Решение от 16 июня 2014 года №12-157/2014

    Мировой судья Лебедева Н.В.
 
    Дело № 12-157/2014 (дело №5-90/14)
 
РЕШЕНИЕ
 
по жалобе на постановление
 
по делу об административном правонарушении
 
    город Мурманск     16 июня 2014 года
 
    Судья Первомайского районного суда города Мурманска Кутушова Ю.В.,
 
    с участием: Меняйленко О.А.,
 
    защитника - адвоката Адвокатской палаты Мурманской области Мелещенко А.И.,
 
    рассмотрев жалобу Кузнецова Р.В., действующего в интересах ФИО1 на постановление мирового судьи судебного участка № 4 Первомайского административного округа города Мурманска от *** по делу об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 14.1.1 КоАПРФ, в отношении:
 
    ФИО1, ***
 
У С Т А Н О В И Л:
 
    Постановлением мирового судьи судебного участка № 4 Первомайского административного округа города Мурманска от *** ФИО1 признана виновной в совершении административного правонарушения предусмотренного ч. 1 ст. 14.1.1 КоАП РФ и подвергнута административному наказанию в виде административного штрафа в размере ***
 
    *** в Первомайский районный суд города Мурманска поступила жалоба защитника Кузнецова Р.В., действующего в интересах ФИО1 на постановление мирового судьи судебного участка № 4 Первомайского административного округа города Мурманска от ***, в которой заявитель, ссылаясь на нормы закона, просит данное постановление отменить, производство по делу прекратить по следующим основаниям.
 
    ФИО1 состоит в трудовых отношениях с ООО «***», которое является распространителем лотерейных билетов на основании договора с ООО «***» от ***. Деятельность данной организации не связана с организацией и проведением азартных игр. Указанная деятельность осуществлялась по адресу: Адрес***
 
    Общество с ограниченной ответственностью «***» является распространителем лотерейных билетов среди участников лотереи с предоставлением им возможности сделать лотерейные ставки и определить выигрыш непосредственно после внесения платы за участие в лотерее.
 
    Организатором данной лотереи является ООО «***», зарегистрированное по адресу: Адрес***. Данное общество имеет разрешение на проведение Всероссийской негосударственной комбинированной лотереи «***». Данное разрешение №*** выдано *** Федеральной налоговой службой РФ, государственный регистрационный номер лотереи ***
 
    ООО «***» распространяет лотерейные билеты на основании Договора №*** от ***, заключенного с ООО «***».
 
    Распространение лотереи осуществляется при помощи терминалов (программно-аппаратного комплекса) «***». Данный комплекс имеет сертификат соответствия системы добровольной сертификации информационных технологий для формирования государственных информационных ресурсов «***» (peг. номер №***, номер сертификата №*** от ***.).
 
    Основанием для проведения Лотереи «***» является выписка из государственною реестра всероссийских лотерей о внесении в указанный реестр лотереи «***», проводимой ООО «***», государственный регистрационный номер лотереи ***.
 
    Организатором Лотереи «***» ООО «***» *** были утверждены Условия проведения Всероссийской негосударственной комбинированной денежной Лотереи «***». В соответствии с п. 17.11. Условий лотереи «***» при проведении Лотереи используется оборудование, в соответствии с приказом Министерства финансов РФ от 09.08.2004 г. № 65н «О лотерейных билетах» программное обеспечение лотерейного оборудования соответствует требованиям законодательства РФ, исключающим заявленные возможности.
 
    В соответствии с п. 13.11. Условий лотереи «***» распространение лотерейных билетов «***» осуществляется в специально оборудованных для этого местах. Распространение лотерейных билетов и определение выигрыша в бестиражной части лотереи «***» происходит с помощью «Терминала по продаже лотерейных билетов «***». Терминал по продаже лотерейных билетов «***» не содержит генератора случайных чисел. Розыгрыш лотерейного билета в бестиражной части лотереи происходит путем вскрытия композитных ячеек, заранее изготовленных с помощью соответствующего программного обеспечения и находящихся на программно-аппаратном комплексе «***» у организатора лотереи, что явствует из договора о распространении лотерейных билетов.
 
