Решение от 30 мая 2013 года №12-353/2013

    № 12-353/2013
 
Р Е Ш Е Н И Е
 
    г.Астрахань 30 мая 2013 года
 
    Судья Советского районного суда г.Астрахани Омарова И.В.,
 
    при секретаре Досалиевой Р.И.,
 
    рассмотрев административное дело по жалобе ООО «Честное лото» на постановление мирового судьи судебного участка № 2 Советского района г. Астрахани от 09 апреля 2013 года,
 
у с т а н о в и л:
 
    Постановлением мирового судьи судебного участка № 2 Советского района г.Астрахани от 09 апреля 2013 года ООО «Честное лото» признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.1.1 КоАП РФ и ему назначено административное наказание в виде штрафа в размере 700000 руб. с конфискацией игрового оборудования.
 
    ООО «Честное лото» не согласилось с данным постановлением, директор Общества обратился в суд с жалобой, в которой просит его отменить и прекратить производство по делу, указывая на отсутствие вины Общества в совершении данного правонарушения, доказательствам которой мировой судьей не дана надлежащая оценка.
 
    В судебном заседании представитель ООО «Честное лото» Бородицкий В.В. поддержал доводы, изложенные в жалобе, просил отменить постановление мирового судьи.
 
    Суд, выслушав представителя ООО «Честное Лото», представителя прокуратуры Советского района г.Астрахани, исследовав материалы дела, приходит к следующему.
 
    В соответствии с п.1 ч.1 ст.30.1 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении, вынесенное судьей, может быть обжаловано лицами в вышестоящий суд.
 
    В соответствии с ч.1 ст.30.7 КоАП РФ по результатам рассмотрения жалобы на постановление по делу об административном правонарушении выносится одно из следующих решений:
 
    - об оставлении постановления без изменения, а жалобы без удовлетворения;
 
    - об изменении постановления, если при этом не усиливается административное наказание или иным образом не ухудшается положение лица, в отношении которого вынесено постановление;
 
    - об отмене постановления и о прекращении производства по делу, при наличии хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных статьями 2.9,24.5 КоАП РФ, а также при недоказанности обстоятельств, на основании которых было вынесено постановление;
 
    - об отмене постановления и о возвращении дела на новое рассмотрение, в орган, должностному лицу, правомочным рассмотреть дело, в случаях существенного нарушения процессуальных требований, предусмотренных настоящим Кодексом, если это не позволило всесторонне, полно, объективно рассмотреть дело, а также в связи с необходимостью применения закона об административном правонарушении, влекущем назначение более строгого административного наказания, если потерпевшим по делу подана жалоба на мягкость примененного административного наказания.
 
    В соответствии с положениями ст.26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья,.. .устанавливает наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.
 
    Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключением экспертов, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественных доказательств.
 
    В соответствии со ст.26.11 КоАП РФ, судья, осуществляющий производство по делу об административном правонарушении, оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании всех обстоятельств дела в их совокупности. Никакие доказательства не могут иметь заранее установленную силу.
 
    Исходя из положений ст.1.5, 2.1, 24.1 КоАП РФ, в рамках административного производства подлежит выяснению вопрос о виновности лица в совершении административного правонарушения, ответственность за которое установлена нормами КоАП РФ или закона субъекта РФ.
 
    Как установлено мировым судьей и следует из материалов дела, в ООО «Честное лото» в период с <дата> по <дата> прокуратурой <адрес> проведена проверка требований ФЗ-244 "О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" от 29.12.2006 г. и ФЗ "О лотереях" от 11.11.2003 г. N 138-ФЗ по адресу: <адрес> по результатам которой вынесено постановление от <дата> о привлечении ООО «Честное лото» к административной ответственности по ч.1 ст. 14.1.1 КоАП РФ.
 
    В постановлении о возбуждении дела об административном правонарушении от <дата> приведен подробный анализ фактически установленных в ходе проведенной проверки обстоятельств, а также действующего законодательства о лотереи и азартных играх.
 
    Привлекая ООО «Честное лото» к административной ответственности по ч.1 ст.14.1.1 КоАП РФ, мировой судья указал, что деятельность ООО «Честное лото» не отвечает признакам лотереи, а организована по принципу азартной игры с использованием игрового оборудования, что прямо запрещено ч.3 ст.5 ФЗ N 244. В ходе осмотра помещения были обнаружены серверы, мониторы, моноблоки - мониторы и системные блоки в одном корпусе, лототрон с помощью которых граждане принимали участие в азартных играх.
 
