмета доказывания.
 
    В силу ч. 1 ст. 1.5 Кодекса РФ об АП лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.
 
    В силу положений ст. 26.11 Кодекса РФ об АП суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании всех обстоятельств дела в их совокупности.
 
    В судебном заседании установлены следующие обстоятельства.
 
    Постановлением № 2 по делу об административном правонарушении от 29.11.2013г. начальника МО УФМС России по Ростовской области ФИО9 генеральный директор ОАО «Зерноградский рынок» Сагиров И.Д. привлечен к административной ответственности по ч.1 ст. 18.16 Кодекса РФ об АП в виде административного штрафа в размере 45 000 руб.
 
    Поводом к вынесению постановления послужило установление следующих обстоятельств административного правонарушения:
 
    Прокуратурой Зерноградского района в соответствии с заданием прокуратуры Ростовской области, 02.11.2013, в период с 08 часов до 10 часов, проведена проверка исполнения миграционного законодательства юридическим лицом ОАО «Зерноградский рынок», зарегистрированного по адресу: <адрес>, ИНН №, ОГРН №
 
    ОАО «Зерноградский рынок» является юридическим лицом. В соответствии с уставом организует торговлю сельскохозяйственными продуктами гражданами, организациями, предоставление им торговых мест в павильонах, палатках, торговых рядах и на столах, организует ярмарки с привлечение сторонних юридических и физических лиц.
 
    В соответствии с постановлением администрации Зерноградского городского поселения от 15.11.2012 № 1077 «О проведении ярмарки на территории Зерноградского городского поселения» ОАО «Зерноградский рынок» является организатором ярмарки выходного дня, расположенной по <адрес>
 
    ДД.ММ.ГГГГ гражданин Азербайджана ФИО15, прибыл на ярмарку, организованную ОАО «Зерноградский рынок», где ему фактически ОАО «Зерноградский рынок» предоставлено торговое место для розничной торговли, и на котором он осуществлял реализацию фруктов и овощей, когда факт его незаконного пребывания на территории Российской Федерации установлен сотрудниками прокуратуры Зерноградского района и ОМВД РФ по Зерноградскому району.
 
    В связи с выявленными нарушениями миграционного законодательства сотрудником ОМВД РФ по <адрес> ДД.ММ.ГГГГ в отношении ФИО3-О. составлен протокол об административном правонарушении по ч. 1.1 ст. 18.8 Кодекса РФ об АП, который в тот же день рассмотрен Зерноградским районным судом с назначением ФИО3-О. наказания в виде административного штрафа в размере 2 000 руб. с административным выдворением за пределы Российской Федерации.
 
    При этом, сотрудникам ОАО «Зерноградский рынок» - контролерам ФИО6 и ФИО7 был известен факт незаконного пребывания на территории ярмарки гражданина Азербайджана, однако, торговое место фактически предоставлено, мер по пресечению противоправной торговой деятельности не принято, несмотря на то, что ОАО «Зерноградский рынок» в заявлении о проведении ярмарки от 01.11.2012 принял на себя обязательства по соблюдению требований федерального законодательства на организуемой им ярмарке выходного дня.
 
    Как следует из примечаний к ст. 18.15 Кодекса РФ об АП, под привлечением к трудовой деятельности в Российской Федерации иностранного гражданина или лица без гражданства понимается допуск в какой-либо форме к выполнению работ или оказанию услуг либо иное использование труда иностранного гражданина или лица без гражданства.
 
    Согласно п. 4 ст. 13 и п. п. 1, 9 ст. 13.1 Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон № 115-ФЗ), правовыми основаниями привлечения иностранного работника к трудовой деятельности в России являются:
 
    1) для иностранного гражданина, прибывшего в РФ в визовом порядке - наличие у работодателя разрешения о привлечении и использовании иностранных работников и получение этим гражданином разрешения на работу;
 
    2) для иностранного гражданина, прибывшего в РФ в безвизовом порядке - наличие у него разрешения на работу.
 
