Решение Верховного Суда Республики Калмыкия от 26 марта 2020 года №12-41/2020

ВЕРХОВНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ КАЛМЫКИЯ

РЕШЕНИЕ

от 26 марта 2020 года Дело N 12-41/2020
Судья Верховного Суда Республики Калмыкия Говоров С.И., при секретаре Курмангазиевой А.В., с участием Осипченко С.А., представителя отдела по вопросам миграции УМВД России по г. Элисте Яманова К.С., рассмотрев в открытом судебном заседании жалобы Осипченко С.А. и его защитника - адвоката Сердюковой А.А. на постановление судьи Элистинского городского суда Республики Калмыкия N * от 3 марта 2020 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ,
установил:
постановлением судьи Элистинского городского суда Республики Калмыкия от 3 марта 2020 года Осипченко С.А. признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, и подвергнут административному наказанию в виде административного штрафа в размере 2000 рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации. Постановлено применить к Осипченко С.А. содержание в специальном учреждении временного содержания иностранных граждан до принудительного выдворения за пределы Российской Федерации, поместить Осипченко С.А. в специальное учреждение временного содержания иностранных граждан - в Центр временного содержания иностранных граждан Межрайонного отдела МВД России "Яшкульский", расположенный по адресу: Республика Калмыкия, Юстинский район, пос. Цаган-Аман, ул. Отхонова, дом 50, до принудительного выдворения за пределы Российской Федерации.
В жалобах (от 13.03.2020 г.) Осипченко С.А. и адвокат Сердюкова А.А. просят об изменении постановления суда в части исключения указания на назначение наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации, освободив Осипченко С.А. из Центра временного содержания иностранных граждан (дисклокация п. Цаган-Аман) МО МВД России "Яшкульский". Отмечает, что судом при назначении дополнительного вида наказания в виде административного выдворения за пределы территории РФ в нарушение пункта 23.1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24 марта 2005 г. N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" не указана форма административного выдворения за пределы РФ - принудительное выдворение либо контролируемый самостоятельный выезд из РФ. Указывают, что Осипченко С.А. въехал в РФ через МАПП * в * 2015 г. во время боевых действий, документов, удостоверяющих личность, не имеет, паспортом гражданина Украины никогда не был документирован, границу РФ пересек беспрепятственно во время массового прибытия беженцев с Донбасса на территорию России. 08.04.2019 г. Красносулинским районным судом Ростовской области привлечен к административной ответственности по ч. 2 ст. 18.1 КоАП РФ с назначением наказания в виде штрафа в размере 2000 рублей с административным выдворением за пределы РФ и помещением в ЦВСИГ МУ МВД России "Новочеркасское". В рамках исполнения постановления Красносулинского районного суда Ростовской области и в соответствии с пп. 5, 6 Приказа Минюста России N 100, МИД России N 7509, ФМС России N 375, ФСБ России N 271 от 19 мая 2014 г. "Об утверждении Порядка организации взаимодействия Федеральной службы судебных приставов, Министерства иностранных дел РФ, Федеральной миграционной службы и Федеральной службы безопасности РФ по административному выдворению за пределы Российской Федерации иностранных граждан и лиц без гражданства в форме принудительного и контролируемого перемещения через Государственную границу Российской Федерации" на запрос Управления по вопросам миграции ГУ МВД России по Ростовской области получен ответ Генерального консульства Украины в Ростове-на-Дону N * от 22.04.2019 г., согласно которому определить принадлежность/непринадлежность к гражданству Украины Осипченко С.А. * г.р., который проживал на территории Луганской области, не представляется возможным. Постановлением Красносулинского районного суда Ростовской области от 13 июня 2019 г. прекращено исполнение постановления Красносулинского районного суда Ростовской области от 8 апреля 2019 г. в части назначенного наказания в виде принудительного административного выдворения за пределы РФ, Осипченко С.А. освобожден из ЦВСИГ МУ МВД России "Новочеркасское". С момента освобождения Осипченко С.А. за пределы РФ не выезжал, гражданства иного государства не получал, свидетельствующих о принадлежности последнего к гражданству Украины документов не имеется. Ссылаясь на правовую позицию Конституционного Суда РФ в Постановлении от 15 июля 1999 г. N 11-П, полагают, что исполнение постановления Элистинского городского суда Республики Калмыкия от 3 марта 2020 года в указанной части невозможно, Осипченко С.А. длительное время будет находиться в изоляции от общества.