    Часть 1 ст.14.1.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях предусматривает административную ответственность за организацию и (или) проведение азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны либо с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», а также средств связи, в том числе подвижной связи.
 
    Статья 9 Закона о лотереях определяет, что условия стимулирующей лотереи утверждаются ее организатором и включают:
 
    - наименование стимулирующей лотереи, если оно имеется;
 
    - указание на способ проведения стимулирующей лотереи и территорию ее проведения, то есть как именно и где будет происходить розыгрыш приза. По этому признаку лотереи подразделяются на тиражные, бестиражные и комбинированные.
 
    Тиражная лотерея - это лотерея, в которой розыгрыш призового фонда лотереи между всеми участниками лотереи проводится единовременно после распространения лотерейных билетов или заменяющих их предметов (например, частей этикетки, упаковки товара). Проведение такой лотереи может включать отдельные тиражи, представляющие собой распространение партии лотерейных билетов, проведение розыгрыша призового фонда лотереи и выплату, передачу или предоставление выигрышей.
 
    Бестиражная лотерея - это лотерея, в которой выигрыши определяются на стадии изготовления лотерейных билетов или предметов, их заменяющих, то есть до распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может сразу определить, выиграл он или нет (например, участнику лотереи достаточно открыть крышку бутылки с газированным напитком и обнаружить под ней указание на выигрыш).
 
    Комбинированная лотерея - это лотерея, в которой выигрыши определяются как сразу, так и после проведения розыгрыша призового фонда лотереи. Например, открыв упаковку товара, покупатель может сразу узнать о выигрыше, и таким образом разыгрываются небольшие призы, а обладатель главного приза определяется путем проведения тиража.
 
    Для проведения тиражной или комбинированной лотереи у организатора или оператора (если проведение тиража поручено ему) требуется наличие лотерейного оборудования - специально изготовленного и используемого для проведения лотереи, или оборудования, оснащенного лотерейными программами (ст. 2 Закона о лотереях). Это могут быть и сложная компьютеризированная система, и простой лотерейный барабан.
 
    Согласно п.2 ст.2 Федерального закона № 138-ФЗ «О лотереях» лотерея - игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи.
 
    Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.
 
    Виды лотереи, проводимой на территории Российской Федерации, определяются в
зависимости от способа ее проведения, способа формирования призового фонда лотереи,
территории ее проведения, организатора лотереи и технологии проведения лотереи.
 
    Пунктом 3 ст.3 названного закона предусмотрено, что лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи, а также на лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд, которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).
 
    Согласно п.1 ст. 6 Закона № 138-ФЗ разрешение на проведение лотереи выдается заявителю федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченным органом местного самоуправления на срок не более чем пять лет на основании заявления о предоставлении указанного разрешения.
 
    В соответствии с п.8 ст.2 Закона № 138-ФЗ проведением лотереи признается осуществление мероприятий, включающих в себя заключение договоров (контрактов) с оператором лотереи, изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, программных продуктов и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров (контрактов), распространение лотерейных билетов и заключение договоров с участниками лотереи, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.
 
    Пункт 6 ст. 2 Закона № 138-ФЗ дает право организатору лотереи проводить лотерею непосредственно или через оператора лотереи посредством заключения с ним договора (контракта).
 
    Из материалов дела следует, что <дата> между <данные изъяты> (организатор) и ООО «Честное Лото» (оператор) заключен договор № ПЛ-019 предметом которого является распространение лотерейных билетов.
 
    Согласно договора ООО «Честное Лото» приняло на себя обязательства по распространению лотерейных билетов Всероссийской негосударственной комбинированной лотереи <данные изъяты> и выплате выигрышей по ним.
 
    Приложением <номер> к данному договору является заявка ООО «Честное Лото» на предоставление лотерейных билетов.
 
    Приложением <номер> к договору является акт приема-передачи лотерейных билетов в количестве 2000 шт. на общую сумму 1 млн. руб., подписанный представителями <данные изъяты> и ООО «Честное Лото».
 
    Изготавливает и поставляет лотерейные билеты <данные изъяты> <данные изъяты> в рамках договора, заключенного между ними <дата>, лотерейные билеты являются защищенной от подделок полиграфической продукцией уровня защиты «Б». В свою очередь <данные изъяты> имеет лицензию ФНС России на осуществление деятельности по изготовлению защищенной полиграфической продукции.
 
    <дата> между <данные изъяты> и ООО «Честное Лото» заключен договор <номер> поставки оборудования, по условиям которого <данные изъяты> обязуется передать в собственность ООО «Честное Лото» комплект оборудования для проведения лотерей.
 