    Согласно ст. 2 Федерального закона № 115-ФЗ разрешение на работу - это документ, подтверждающий право иностранного работника на временное осуществление на территории РФ трудовой деятельности или право иностранного гражданина, зарегистрированного в РФ в качестве индивидуального предпринимателя, на осуществление предпринимательской деятельности.
 
    Статьей 13 Федерального закона № 115-ФЗ установлено, что работодатель и заказчик работ (услуг) имеют право привлекать и использовать иностранных работников только при наличии разрешения на привлечение и использование иностранных работников. Иностранный гражданин имеет право осуществлять трудовую деятельность только при наличии разрешения на работу.
 
    В соответствии с ч. 1 Постановления Правительства Российской от 01.12.2012 № 1243 "Об установлении на 2013 год допустимой доли иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность в сфере розничной торговли и в области спорта на территории Российской Федерации", доля общей численности иностранных работников, используемых хозяйствующими субъектами для торговли в палатках, на рынках, прочей розничной торговле вне магазина равна "0".
 
    При этом, проверкой установлено, что Гадиров Д.Н.-О., являясь гражданином Азербайджана, прибыл в Российскую Федерацию 24.04.2013.
 
    Согласно уведомлению о прибытии иностранного гражданина срок пребывания Гадирова Д.Н.-О. установлен до 25.07.2013. Адрес прибытия указан: <адрес> В указанный срок Гадиров Д.Н.-О. с территории Российской Федерации не выехал, проживал по адресу, указанному в уведомлении о прибытии включительно до ДД.ММ.ГГГГ и осуществлял торговую деятельность на ярмарке выходного дня ОАО «Зерноградский рынок» в <адрес>.
 
    Генеральным директором ОАО «Зерноградский рынок» в соответствии с приказом № от ДД.ММ.ГГГГ является ФИО10 На него, как на руководителя юридического лица, возложена обязанность по исполнению федерального законодательства.
 
    С учетом вышеизложенного следует, что 02.11.2013, в период времени с 08 час. до 10 час., на территории ярмарки выходного дня, организатором которой является ОАО «Зерноградский рынок» по <адрес> должностным лицом, Генеральным директором ОАО «Зерноградский рынок» Сагировым И.Д. допущено осуществление деятельности по реализации продуктов гражданином республики Азербайджан ФИО3 Намет оглы.
 
    Вина генерального директора была установлена на основании следующих доказательств по делу:
 
    - постановление о возбуждении дела об административном правонарушении,
 
    - протокол осмотра территории,
 
    - справка о результатах проверки.
 
    Решением заместителя начальника УФМС России по Ростовской области ФИО5 от ДД.ММ.ГГГГ по жалобе на постановление начальника МО УФМС России по Ростовской области в г.Зернограде от ДД.ММ.ГГГГ о привлечении должностного лица Генерального директора ОАО «Зерноградский рынок» Сагирова И.Д. к административной ответственности по ч. 1 ст. 18.16 Кодекса РФ об АП отменено постановление по делу об административном правонарушении от 29.11.2013г. о привлечении к административной ответственности по ч.1 ст. 18.16 Кодекса РФ об АП генерального директора ОАО «Зерноградский рынок» Сагирова И.Д.
 
    Производство по делу ввиду отсутствия состава административного правонарушения – прекращено
 
    Изучив материалы дела, суд приходит к выводу о том, что решение, вынесенное заместителем начальника УФМС России по Ростовской области 22.01.2014г. по жалобе на постановление от 29.11.2013г. о привлечении к административной ответственности по ч.1 ст. 18.16 Кодекса РФ об АП генерального директора ОАО «Зерноградский рынок» Сагирова И.Д. подлежит отмене, поскольку оно основано на неверной оценке имеющихся в деле доказательств.
 