В судебном заседании Осипченко С.А., содержащийся в Центре временного содержания иностранных граждан Межрайонного отдела МВД России "Яшкульский", расположенном по адресу: Республика Калмыкия, Юстинский район, пос. Цаган-Аман, ул. Отхонова, дом 50, участие которого обеспечено посредством системы видео-конференц-связи, поддержал доводы жалоб, указал, что подтверждает изложенные в ходе производства по делу об административном правонарушении сведения о своей личности; выданный ему в * году на территории Украины паспорт им утерян; с * по * 2014 года состоял в ополчении непризнанной * Народной Республики, а затем с целью трудоустройства пересек в 2015 году границу Республики Украина через МАПП * и фактически находится на территории Российской Федерации по адресу: * в связи с занятостью у ИП "*". В настоящее время имеет намерение остаться в Российской Федерации с целью создания семьи и проживания в указанном выше населенном пункте * области; полагает, что в связи с участием в народном ополчении на территории * Республики выдворение за пределы Российской Федерации на территорию Республики Украина может повлечь для него неблагоприятные последствия.
Защитник Осипченко С.А. - адвокат Сердюкова А.А., извещенная о времени и месте рассмотрения жалобы, в судебное заседание не явилась, в письменном заявлении от 26.03.2020 г. просила рассмотреть жалобы в ее отсутствие, поддержала изложенные доводы, сославшись также на невозможность реального исполнения административного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации в связи с пандемией коронавируса, повлекшей объективные препятствия перемещению через границу Российской Федерации.
Представитель отдела по вопросам миграции УМВД России по г. Элисте Яманов К.С. возражал против доводов жалоб, просил судебный акт оставить без изменения.
Изучив доводы жалоб, исследовав материалы дела об административном правонарушении, руководствуясь положениями ч. 3 ст. 30.6 КоАП РФ, в соответствии с которыми судья, должностное лицо не связаны доводами жалобы и проверяют дело в полном объеме, прихожу к следующему.
В соответствии с частью 1.1 статьи 18.8 КоАП РФ нарушение иностранным гражданином или лицом без гражданства режима пребывания (проживания) в Российской Федерации, выразившееся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, или в случае утраты таких документов в неподаче заявления об их утрате в соответствующий орган либо в уклонении от выезда из Российской Федерации по истечении определенного срока пребывания, если эти действия не содержат признаков уголовно наказуемого деяния, - влечет наложение административного штрафа в размере от двух тысяч до пяти тысяч рублей с административным выдворением за пределы Российской Федерации.
Правовое положение иностранных граждан в Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации" (далее - Федеральный закон от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ).
Согласно статье 2 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ законно находящимся в Российской Федерации иностранным гражданином признается лицо, имеющее действительные вид на жительство, либо разрешение на временное проживание, либо визу и (или) миграционную карту, либо иные предусмотренные федеральным законом или международным договором Российской Федерации документы, подтверждающие право иностранного гражданина на пребывание (проживание) в Российской Федерации.
В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 5 Федерального закона от 25 июля 2002 г. N 115-ФЗ срок временного пребывания в Российской Федерации иностранного гражданина, прибывшего в Российскую Федерацию в порядке, не требующем получения визы, не может превышать девяносто суток суммарно в течение каждого периода в сто восемьдесят суток, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Федеральным законом, а также в случае, если такой срок не продлен в соответствии с настоящим Федеральным законом. При этом непрерывный срок временного пребывания в Российской Федерации указанного иностранного гражданина не может превышать девяносто суток.
Временно пребывающий в Российской Федерации иностранный гражданин обязан выехать из Российской Федерации по истечении срока действия его визы или иного срока временного пребывания, установленного настоящим Федеральным законом или международным договором Российской Федерации, за исключением случаев, когда на день истечения указанных сроков ему продлены срок действия визы или срок временного пребывания, либо ему выданы новая виза, или разрешение на временное проживание, или вид на жительство, либо у него приняты заявление и иные документы, необходимые для получения им разрешения на временное проживание в порядке, предусмотренном статьей 6.1 настоящего Федерального закона, либо у него принято заявление о выдаче уведомления о возможности приема в гражданство Российской Федерации иностранного гражданина, признанного носителем русского языка в соответствии со статьей 33.1 Федерального закона от 31 мая 2002 г. N 62-ФЗ "О гражданстве Российской Федерации", или заявление о выдаче вида на жительство, либо федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим правоприменительные функции, функции по контролю, надзору и оказанию государственных услуг в сфере миграции (далее - федеральный орган исполнительной власти в сфере миграции), принято ходатайство работодателя или заказчика работ (услуг) о привлечении иностранного гражданина к трудовой деятельности в качестве высококвалифицированного специалиста или заявление работодателя или заказчика работ (услуг) о продлении срока действия разрешения на работу, выданного такому высококвалифицированному специалисту в соответствии со статьей 13.2 настоящего Федерального закона.