    Деятельность ООО «***», как организатора лотереи, и организаций, являющихся распространителями, неоднократно рассматривалась в судах различных инстанций (судебные акты прилагаются).
 
    Обращает внимание суда, что Закон о лотереях также предусматривает выдачу лотерейного билета в качестве одного из способов заключения договора между организатором лотереи и участником лотереи.
 
    Часть 2 статьи 3 Закона о лотереях предусматривает, что в зависимости от способа ее проведения подразделяется на тиражную, бестиражную и комбинированную из которой следует, что выделение такого вида лотереи, как комбинированная, обусловлено способом ее проведения, но не способом заключения договора между организатором лотереи и ее участником.
 
    Термин «лотерейный билет» использован законодателем в тексте Закона о лотереях исключительно ввиду того, что выдача лотерейного билета есть наиболее часто встречавшийся (превалирующий) способ заключения договора на участие в лотерее, а лотерейный билет наиболее распространенным документом, подтверждающим заключение такого договора и право на участие в розыгрыше призового фонда тиражных и бестиражных лотерей
 
    Ограничение в способах заключения договоров на участие в лотереях, включая лотереи комбинированного вида, посредством иного толкования анализируемых положений Закона о лотереях противоречит статьям 1 - 3, 9, 10 и 1063 Гражданского кодекса Российской Федерации.
 
    Использование различных, а не одного, способов заключения договора на участие в лотерее также не запрещено Законом о лотереях.
 
    По сути, игровая комбинация, формируемая генератором случайных чисел, и определяемая в числе прочих (выигрышных и невыигрышных), может быть оценена в качестве аналога лотерейного билета, визуализируемого на экране лотерейного терминала, обеспечивающего возможность участнику лотереи, как это и установлено частью 1 статьи 19 Закона о лотереях, соотнести символы, имеющиеся на нем (дисплее), с условиями лотереи.
 
    Терминалы «***» являются не игровым, а лотерейным торговым оборудованием.
 
    Лотерейное и игровое оборудование отличаются по своим техническим характеристикам, а именно - в игровом оборудовании материальный выигрыш определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.
 
    Внутри лотерейных терминалов, используемых участников лотереи «***», нет устройства, определяющего выигрыш случайным образом, что характерно для игровых автоматов, а игровые комбинации генерируются центральным сервером.
 
    Бестиражная часть комбинированной лотереи в любом случае предполагает сопоставление символов, имеющихся на лотерейном билете (его аналоге), с условиями лотереи самим участником лотереи. Порядок распределения призового фонда (в зависимости от количества заявленных в качестве выигрышных игровых комбинаций) определен организатором лотереи и в отличие от азартной игры, для которой такое понятие как призовой фонд, по общему правилу, неизвестно, должен быть соблюден исходя из конкретно установленного количества выигрышных игровых комбинаций заявленных в условиях, но сгенерированных (определенных) случайно, то есть, как и предписано частью 2 статьи 19 Закона о лотереях, не позволяющим предопределить результат проведения розыгрыша призового фонда способом (то есть, заранее знать какому участнику выпадет выигрышный лотерейный билет (игровая комбинация) и какое количество выигрышных лотерейных билетов (игровых комбинаций) будет распространено среди участников лотереи). При этом азартная игра дозволяет, во-первых, с одной стороны, более случайные алгоритмы и процедуры для участников такой игры, во-вторых, более предопределяемые и ими, и ее организатором. Риск же положен в основу любой игры и азартной, и называемой лотереей, а потому не является признаком, различающим такие понятия.
 
    В обжалуемом постановлении судьёй не приведены мотивы, опровергающие вышеуказанные доводы.
 
    Кроме того, в материалах административного производства отсутствуют данные касательно того, что деятельность ООО «***» является азартной игрой, а не лотереи, а именно доказательства того, что используемое устройство по реализации лотерейных билетов является игровым оборудованием, используемым для проведения азартных игр, то есть экспертное исследование по данному материалу отсутствует.
 
    Сам по себе риск потери денежных средств является общим, как для лотереи, так и для азартных игр, и сам по себе не позволяет сделать определенного вывода о том, являются ли правоотношения сторон именно «проведением азартных игр». Между тем, логе-;-. азартная игра различаются по признаку правил и условий их проведения.
 