    Так, выводы решения о об отсутствии в материалах дела доказательств того, что должностное лицо ОАО «Зерноградский рынок» Сагиров И.Д., в нарушение должностных инструкций пренебрежительно отнеслось в силу своих должностных полномочий к соблюдению требованиям миграционного законодательства Российской Федерации, а также о том, что при вынесении постановления начальником МО УФМС России по Ростовской области не было установлено, в чем конкретно выразилось неисполнение либо ненадлежащее исполнение должностным лицом своих организационно-распорядительных или административных функций, противоречат исследованным в ходе судебного разбирательства материалам дела.
 
    В соответствии с положениями ч. 3 ст. 2.1 Кодекса РФ об АП назначение административного наказания юридическому лицу не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение виновное физическое лицо, равно как и привлечение к административной или уголовной ответственности физического лица не освобождает от административной ответственности за данное правонарушение юридическое лицо.
 
    Согласно ст. 2.4 Кодекса РФ об АП административной ответственности подлежит должностное лицо в случае совершения им административного правонарушения в связи с неисполнением либо ненадлежащим исполнением своих служебных обязанностей.
 
    В соответствии с п. 15 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2005 N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" в соответствии с частью 3 статьи 2.1 Кодекса РФ об АП в случае совершения юридическим лицом административного правонарушения и выявления конкретных должностных лиц, по вине которых оно было совершено допускается привлечение к административной ответственности по одной и той же норме как юридического лица, так и указанных должностных лиц.
 
    При определении степени ответственности должностного лица за совершение административного правонарушения, которое явилось результатом выполнения решения коллегиального органа юридического лица, необходимо выяснять, предпринимались ли должностным лицом меры с целью обратить внимание коллегиального органа либо администрации на невозможность исполнения данного решения в связи с тем, что это может привести к совершению административного правонарушения.
 
    Принимая во внимание установленный факт совершения юридическим лицом ОАО «Зерноградский рынок» административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст. 18.16 Кодекса РФ об АП и учитывая то, что начальником МО УФМС России по Ростовской области, при вынесении постановления было установлено, что ОАО «Зерноградский рынок» является юридическим лицом, которое в соответствии с уставом предоставляет гражданам и организациям торговые места в павильонах, палатках, торговых рядах и на столах, организует ярмарки с привлечением сторонних юридических и физических лиц, иным образом организует торговлю в соответствии с постановлением администрации Зерноградского городского поселения от 15.11.2012 № 1077 «О проведении ярмарки на территории Зерноградского городского поселения», где 2.11.2013г. сотрудниками ОАО «Зерноградский рынок» ФИО6 и ФИО7 было предоставлено торговое место для розничной торговли гражданину Азербайджана ФИО3, факт незаконного пребывания которого на территории Российской Федерации установлен вступившим в законную силу постановлением Зерноградского районного суда Ростовской области, суд приходит к выводу о наличии оснований у начальника МО УФМС для вынесения постановления в отношении Сагирова И.Д., поскольку он является генеральным директором ОАО «Зерноградский рынок» в соответствии с приказом № 1 от 05.04.2012, на него, как на руководителя юридического лица, возложена обязанность по исполнению федерального законодательства.
 
    Кроме того, в соответствии с п. 9.1 Устава ОАО «Зерноградский рынок», руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом - Генеральным директором.
 
    Согласно п. 9.5 Устава ОАО «Зерноградский рынок» Генеральный директор решает все вопросы текущей деятельности общества, за исключение вопросов, отнесенных к компетенции общего Собрания акционеров и Совета директоров общества.
 
    В соответствии с учредительными документами ОАО «Зерноградский рынок» и заявлением о проведении ярмарки обязанность по исполнению требований федерального законодательства, в том числе миграционного, возложена на генерального директора ОАО «Зерноградский рынок» Сагирова И.Д. и им же добровольно принята на себя, что отражено в заявлении о проведении ярмарки.
 
    В соответствии с заявлением Генерального директора ОАО «Зерноградский рынок» Сагирова И.Д. о проведении ярмарки, направленного Главе Зерноградского городского поселения 01.11.2012, он обязуется обеспечить соблюдение требований, установленных законодательством Российской Федерации о защите прав потребителей, пожарной безопасности и др.
 