    Приложением <номер> к данному договору является спецификация о комплектности поставляемого оборудования.
 
    Приложением <номер> к договору является акт приема-передачи товара.
 
    <дата> между <данные изъяты> и ООО «Честное Лото» заключен лицензионный договор № Л-031 о предоставлении права использования программы для ЭВМ (простая (неисключительная лицензия), согласно которого ООО «Честное Лото» переданы неисключительные права на использование Программы в соответствии с условиями лицензионного договора и законодательством РФ в составе оборудования для проведения Всероссийской негосударственной комбинированной лотереи <данные изъяты>.
 
    При этом имеются Условия проведения Всероссийской негосударственной комбинированной лотереи <данные изъяты>, порядок утверждения которых установлен Правилами проведения негосударственной лотереи, утвержденных Приказом Минфина РФ от09.08.2004г. № 66н.
 
    Лотерея основана на принципе определения выигрыша как непосредственно после внесения платы за участие в Лотерее и получения лотерейного билета (бестиражная часть лотереи), так и после проведения розыгрыша призового фонда (тиражная часть лотереи).
 
    Деятельность по организации и проведению азартных игр регулируется Федеральным Законом от29.12.2006г. № 244-ФЗ «Огосударственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», согласно которому деятельность по организации и проведению азартных игр это деятельность, направленная на заключение основанных на риске соглашений о выигрыше с участниками азартных игр и (или) организацию заключения таких соглашений между двумя или несколькими участниками азартной игры. В соответствии с ч.1 ст.4 указанного закона азартная игра - это основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры; игровой автомат - это игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого оборудования, без участи организатора азартных игр или его работников.
 
    Суд полагает, что для квалификации той или иной деятельности в качестве организации азартных игр не имеет значение, с помощью какого оборудования она осуществлялась, поскольку признаками азартных игр обладают и игры, проведение которых возможно вообще без использования оборудования. Однако, для квалификации действий Общества или его должностных лиц, как правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.1.1 КоАП РФ, имеет принципиальное значение, использовалось ли лицом, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, игровое оборудование, которое в силу пункта 18 статьи 4 Федерального закона от29.12.2006 № 244-ФЗ «Огосударственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» отличается от любого другого наличием внутри его корпуса устройства, определяющего выигрыш случайным образом.
 
    Доказательств того, что используемое Обществом оборудование является игровым и имеет внутри корпуса устройство, определяющее выигрыш случайным образом, в ходе проведенной прокурорской проверки добыто не было.
 
    Выигрышные лотерейные билеты бестиражной части комбинированной лотереи <данные изъяты> определены на стадии их изготовления, до распространения их среди участников, что подтверждается Приложением <номер> к Условиям проведения Всероссийской негосударственной денежной комбинированной лотереи <данные изъяты>.
 
    Как следует из п.17.1.1 и 17.1.2 Условий, участнику для определения выигрыша лотерейного билета предлагается выбрать определенную им игровую комбинацию. Лотерейные билеты в бумажном виде выдавались участникам после проведения розыгрыша, до проведения розыгрыша участник приобретал электронную версию билета, идентичную бумажной и не исключающую ее обязательную выдачу.
 
    Таким образом, лотерейное оборудование, используемое ООО «Честное Лото» при проведении розыгрыша бестиражной части комбинированной лотереи <данные изъяты>, определяет случайным образом лотерейные билеты, распространенные среди участников лотереи, выигрыш или проигрыш по которым определен на стадии их изготовления.
 
    В материалах дела имеются документы, подтверждающие деятельность <данные изъяты> по проведению Всероссийской негосударственной комбинированной денежной лотереи «Парад Лотос» на территории Российской Федерации: разрешение Федеральной налоговой службы <данные изъяты> договор оказания услугпо распространению лотерейных билетовс приложениями, условия проведения всероссийской негосударственнойкомбинированной лотереи «Парад Лотос», сертификаты соответствия <данные изъяты>
 
    Лотерейное оборудование - это оборудование, специально изготовленное и используемое для проведения лотереи, или оборудование, оснащенное лотерейными программами (п. 14 ст. 2 Закона № 138-ФЗ).
 