    На основании вышеизложенного в соответствии с п.2 ч.1 ст.24.5 КоАП РФ полагает, что дело подлежит прекращению - в связи с отсутствием состава административного правонарушения.
 
    В постановлении судом указано, что денежные средства в сумме *** в соответствии с ч.3 ст.29.10 КоАП РФ подлежат передаче в собственность государства в соответствии с законодательством РФ, в связи с невозможностью установления законного владельца.
 
    Однако, указанные деньги были изъяты у ФИО1 в ходе осмотра места происшествия ***. Впоследствии, обратившись с заявлением о возврате денежных средств, от начальника УМВД России по г. Мурманску она получила ответ, что указанные денежные средства являются мерой обеспечения производства по делу об административном правонарушении. При этом документы, обосновывающие принадлежность денег, ФИО1 представлялись для принятия решения.
 
    Соответственно, указание в постановлении на передачу указанных денежных средств в собственность государства в связи с невозможностью установления законного владельца является необоснованным.
 
    Просит постановление мирового судьи судебного участка № 4 Первомайского административного округа города Мурманска от *** отменить, производство по делу прекратить.
 
    В судебном заседании ФИО1 поддержала доводы жалобы в полном объеме по изложенным в ней основаниям.
 
    В судебном заседании защитник Мелещенко А.И. поддержал доводы жалобы в полном объеме по изложенным в ней основаниям.
 
    Согласно ч. 3 ст. 30.6 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях судья при рассмотрении жалобы на постановление по делу об административном правонарушении не связан доводами жалобы и проверяет дело в полном объеме.
 
    В силу частей 2 и 3 ст. 5, ст. 9 Федерального закона от 29 декабря 2006 года № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» осуществление организации и проведения азартных игр с использованием игрового оборудования возможно только в игорных зонах на основании разрешения. Мурманская область не включена в число игорных зон в Российской Федерации, поэтому на ее территории ведение такой деятельности запрещено.
 
    Ответственность за организацию и проведение азартных игр с использованием игрового оборудования вне игорной зоны предусмотрена частью 1 статьи 14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
    Как усматривается из материалов дела и установлено мировым судьей, в *** в 15 часов 20 минут ФИО1 в помещении игрового клуба, расположенного по адресу: Адрес*** осуществила проведение азартных игр с использованием игрового оборудования, вне игорной зоны.
 
    Факт совершения ФИО1 административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, и ее виновность подтверждены совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, достоверность и допустимость которых сомнений не вызывает, а именно:
 
    - протоколом об административном правонарушении №*** от *** о допущенном ФИО1 административном правонарушении, предусмотренном ч.1 ст. 14.1.1 КоАП РФ;
 
    - рапортом оперуполномоченного ОЭБ и ПК от *** об обнаружении игрового заведения по адресу: Адрес*** (л.д. 13);
 
    - протоколом осмотра места происшествия от ***, согласно которому в помещении игрового клуба, расположенного по адресу: Адрес*** обнаружено игровое оборудование. И фототаблицей к протоколу осмотра от ***;
 