    Согласно материалам дела ярмарка работает в выходные дни, торговые места распределяются по мере прибытия физических и юридических лиц, однако места не закрепляются. Размещают прибывший автотранспорт контролеры, после чего взимается плата, выдаются чеки. Данные обстоятельства подтверждается объяснением гр. ФИО7, гр. ФИО6, гр. ФИО1
 
    Выяснение виновности лица в совершении административного правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в протоколе об административном правонарушении, объяснений лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в том числе об отсутствии возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, о принятии всех зависящих от него мер по их соблюдению, а также на основании иных доказательств, предусмотренных частью 2 статьи 26.2 Кодекса (пункт 16 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях»).
 
    При производстве по делу об административном правонарушении подлежало установлению, в чем конкретно выразилось неисполнение либо ненадлежащее исполнение должностным лицом своих организационно-распорядительных или административных функций.
 
    Таким образом, суд приходит к выводу о том, что решение заместителя начальника УФМС России по Ростовской области ФИО5 от ДД.ММ.ГГГГ по жалобе на постановление начальника МО УФМС России по Ростовской области в г.Зернограде от ДД.ММ.ГГГГ о привлечении должностного лица Генерального директора ОАО «Зерноградский рынок» Сагирова И.Д. к административной ответственности по ч. 1 ст. 18.16 Кодекса РФ об АП основано на неверной оценке установленных по делу обстоятельств, что свидетельствует о существенном нарушении процессуальных требований, вследствие чего, подлежит отмене с возвращением дела на новое рассмотрение в УФМС России по Ростовской области.
 
    Согласно ст. 30.7 Кодекса РФ об АП по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении выносится решение об отмене постановления и о возвращении дела на новое рассмотрение должностному лицу, правомочному рассмотреть дело, в случаях существенного нарушения процессуальных требований, предусмотренных настоящим Кодексом, если это не позволило всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело.
 
    В силу ст. 30.9 Кодекса РФ об АП решение вышестоящего должностного лица по жалобе на это постановление могут быть обжалованы в суд по месту рассмотрения жалобы, а затем в вышестоящий суд. Подача последующих жалоб на постановление по делу об административном правонарушении и (или) решения по жалобе на это постановление, их рассмотрение и разрешение осуществляются в порядке и в сроки, установленные статьями 30.2 - 30.8 настоящего Кодекса.
 
    Согласно ст. 30.10 Кодекса РФ об АП не вступившее в законную силу постановление по делу об административном правонарушении и (или) последующие решения вышестоящих инстанций по жалобам на это постановление могут быть опротестованы прокурором в порядке и в сроки, установленные статьями 30.1, 30.2, частями 1 и 3 статьи 30.3 настоящего Кодекса. Протест прокурора на постановление по делу об административном правонарушении и (или) последующие решения по жалобам на это постановление рассматриваются в порядке и в сроки, установленные статьями 30.4 - 30.8 настоящего Кодекса.
 
    На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 30.6-30.10 Кодекса РФ об АП, суд
 
Р Е Ш И Л :
 
        Решение заместителя начальника УФМС России по Ростовской области от ДД.ММ.ГГГГ по жалобе на постановление начальника МО УФМС России по Ростовской области в г.Зернограде от ДД.ММ.ГГГГ о привлечении должностного лица Генерального директора ОАО «Зерноградский рынок» Сагирова И.Д. к административной ответственности по ч. 1 ст. 18.16 Кодекса РФ об АП – отменить.
 
        Возвратить дело об административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст. 18.16 Кодекса РФ об АП в отношении генерального директора ОАО «Зерноградский рынок» Сагирова И.Д. на новое рассмотрение в УФМС России по Ростовской области.
 
    Решение может быть обжаловано в Ростовский областной суд в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления через Ленинский районный суд г.Ростова-на-Дону.
 
    Решение суда по жалобе на вынесенное должностным лицом постановление по делу об административном правонарушении также может быть обжаловано должностным лицом, вынесшим такое постановление
 
    С у д ь я :