    Из экспертного исследования Автономной некоммерческой организации «Научно-исследовательский центр экспертизы и сертификации» лаборатории криминалистической экспертизы <номер> от <дата>, следует, что на исследование были представлены : <данные изъяты> в сборе, сканер штрих-кода, устройство отображения – плазменная панель, роутер, комплект документации на оборудование и проведение лотереи <данные изъяты>. Данное оборудование аналогично оборудованию, переданному и используемому ООО «Честное Лото». В результате проведенного исследования установлено, что исследуемое оборудование предназначено для обеспечения проведения розыгрыша Всероссийской негосударственной комбинированной денежной лотереи <данные изъяты>. Выигрыш участника определяется исходя из Условий проведения Всероссийской негосударственной комбинированной денежной лотереи <данные изъяты>, т.е. выигрыш не начисляется случайным образом, а является частью призового фонда лотереи, определяемой согласно условиям лотереи. <данные изъяты> не предназначен для определения материального выигрыша, случайным образом определяются только номера выигрышных шаров. Иных программ для ЭВМ либо устройств, предназначенных для определения случайным образом выигрыша, не обнаружено, т.е. устройство, находящееся внутри корпуса исследуемого оборудования, которое без участия организатора азартных игр или его работников случайно определяет размер выигрыша, в процессе проведения экспертного исследования представленного оборудования не обнаружено. Экспертами сделан вывод о том, что исследуемые объекты не являются игровым автоматом в соответствии с определением ФЗ от 29.12.2006г. № 244-ФЗ «Огосударственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации». Назначением Лототрона «БЛ-01» является проведение розыгрышей всех видов лотерей, разрешенных законодательством, определение выигрышных номеров, с использованием генератора случайных чисел путем перемешивания и выдувания шаров». В процессе проведения экспертного эксперимента методов и действий, позволяющих предопределить номер выпадающего шара либо повлиять на процесс его выбора, не выявлено. С использованием представленного оборудования возможно проведение комбинированной лотереи <данные изъяты> в соответствии с Условиями проведения Всероссийской негосударственной комбинированной денежной лотереи <данные изъяты>.
 
    Таким образом, деятельность ООО «Честное Лото» по проведению Всероссийской негосударственной комбинированной денежной лотереи <данные изъяты> соответствует действующему законодательству, регулирующему проведение лотереи.
 
    Вследствие чего нарушений Закона от29.12.2006года № 244-ФЗ «Огосударственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» в действиях ООО «Честное Лото» не усматривается. В ходе проведения проверки факт проведенияи организации азартных игр не установлен.
 
    Согласно ст.2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ    установлена административная ответственность.
 
    В соответствии со ст.2.2 КоАП РФ    административное правонарушение признается совершенным умышленно, если лицо, его совершившее, осознавало противоправный характер своего действия (бездействия), предвидело его вредные последствия и желало наступления таких последствий или сознательно их допускало либо относилось к ним безразлично.
 
    Административное правонарушение признается совершенным по неосторожности, если лицо, его совершившее, предвидело возможность наступления вредных последствий своего действия (бездействия), но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывало на предотвращение таких последствий либо не предвидело возможности наступления таких последствий, хотя должно было и могло их предвидеть.
 
    Оценивая установленные по делу обстоятельства суд полагает, чтов действиях ООО «Честное лото» отсутствует умышленная форма вины. Суду не представлено допустимых доказательств, подтверждающих вину ООО «Честное Лото» в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч.1 ст.14.1.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
 
    При таких обстоятельствах суд не усматривает в действияхООО «Честное лото» состава административного прав нарушения предусмотренногост.14.1.1 ч.1 КоАП РФ.
 
    Для состава административного правонарушения необходимо также наличие вины ООО «Честное лото», однако в данном случае таких обстоятельств судом не установлено, в связи с чем, Общество не может нести ответственность за указанное административное правонарушение.
 
    В соответствии со ст.1.5 КоАП лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.
 
    Таким образом, если имеющиеся доказательства с неоспоримостью не подтверждают вину лица, оставляют неустранимые сомнения в виновности лица, нельзя считать, что вина установлена, поэтому постановление мирового судьи вынесено с нарушением вышеизложенных норм материального права и подлежит отмене.
 
    В соответствии со ст.24.5 КоАП РФпроизводство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при отсутствии состава административного правонарушения,
 
    На основании изложенного, руководствуясь ст.24.5, 30.7 КоАП РФ, судья
 
Р Е Ш И Л:
 
 
    Постановление мирового судьи судебного участка № 2 Советского района г.Астрахани от 09 апреля 2013 года о привлечении ООО «Честное лото» к административной ответственности по ч. 1 ст.14.1.1 КоАП РФ – отменить, производство по делу прекратить.
 
    Судья: подпись Омарова И.В.