    - актом проверочной закупки от ***, согласно которому по адресу: Адрес***, расположено функционирующее игровое заведение, в котором под видом лотереи осуществляется незаконное проведение азартных игр. На момент проведения ОРМ «проверочная закупка» посетители в игровом заведении отсутствовали. В помещении находился сотрудник игрового заведения (оператор) ФИО1 В ходе ОРМ «проверочная закупка» сначала производилась игра на игровом автомате, установленном в секции №***. При помощи купюроприемника в игровой автомат были внесены денежные средства в сумме ***. Данная сумма отобразилась на экране в графе баланс. На мониторе, на выбор, было представлено 5 различных игр. После выбора игры под названием «***» на экране монитора отобразилась игра, в которой имелось основное поле игры, в правой части монитора поля с надписью билет №*** в нижней части поля в которых отображался баланс, ставка, количество линий. В процессе игры возможно изменять сумму игровой ставки, количество линий (от 1 до 9). Количество игровых кредитов (баланс) изменялось в зависимости от совпадения одинаковых графических символов в установленную линию и ставки. В случае выигрыша (совпадения графических символов в установленную линию) игроку предоставляется возможность удвоить выигрыш путем перехода в бонусную игру. При переходе в бонусную игру на экране монитора отображается изображение четырех закрытых игральных карт и одной открытой. Удвоение выигрыша происходит путем угадывания игральной карты выше по достоинству, чем открытая игральная карта. В случае открытия игральной карты меньшего достоинства игрок проигрывает всю сумму, данная бонусная игра продолжается с постоянным удвоением до проигрыша или отказа игрока от угадывания и перехода в основную игру. При выходе из игры в основное меню выбора игр и входа в другую игру баланс (количество игровых кредитов) сохраняется. Производился вход и игра в другие установленные на данном игровом аппарате игры. Процесс игры аналогичен. Имелись дополнительные бонусные игры на удвоение выигрыша, с угадыванием цвета (масти) игральной карты на момент нажатия на клавишу монитора.
 
    После того как количество игровых кредитов достигла *** был произведен выход из игры в основное меню и нажата клавиша на выдачу выигрыша. Из устройства для выдачи фискальных чеков получен чек на получение ***. Данный чек был передан оператору ФИО1, которой сообщено о намерении так же поиграть за компьютером оборудованием. Сообщено, что внести в игру на компьютерном оборудовании намеревалось ***. Оператором выданы наличные денежные средства в сумме ***, а так же бумажка с напечатанным кодом, состоящим из цифр.
 
    Пройдя в секцию №*** и заняв одно из мест за компьютерным оборудованием. На экране монитора отображалась виртуальная клавиатура с полем для ввода цифрового кода. Иных манипуляций произвести было не возможно. При помощи компьютерной мыши и виртуальной клавиатуры был введен код, переданный оператором. Осуществлен переход на страницу в «***» сети, на которой на выбор были представлены различные азартные игры на выбор. После выбора одной из азартных игр на экране отобразилось основное поле игры и в нижней части количество игровых кредитов в сумме ***, клавиши управления и изменения ставки и количества линий (от 1 до 20). Выигрыш или проигрыш зависит от выпадения графических символов в установленную линию;
 
    - объяснениями Мичурина Д.В. - эксперта ЭКЦ УМВД России по Мурманской области, о том, что *** он в качестве специалиста принимал участие в осмотре места происшествия по адресу: Адрес***. На месте происшествия производился осмотр помещения с установленным в нем оборудованием. На момент входа в помещение в зале находилось *** игровых терминала, оба из которых находились во включенном состоянии и компьютерное оборудование, четыре комплекта которого находились во включенном состоянии. В ходе осмотра производилась экспериментальная игра на одном терминале и одном компьютере. Процесс игры был зафиксирован при помощи видеосъемки. Осмотренные в ходе ОМП терминалы и компьютеры позволяют запускать игровые программы, в которых в процессе игры используются денежные средства, вносимые в купюроприемник терминала или администратору зала. В процессе игры можно выбрать номер ставки, количество линий по которым отслеживаются совпадения, отображаемые на виртуальном «барабане». В процессе игры размер сумма денежных средств, отображаемая в окне, изменяется в сторону уменьшения или увеличения относительно изначально внесенной суммы.
 
    Оснований не доверять указанным доказательствам не имеется. Оценив представленные доказательства в соответствии с требованиями статьи 26.11 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, мировой судья пришел к правильному выводу о том, что ФИО1 занималась незаконной деятельностью по проведению азартных игр, поэтому подлежит административной ответственности по ч. 1 ст. 14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
    Доводы защиты о том, выделение такого вида лотереи, как комбинированная, обусловлено способом ее проведения, но не способом заключения договора между организатором лотереи и ее участником были предметом исследования мировым судьей и обоснованно признаны несостоятельными.
 
    В соответствии с ч. 2 ст. 3 Федерального закона от 11 ноября 2011 года № 138-ФЗ «О лотереях» бестиражной лотереей, является лотерея, в которой выигрышные лотерейные билеты определяются на стадии их изготовления, то есть до начала их распространения среди участников лотереи. При проведении бестиражной лотереи участник такой лотереи может непосредственно после внесения платы за участие в лотерее и получения лотерейного билета определить, является его лотерейный билет выигрышным или нет.
 