В силу статьи 25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 г. N 114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию" иностранный гражданин или лицо без гражданства, въехавшие на территорию Российской Федерации с нарушением установленных правил, либо не имеющие документов, подтверждающих право на пребывание (проживание) в Российской Федерации, либо утратившие такие документы и не обратившиеся с соответствующим заявлением в территориальный орган федерального органа исполнительной власти в сфере внутренних дел, либо уклоняющиеся от выезда из Российской Федерации по истечении срока пребывания (проживания) в Российской Федерации, а равно нарушившие правила транзитного проезда через территорию Российской Федерации, являются незаконно находящимися на территории Российской Федерации и несут ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Из протокола * N * от 3 марта 2020 года, составленного старшим инспектором ОВМ УМВД России по г. Элисте Ямановым К.С., следует, что 3 марта 2020 года в 14 часов 30 минут в здании ОВМ УМВД России по г. Элисте каб. N *выявлен факт нарушения гражданином Украины Осипченко С.А. режима пребывания на территории Российской Федерации, выразившийся в отсутствии документов, подтверждающих право на пребывание в Российской Федерации, что является нарушением ст. 25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 г. N 114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию".
Вина Осипченко С.А. в совершении административного правонарушения помимо протокола об административном правонарушении подтверждается следующими доказательствами: рапортом полицейского ОБППСП УМВД России по г. Элисте М. от 01.03.2020 г., согласно которому 01.03.2020 г. во время несения службы по маршруту патрулирования "*" на территории ООО "*" привокзальной площади строения N * г. Элисты был остановлен мужчина славянской внешности на вид 40-45 лет, одет в темную куртку и камуфлированные штаны, представился как Осипченко С.А., * г.р., документов, удостоверяющих личность, не было; объяснением Осипченко С.А. от 03.03.2020 г., из которого усматривается, что он прибыл в Российскую Федерацию в * 2015 года, проживал на территории * края, в * районе * области, потом приехал в Республику Калмыкия, на миграционном учете в РФ никогда не состоял, патент на работу, разрешение на временное проживание не оформлял, паспорт гражданина Украины утерял в 2015 году, вопросом о восстановлении паспорта не занимался, в 2019 году попал в Центр временного содержания иностранных граждан в г. Новочеркасске, пробыл там 2,5 месяца, документов, регулирующих правовой статус на территории РФ, ему не выдали, в Республике Калмыкия работал на животноводческой стоянке в * районе, 01.03.2020 г. был задержан сотрудниками полиции на автовокзале г. Элисты и доставлен в Управление МВД России по г. Элисте, признает, что нарушил миграционное законодательство Российской Федерации, поскольку не имеет документов, удостоверяющих личность, и не обратился в Консульство Украины по вопросу документирования, близких родственников, являющихся гражданами РФ, не имеет; сведениями ФМС России АС ЦБДУИГ о том, что Осипченко С.А., 8 г.р., место рождения - Украина, гражданство - Украина, привлекался к административной ответственности по ст. 20.21 КоАП РФ 11 марта 2016 г. с назначением наказания в виде административного ареста; справкой АИСС Картотека. Информация на лицо, АИСС Картотека. Сведения о судимости, согласно которым Осипченко С.А., * г.р., место рождения - с. * * район * области, был осужден * г. * областным судом по * к лишению свободы; протоколом N * от 01.03.2020 г. об административном задержании; протоколом от 01.03.2020 г. о доставлении лица, совершившего административное правонарушение, предусмотренное ст. 20.21 КоАП РФ; протоколом * N * от 1 марта 2020 г. об административном правонарушении, предусмотренном ст. 20.21 КоАП РФ, в отношении Осипченко С.А.; иными доказательствами.
Оценив всесторонне, полно и объективно имеющиеся в деле доказательства, в соответствии с требованиями ст. 26.11 КоАП РФ суд первой инстанции пришел к верному выводу о наличии в действиях Осипченко С.А. состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ. При этом ссылка на нарушение Осипченко С.А. требований ст. 25.10 Федерального закона от 25 июля 2002 года N 115-ФЗ "О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства на территории Российской Федерации" является технически ошибочной, поскольку в протоколе об административном правонарушении содержится юридически верный вывод о нарушении Осипченко С.А. ст. 25.10 Федерального закона от 15 августа 1996 года N 114-ФЗ "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию".