    Согласно ст. 19 ФЗ «О лотереях» розыгрыш призового фонда бестиражной лотереи состоит в выявлении нанесенных на лотерейный билет скрытых надписей, рисунков или знаков и сопоставление выявленной информации с условиями бестиражной лотереи. Использование лотерейного оборудования при розыгрыше призового фонда бестиражных лотерей законом не допускается, поскольку оно обеспечивает случайность распределения выигрышей после выдачи лотерейных билетов и используется при розыгрыше призового фонда тиражных лотерей, к которому предъявляются требования в соответствии со ст. 12.1 ФЗ «О лотереях».
 
    Исходя из анализа указанных правовых норм, при проведении бестиражной лотереи в обычном режиме не допускается использование электронного билета. Условия проведения Всероссийской негосударственной комбинированной денежной лотереи «***» и Правила идентификации лотерейного билета Всероссийской негосударственной комбинированной денежной лотереи «***», утвержденные генеральным директором ООО «***» также предусматривают лотерейные билеты как защищенную полиграфическую продукцию
 
    Функции лотерейных автоматов ограничены продажей лотерейных билетов и выдачей денежного приза по выигрышным билетам. Статья 12 ФЗ «О лотереях» определяет требования, предъявляемые к лотерейным билетам, однако из материалов дела следует, что при осуществлении игры лотерейные билеты, как таковые, не выдавались.
 
    Работа игровых терминалов, изъятых из помещения, расположенного в доме №*** по Адрес***, как следует из приведенных выше доказательств, организована по принципу азартной игры, поскольку результат проведения розыгрыша определяется фактом игры на оборудовании, являющимся игровым, так как принцип его работы совпадает с принципом работы игрового автомата, понятие которого дано в п. 18 ст. 4 Федерального закона № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», согласно которому игровой автомат это игровое оборудование (механическое, электрическое, электронное или иное техническое оборудование), используемое для проведения азартных игр с материальным выигрышем, который определяется случайным образом устройством, находящимся внутри корпуса такого игрового оборудования, без участия организатора азартных игр или его работников.
 
    При таких обстоятельствах, доводы жалобы об отсутствии в действиях ФИО1 состава административного правонарушения, нельзя признать состоятельными.
 
    Мировой судья обосновано применил положения ч. 3 ст. 29.10 КоАП РФ и передал в собственность государства денежные средства в сумме *** при осмотре места происшествия ***, поскольку достоверно установить их принадлежность и законность происхождения не представляется возможным. Суд критически относится к доводом ФИО1 о том, что это ее личные денежные средства, которые она хранила в целях безопасности на работе, поскольку они ничем не подтверждены.
 
    Проверив дело в полном объеме, полагаю, что выводы о виновности ФИО1 в совершении административного правонарушения сделаны мировым судьей правомерно, при рассмотрении настоящей жалобы не приведено доводов, способных повлечь отмену или изменение обжалуемого постановления.
 
    Постановление о привлечении ФИО1 к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, вынесено мировым судьей с соблюдением срока давности привлечения к административной ответственности, установленного частью 1 статьи 4.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях для данной категории дел.
 
    Административное наказание ФИО1 назначено мировым судьей в соответствии с санкцией ч. 1 ст. 14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
 
    Каких-либо нарушений норм процессуального права при рассмотрении дела судьей не установлено.
 
    На основании изложенного, руководствуясь п. 1 ч. 1 ст. 30.7 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, судья
 
Р Е Ш И Л:
 
    Постановление мирового судьи судебного участка № 4 Первомайского административного округа города Мурманска от *** по делу об административном правонарушении, предусмотренном частью 1 статьи 14.1.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в отношении ФИО1 оставить без изменения, а жалобу адвоката Кузнецова Р.В. - без удовлетворения.
 
    Настоящее решение вступает в законную силу немедленно после вынесения и может быть обжаловано в порядке ст. 30.12 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в Мурманский областной суд.
 
    Судья                подпись     Ю.В. Кутушова