Постановление о привлечении Осипченко С.А. к административной ответственности вынесено с соблюдением срока давности привлечения к административной ответственности, установленного ч. 1 ст. 4.5 КоАП РФ для данной категории дел.
Вместе с тем с учетом конкретных обстоятельств настоящего дела имеются основания для изменения обжалуемого судебного акта в части назначенного дополнительного наказания.
Санкция ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ в качестве обязательного дополнительного наказания предусматривает назначение административного выдворения за пределы Российской Федерации.
В соответствии с общими правилами административное наказание за совершение административного правонарушения назначается в пределах, установленных законом, предусматривающим ответственность за данное административное правонарушение, в соответствии с Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях (ч. 1 ст. 4.1 КоАП РФ). При назначении административного наказания физическому лицу учитываются характер совершенного им административного правонарушения, личность виновного, его имущественное положение, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и обстоятельства, отягчающие административную ответственность (ч. 2 ст. 4.1 КоАП РФ).
Назначение дополнительного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации должно основываться на данных, подтверждающих действительную необходимость применения к лицу, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, такой меры ответственности, а также ее соразмерность в качестве единственно возможного способа достижения баланса публичных и частных интересов в рамках административного судопроизводства.
В силу ч. 2 ст. 1.1 КоАП РФ данный Кодекс основывается на Конституции Российской Федерации, общепризнанных принципах и нормах международного права и международных договорах Российской Федерации.
Согласно ст. 5 Конвенции о защите прав человека и основных свобод (г. Рим, 04.11.1950), вступившей в силу для России 05.05.1998 г., каждый имеет право на свободу и личную неприкосновенность. Никто не может быть лишен свободы иначе как в случаях и в порядке, установленном законом.
В соответствии со статьей 2 Конституции Российской Федерации человек, его права и свободы являются высшей ценностью. Признание, соблюдение и защита прав и свобод человека и гражданина - обязанность государства.
Согласно ч. 3 ст. 62 Конституции Российской Федерации иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации.
Конституционный Суд Российской Федерации в постановлении от 17 февраля 1998 г. N 6-П сформулировал правовую позицию, в силу которой из статьи 22 Конституции Российской Федерации во взаимосвязи с ее статьей 55 (части 2 и 3) вытекает, что задержание иностранного гражданина или лица без гражданства на срок, необходимый для выдворения за пределы Российской Федерации, не должно восприниматься как основание для задержания на неопределенный срок даже тогда, когда решение вопроса о выдворении этого лица может затянуться вследствие того, что ни одно государство не соглашается его принять; в противном случае задержание как необходимая мера по обеспечению исполнения постановления о выдворении лица за пределы Российской Федерации превращалось бы в самостоятельный вид наказания, не предусмотренный законодательством Российской Федерации и противоречащий Конституции Российской Федерации.
Согласно постановлению Конституционного суда РФ от 23 мая 2017 г. N 14-П "По делу о проверке конституционности положений статей 31.7 и 31.9 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в связи с жалобой лица без гражданства Н.Г. Мсхиладзе" положения статей 31.7 и 31.9 КоАП Российской Федерации признаны не соответствующими Конституции Российской Федерации, ее статьям 18, 22, 46 (части 1 и 2), 55 (часть 3) и 62 (часть 3), в той мере, в какой в системе действующего правового регулирования они не позволяют разрешить в судебном порядке вопрос о правомерности дальнейшего содержания лица без гражданства, которому назначено административное наказание в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации, в специальном учреждении, предусмотренном Федеральным законом "О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации", при выявлении обстоятельств, свидетельствующих об отсутствии на момент рассмотрения данного вопроса фактической возможности исполнения постановления об административном выдворении этого лица за пределы Российской Федерации. Также указал на необходимость впредь до внесения в действующее правовое регулирование надлежащих изменений, лицам без гражданства, помещенным в целях обеспечения исполнения назначенного им административного наказания в виде принудительного выдворения за пределы Российской Федерации в специальные учреждения, при выявлении обстоятельств, свидетельствующих об отсутствии фактической возможности их выдворения, должно быть предоставлено право на обращение в суд с заявлением о проверке законности и обоснованности дальнейшего содержания в соответствующем специальном учреждении, что не исключает принятие судом решения об отказе в его удовлетворении, если основания для помещения в специальное учреждение сохраняются, а реальная возможность выдворения за пределы Российской Федерации не утрачена.
Из приложения к жалобе защитника Сердюковой А.А., а также представленных по запросу в настоящее судебное заседание Красносулинским районным судом Ростовской области материалов следует, что Осипченко С.А. постановлением судьи указанного суда от 8 апреля 2019 года признан виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1.1 ст. 18.2 КоАП РФ и ему назначено административное наказание в виде административного штрафа в размере 2000 (две тысячи) рублей с административным выдворением в форме принудительного выдворения за пределы Российской Федерации с помещением его в ГКУ РО "Специальное учреждение для содержания иностранных граждан, подлежащих депортации или административному выдворению за пределы Российской Федерации".
Постановлением Красносулинского районного суда Ростовской области от 13 июня 2019 г. исполнение постановления Красносулинского районного суда Ростовской области от 8 апреля 2019 г. в отношении Осипченко С.А. в части назначенного наказания в виде принудительного административного выдворения за пределы Российской Федерации прекращено, постановлено отменить обеспечительные меры в отношении Осипченко С.А. в виде помещения в специальное учреждение, освободить Осипченко С.А. из Центра временного содержания иностранных граждан МУ МВД России "Новочеркасское", расположенное по адресу: *. Из содержания постановления Красносулинского районного суда Ростовской области от 13 июня 2019 г. также усматривается, что постановление Красносулинского районного суда Ростовской области от 8 апреля 2019 г. вступило в законную силу 19 апреля 2019 г., Осипченко С.А. содержался в ЦВСИГ МУ МВД России "Новочеркасское"; 16 мая 2019 г. судебным приставом-исполнителем вынесено постановление о препровождении Осипченко С.А. за пределы Российской Федерации и направлен запрос в МУ МВД России "Новочеркасское" о предоставлении документов, необходимых для выезда (пересечения границы) из Российской Федерации должника; согласно ответу Генерального консульства Украины в Ростове-на-Дону N * от 22 апреля 2019 г. по информации, полученной от компетентных органов Украины, определить принадлежность/непринадлежность к гражданству Украины Осипченко С.А. не представляется возможным; сведений о принадлежности Осипченко С.А. к гражданству Российской Федерации или иному государству не имеется, паспорт гражданина Украины утерян, указанные обстоятельства не позволяют исполнить постановление Красносулинского районного суда Ростовской области от 8 апреля 2019 г. о принудительном выдворении Осипченко С.А. за пределы Российской Федерации.
С учетом сведений, содержащихся в ответе Генерального консульства Украины в Ростове-на-Дону N * от 22 апреля 2019 г., отсутствия иных документов, подтверждающих наличие у Осипченко С.А. гражданства Украины, что подтверждается вступившим в законную силу судебным актом Красносулинского районного суда Ростовской области от 13.06.2019 г. в отношении Осипченко С.А., позиции лица, составившего протокол об административном правонарушении, о том, что в базе данных ФМС России отсутствуют сведения о каком-либо документе, подтверждающем принадлежность Осипченко С.А. к гражданству Украины, принимая во внимание выраженную в приведенных выше постановлениях Конституционного Суда РФ правовую позицию, прихожу к выводу, что дальнейшее пребывание Осипченко С.А. в специальном учреждении временного содержания иностранных граждан и лиц без гражданства не отвечает закрепленным в ч. 2 ст. 27.19 КоАП РФ целям обеспечения исполнения принятого по делу постановления судьи о назначении принудительного выдворения за пределы Российской Федерации, поскольку в перспективе очевидны препятствия, которые повлекут длительное неисполнение этого вида административного наказания и нарушение гарантированного статьей 5 вышеназванной Конвенции права Осипченко С.А. на личную свободу.
В этой связи, учитывая конкретные обстоятельства совершенного административного правонарушения, сведения о личности Осипченко С.А., а также о наличии обстоятельств, смягчающих его административную ответственность, установленных судом первой инстанции, обжалуемое постановление судьи подлежит изменению путем исключения указания на назначение Осипченко С.А. дополнительного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 30.6, п. 2 ч. 1 ст. 30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
решил:
постановление судьи Элистинского городского суда Республики Калмыкия N * от 3 марта 2020 года по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1.1 ст. 18.8 КоАП РФ, в отношении Осипченко С.А. изменить.
Исключить из него указание о назначении Осипченко С.А. дополнительного наказания в виде административного выдворения за пределы Российской Федерации.
Осипченко С.А. освободить из Центра временного содержания иностранных граждан МО МВД России "Яшкульский".
В остальной части постановление судьи Элистинского городского суда Республики Калмыкия N * от 3 марта 2020 года оставить без изменения, жалобы Осипченко С.А. и его защитника - адвоката Сердюковой А.А. - удовлетворить.
Судья С.И. Говоров


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка