Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 10 марта 2021 года №10АП-2535/2021, А41-106776/2019

ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 10 марта 2021 года Дело N А41-106776/2019
Резолютивная часть постановления объявлена 03 марта 2021 года
Постановление изготовлено в полном объеме 10 марта 2021 года
Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Немчиновой М.А.,
судей: Диаковской Н.В., Иевлева П.А.,
при ведении протокола судебного заседания Скомороховой Д.Е.
при участии в заседании:
от истца Акционерного общества "Мосэнергосбыт" - Шатрова А.Д. представитель по доверенности от 25.11.2020 года,
от ответчика Акционерного общества "Мособлэнерго" - Рязанова Л.В. представитель по доверенности от 19.03.2020 года,
от третьих лиц:
Общества с ограниченной ответственностью "Одинцовское подворье" - Синицкий А.О. представитель по доверенности от 14.01.2021 года,
ПАО "Россети Московский регион", ИП Николаев А.Д., ФГБУ "СКК "Подмосковье" МО РФ, ЗАО "Эстейт Сервис дирекция Куркино СЗАО", ООО "УК Комфорт", АО "Одинцовская теплосеть", ООО "Дом", ООО "ГУЖФ", ООО "Инноватт", ООО "Восток-ЖБИ", МУП "Управляющая компания ЖКХ", ОАО "ШУК", АО "Прогресс", ООО "Т2 Мобайл", АО "Чулковская УК", АО "Гжельская УК", АО "Ильинская УК", ООО "Адамант", ФГУП "Радон", ТСЖ "Пионер", Управление по обеспечению деятельности судей МО, ЖЭК "ТРУД", ЖЭПК "Текстильщик", ООО "Коммунальные технологии", ООО "Партнер", ТСЖ TCH "Авсюнинское", TCH "Арбатком", СНТ "Ветеран - 1" - представители не явились, извещены надлежащим образом,
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Акционерного общества "Мосэнергосбыт" и Общества с ограниченной ответственностью "Одинцовское подворье" на решение Арбитражного суда Московской области от 18 декабря 2020 года по делу N А41-106776/19 по иску Акционерного общества "Мосэнергосбыт" к Акционерному обществу "Мособлэнерго" о взыскании стоимости фактических потерь,
УСТАНОВИЛ:
Акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - АО "Мосэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Московской области с иском (с учетом уточнений, принятых судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) к Акционерному обществу "Мособлэнерго" (далее - АО "Мособлэнерго", ответчик) о взыскании стоимости фактических потерь за январь - февраль 2019 в размере 31 977 041, 15 руб., неустойки в размере 4 441 623,07руб., неустойки с 08.11.2019 г. по день фактического исполнения обязательства в размере 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ.
К участию в дело в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ПАО "Россети Московский регион", ООО "Одинцовское подворье", ИП Николаев А.Д., ФГБУ "СКК "Подмосковье" МО РФ, ЗАО "Эстейт Сервис дирекция Куркино СЗАО", ООО "УК Комфорт", АО "Одинцовская теплосеть", ООО "Дом", ООО "ГУЖФ", ООО "Инноватт", ООО "Восток-ЖБИ", МУП "Управляющая компания ЖКХ", ОАО "ШУК", АО "Прогресс", ООО "Т2 Мобайл", АО "Чулковская УК", АО "Гжельская УК", АО "Ильинская УК", ООО "Адамант", ФГУП "Радон", ТСЖ "Пионер", Управление по обеспечению деятельности судей МО, ЖЭК "ТРУД", ЖЭПК "Текстильщик", ООО "Коммунальные технологии", ООО "Партнер", ТСЖ TCH "Авсюнинское", TCH "Арбатком", СНТ "Ветеран - 1".
Решением Арбитражного суда Московской области от 18 декабря 2020 года в исковые требования удовлетворены частично.
С АО "Мособлэнерго" в пользу АО "Мосэнергосбыт" взыскана задолженность за период январь 2019 в размере 2 420 312, 51 руб., неустойку в размере 403 540,57 руб., неустойку, начисленную на сумму задолженности в размере 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы, за каждый день просрочки, начиная с 17.12.2020 г. по день фактической оплаты задолженности, расходы по оплате государственной пошлины в размере 19 873,15 руб.
В удовлетворении остальной части иска отказано (л.д. 195-213 т. 14).
Не согласившись с данным судебным актом, Акционерное общество "Мосэнергосбыт" и Общество с ограниченной ответственностью "Одинцовское подворье" обратились в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, ссылаясь на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.
Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).
Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей третьих лиц, извещенных надлежащим образом о дате и времени судебного заседания.
Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Десятого арбитражного апелляционного суда (www.10aas.arbitr.ru) и на сайте (www.arbitr.ru) в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель АО "Мосэнергосбыт" и ООО "Одинцовское подворье", поддержали доводы своих апелляционных жалоб, просили решение суда первой инстанции в обжалуемой части отменить, апелляционные жалобы - удовлетворить.
Представитель АО "Мособлэнерго" возражал против доводов апелляционной жалобы в полном объеме, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.
Как следует из материалов дела, что 31.11.2006 стороны заключили договоры оказания услуг по передаче электрической энергии N 17-4036 от 01.01.2008 и купли-продажи электрической энергии от 01.09.2007 N 17-4037.
Разделом 9 договора N 17-4036, разделом 4 договора N 17-4037 стороны согласовали порядок расчетов.
Предметом рассматриваемых договоров является оказание услуг исполнителем путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через сети исполнителя в пределах разрешенной мощности потребителей и оплата заказчиком услуг в порядке, установленном договором; продажа заказчиком и покупка исполнителем электрической энергии с целью компенсации фактических потерь электрической энергии в сети исполнителя в порядке, установленном договором.
В пункте 1 договора N 17-4036 "Общие положения" указано, что фактические потери электрической энергии - разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть исполнителя из сетей смежных сетевых организаций или от производителей электрической энергии в точке приема, и объемом электрической энергии, потребляемой энергопринимающими устройствами потребителей, присоединенными к этой сети, а также переданной в смежные сетевые организации.
Пунктом 5.1.24 договора оказания услуг установлено, что истец ежемесячно, руководствуясь пунктом 3.1 договора, составляет фактический баланс электрической энергии за расчетный период, в порядке и по формам, предусмотренным приложением N 5 к договору.
Согласно пункту 5.1.25 договора оказания услуг (в редакции п. 15 дополнительного соглашения N 1) истец обязуется ежемесячно не позднее, чем через 2 дня после предоставления заказчиком всех необходимых данных, оформлять и представлять заказчику фактический баланс электрической энергии в сети исполнителя (приложение N 5).
Пунктом 5.1.26 договора оказания услуг (в редакции пункта 15 дополнительного соглашения N 1) установлено, что истец обязан ежемесячно, в течение 2-х рабочих дней с момента подписания заказчиком фактического баланса электрической энергии в сети исполнителя-2 представлять исполнителю-1 для рассмотрения и подписания: фактический баланс электрической энергии по сети исполнителя-2; акт оказания услуг по передаче электрической энергии (приложение N 9 к договору); счет-фактуру в порядке, установленном действующим законодательством; акт сверки расчетов по оплате оказанных услуг по передаче электрической энергии.
При возникновении у одной из сторон разногласий при формировании фактических балансов электроэнергии по сети исполнителя-2, актов оказанных услуг, оплата исполнителем-1 услуг, оказанных исполнителем-2 по договору производится по данным заказчика, а после урегулирования разногласий при необходимости производится перерасчет.
В соответствии с пунктом 5.3.9 договора оказания услуг (в редакции п. 23 дополнительного соглашения N 1) исполнитель-1 (ПАО "МОЭСК") обязан в течение 2 рабочих дней с момента получения от исполнителя-2 фактического баланса электрической энергии по сети исполнителя-2, акта оказания услуг по передаче электрической энергии (приложение N 9.1 к договору), акта сверки расчетов по оплате оказанных услуг по передаче электрической энергии рассмотреть их и при отсутствии претензий подписать их в неоспариваемой части.
Непредставление или несвоевременное представление исполнителем-1 претензий свидетельствует о согласии исполнителя-1 со всеми положениями, содержащимися в документах (в том числе, актах), представленных исполнителем-2.
Пунктом 6.1.11 договора оказания услуг (в редакции пункта 28 дополнительного соглашения N 1) предусмотрено, что заказчик (АО "Мосэнергосбыт") обязан рассматривать и подписывать фактические балансы электрической энергии в течение двух дней с момента их предоставления исполнителем-2. При наличии у заказчика претензий к количеству оказываемых услуг, заказчик подписывает фактический баланс с разногласиями, с указанием неоспариваемой и оспариваемой частей.
В соответствии с п. 3.1 договора оказания услуг фактический баланс электроэнергии по сети исполнителя составляется на основании: показаний приборов учета; данных предоставленных заказчиком (АО "Мосэнергосбыт"), основанных на показаниях приборов учета; данных расчетов по согласованным сторонами методикам. В соответствии с п. 3.6 приложения N 5 к договору оказания услуг подразделения заказчика по окончании каждого расчетного периода определяют объемы переданной энергии по договору на основании расчетного способа в случае отсутствия у потребителя прибора учета.
Как пояснил истец, согласно балансам электрической энергии им надлежащим образом в январе - феврале 2019 осуществлен отпуск электроэнергии в сеть ответчика.
Учитывая сведения по полезному отпуску, а также объем электроэнергии потребленной энергопринимающими устройствами, истцом произведен расчет фактических потерь с выставлением ответчику счета на их оплату.
С учетом частичной оплаты ответчиком задолженности, а также уточненным расчетом истца, произведенным в порядке ст. 49 АПК РФ, стоимость фактических потерь за январь - февраль 2020 составила 9 107 707, 36 руб. (6 478 520,39 руб. за январь 2019 и 2 629 186,97 руб. за февраль 2019).
Поскольку инициированный и реализованный истцом досудебный порядок урегулирования спора не принес положительного результата, истец, начислив неустойку обратился с настоящим иском в суд.
Проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционные жалобы не подлежат удовлетворению ввиду следующего.
Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.
В соответствии с пунктом 1 статьи 541 ГК РФ энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.
В силу статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1).
Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 ГК РФ).
Постановлением Правительства Российской Федерации об утверждении Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг N 861 от 27.12.2004 года, а именно разделом VI, определен порядок определения потерь в электрических сетях и оплата этих потерь (далее - Правила).
Пунктом 50 вышеуказанных Правил установлено, что размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.
В соответствии с пунктом 52 Правил потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организации, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания их двойного учета.
Потребители услуг, опосредованно присоединенные через энергетические установки производителей электрической энергии, оплачивают в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери только на объемы электрической энергии, не обеспеченные выработкой соответствующей электрической станцией. Потребители услуг оплачивают потери электрической энергии сверх норматива в случае, если будет доказано, что потери возникли по вине этих потребителей услуг.
В соответствии с пунктом 53 Правил нормативы технологических потерь устанавливаются уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в соответствии с настоящими Правилами и Методикой расчета нормативных технологических потерь электроэнергии в электрических сетях.
Из содержания пункта 54 Правил следует, что нормативные потери электрической энергии в электрических сетях устанавливаются в отношении совокупности линий электропередачи и иных объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих соответствующей сетевой организации, с учетом дифференциации по уровням напряжения сетей при установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии.
Как следует из пункта 51 Правил сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.
В соответствии с пунктом 121 Постановления Правительства Российской Федерации от 31 августа 2006 года N 530 "Об утверждении правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики" сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и сетевыми организациями, электрические сети которых технологически присоединены к ее электрическим сетям и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче электрической энергии, и в случае покупки электрической энергии для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) представляет ему (ей) рассчитанные на основании указанных документов данные о величине потерь электрической энергии.
Таким образом, установление факта неправильного определения объемов оказанных услуг по передаче электрической энергии влечет обязанность сетевой организации возвратить энергосбытовой организации все незаконно удерживаемые в связи с допущенной ошибкой, денежные средства.
Из материалов дела следует, что при составлении баланса электрической энергии в сети ответчика в январе и феврале 2019 года между истцом и ответчиком не были урегулированы разногласия на заявленную в иске сумму.
Соглашением по частичному снятию разногласий N 1 за январь 2019 года к Договору купли-продажи из 5 342 691 кВтч первоначально заявленных разногласий осталось не урегулировано - 3 774 285 кВтч на сумму 11 461 892, 74 руб., снято - 1 568 406 кВтч на сумму 4 731 962,46 руб.
Соглашением по частичному снятию разногласий N 2 за январь 2019 года к Договору купли-продажи снято - 467 069 кВтч на 1 409 171, 46 руб., осталось не урегулировано 3 307 216 кВтч на сумму 10 052 721,28 руб.
Согласно направленному АО "Мосэнергосбыт" 09.11.2020 Реестру о разногласиях по полезному отпуску за январь 2019 года, АО "Мосэнергосбыт" не оспаривает объем разногласий на 1 184 667 кВтч.
Однако, истцом не были учтены показания приборов учета, съем которых был осуществлен сетевой организацией в установленном порядке.
В соответствии с пунктом 136 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации N 442 от 04.05.2012 в редакции, действующей в спорные периоды - январь-февраль 2019 года (далее - Основные положения) определение объема потребления электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета.
Из материалов дела следует, что в отношении абонентов Силанян А.В., ООО "Т2 Мобайл" и СНТ Электроизолятор сведения о показаниях приборов учета были переданы ответчиком истцу, однако при определении объема полезного отпуска показания приборов учета, снятые ответчиком, не были учтены.
В отношении СНТ "Электроизолятор" объем потребления 42 400 кВтч был определен истцом на основании показании прибора учета.
Предыдущие показания прибора учета N 04852341, согласно форме 18-юр за декабрь 2018 составили 21 180 кВтч.
Текущие показания, согласно акту проверки узла учета электрической энергии от 11.02.2019 - том 2 л.д. 160-162 - 21 710.
Коэффициент трансформации - 80.
Итого: расход электроэнергии - (21 710 -21 180)* 80 = 42 400 кВтч.
Из 42 400 кВтч АО "Мосэнергосбыт" 18 831 кВтч не оспаривает и считает их подлежащими перевыставлению потребителю.
Оставшийся не урегулированным объем разногласий составляет 23 569 кВтч: 42 400 кВтч - 18 831 кВтч = 23 569 кВтч.
При этом истец указал, что договор расторгнут 01.02.2019, в связи с чем, не отражение полезного отпуска по прибору чета N 04852341 в форме 18-юр за январь 2019 года в полном объеме является необоснованным.
Кроме того, истцом не определены объемы потребления расчетным способом в соответствии с пунктами 179 и 166 Основных положений по прибору учета, у которого истек срок межповерочного интервала поверки приборов учета АО "Одинцовская теплосеть".
Объем разногласий 37 200 кВтч на сумму 114 273, 49 руб.
В силу положений статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечить надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами. Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, достигается соблюдением сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.
Согласно с пунктом 1.7.2 ПТЭЭП, устройство электроустановок должно соответствовать требованиям правил устройства электроустановок, строительных норм и правил, государственных стандартов, правил безопасности труда и другой нормативно-технической документации.
В силу пункта 8 части 3 статьи 1 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" (далее - Закон N 102-ФЗ) сфера государственного регулирования обеспечения единства измерений распространяется на измерения, к которым установлены обязательные метрологические требования, подлежащие выполнению, в том числе при учете количества энергетических ресурсов.
При этом в соответствии с частью 1 статьи 13 Закона N 102-ФЗ средства измерений, предназначенные для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, до ввода их в эксплуатацию, а также после ремонта подлежат первичной поверке, а в процессе эксплуатации - периодической поверке. Применяющие средства измерений в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны своевременно представлять эти средства измерений на поверку.
Согласно пункту 2.11.16 ПТЭЭП, собственник прибора учета обязан осуществлять поверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителем.
В соответствии с пунктом 2.11.7 ПТЭЭП до ввода в промышленную эксплуатацию основного оборудования потребителя информационно-измерительные системы должны быть метрологически аттестованы, а в процессе эксплуатации они должны подвергаться периодической поверке. Использование в качестве расчетных информационно-измерительных систем, не прошедших метрологическую аттестацию, не допускается.
Согласно пункту 179 Основных положений (в редакции, действовавшей на дату составления актов проверки), в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 Основных положений, а именно:
для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд - объем потребления электрической энергии определяется исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены;
для 3-го и последующих расчетных периодов подряд - объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям по формуле, где: Pмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, МВт; T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые подлежат применению расчетные способы.
АО "Мособлэнерго" составлен акт проверки узла учета электрической энергии от 07.11.2018 N 26-005567 - том 2 л.д. 42-43, которым подтверждается факт истечения межповерочного интервала.
Акт проверки узла учета электрической энергии от 07.11.2018 N 26-005567 подписан потребителем. Копия акта от 07.11.2018 N 26-005567 направлена Истцу, что подтверждается письмом от 14.11.2018 N 03/3254 (вх. N СК42-12013/18 от 16.11.2018) - том 2 л.д. 41.
В материалы дела представлены фотографии узла учета АО "Одинцовская теплосеть" - том 2 л.д. 44-52.
Объем АО "Мособлэнеро" рассчитан согласно п. 179, 166 Основных положений: 50кВт*24часа*31день =37 200.
Расчет за 3-ий и последующие расчетные периоды осуществляется по формуле в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям, исходя из максимальной мощности (50кВт), указанной в акте разграничения балансовой принадлежности от 24.08.2005 - том 2 л.д. 39-40.
В подтверждение мощности в размере 50 кВт АО "Мособлэнерго" представило в материалы дела акт разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности, подписанный МУ РЭП "Жаворонки" по объекту: котельная в п. Лесной городок Одинцовского района (в данном акте содержится указание именно на 50 кВт), а также выписки из единого государственного реестра юридических лиц в отношении ОАО "РЭП "Жаворонки" и АО "Одинцовская теплосеть" (из данных выписок следует, что АО "Одинцовская теплосеть" является правопреемником ОАО "РЭП "Жаворонки", а ОАО "РЭП "Жаворонки" является правопреемником МУ РЭП "Жаворонки").
В соответствии с пунктом 4 статьи 26 Федерального закона "Об электроэнергетике" в случае, если происходит смена собственника или иного законного владельца энергопринимающих устройств или объектов электроэнергетики, которые ранее в надлежащем порядке были технологически присоединены, а виды производственной деятельности, осуществляемой новым собственником или иным законным владельцем, не влекут за собой пересмотр величины присоединенной мощности и не требуют изменения схемы внешнего электроснабжения и категории надежности электроснабжения, повторное технологическое присоединение не требуется и ранее определенные границы балансовой принадлежности устройств или объектов и ответственности за нарушение правил эксплуатации объектов электросетевого хозяйства не изменяются. Потребитель длительный период времени использовал измерительный комплекс, который являлся неповеренным, и не производил никаких действий, направленных на его поверку.
Однако АО "Мосэнергосбыт" в нарушение условий договора и законодательства не осуществило расчет объема потребления электроэнергии на основании расчетного способа.
В связи с этим АО "Мособлэнерго" правомерно исключило указанные объемы из объема фактических потерь.
Правомерность позиции АО "Мособлэнерго" в части правомерности применения расчетного способа в случае истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета подтверждается следующей судебной практикой: постановление Арбитражного суда Московского округа от 16.07.2020 N Ф05-16348/2019 по делу N А41-47330/2018; постановление Арбитражного суда Московского округа от 20.08.2018 N Ф05-9062/2018 по делу N А41-52250/2017; постановление Арбитражного суда Московского округа от 10.04.2019 N Ф05-378/2019 по делу N А41-107790/2017.
Кроме того, истец незаконно отнес к потерям в электрических сетях ответчика объемы потребления электроэнергии, рассчитанные на основании актов о безучетном потреблении электрической энергии.
В соответствии с пунктом 188 Основных положений объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с Основными положениями объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с Основными положениями объем безучетного потребления электрической энергии.
ООО "Одинцовское подворье" Московская обл., г. Одинцово, ул. Можайское шоссе у д.1а. Объем разногласий 55 471 кВтч на сумму 170 399, 59 руб.
Ответчиком был составлен акт о безучетном потреблении от 30.01.2019 N 26-000001 - том 2 л.д. 16-23.
Акт о безучетном потреблении направлен в адрес АО "Мосэнергосбыт" письмом вх. N СК42-1077/1 от 01.02.2019.
Из акта следует, что при проверке было выявлено следующее нарушение - изменение схемы учета электрической энергии, а именно отсутствует перемычка напряжения по фазе "С".
Согласно пункту 2 Основных положений, "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основными положениями порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).".
Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 27.09.2017 N 301-ЭС17-8833, безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.
К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета. Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.
Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.
Следовательно, неуведомление потребителем сетевой организации и (или гарантирующего поставщика) о факте выхода из строя прибора учета является самостоятельным видом безучетного потребления электрической энергии, не требующим доказывания факта вмешательства в работу приборов учета и (или) искажения показаний измерительного комплекса.
Законодательством установлен повышенный стандарт поведения субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность, в гражданских правоотношениях (пункт 3 статьи 401 ГК РФ), предполагающий необходимость повышенной осмотрительности при приобретении и осуществлении ими гражданских прав, несоблюдение которого вне зависимости от вины данного субъекта предполагает отнесение на него соответствующих негативных последствий (определение Верховного Суда Российской Федерации от 23.12.2016 N 304-ЭС 16-17074).
Отсутствие вины потребителя в неисправности прибора учета не может само по себе свидетельствовать об отсутствии безучетного потребления электроэнергии, а обязанность по обеспечению функционированию прибора учета возлагается на потребителя (согласуется с позицией Верховного суда РФ, изложенной в определении от 30.09.2016 N 303-ЭС16-12044).
Использование потребителем неисправного прибора учета влечет последствия, предусмотренные законодательством при безучетном потреблении электроэнергии (определение Верховного Суда РФ от 23.05.2016 N 310-ЭС 16-3988).
В соответствии с абзацами 3 и 4 пункта 145 Основных положений (в редакции, действовавшей на дату составления акта), обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора, который также обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию обо всех дефектах или случаях отказов в работе прибора учета электроэнергии.
В силу пункта 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - ПТЭЭП) потребитель обязан обеспечить: содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями ПТЭЭП, правил безопасности и других нормативно-технических документов; своевременное и качественное проведение технического обслуживания, планово-предупредительного ремонта, испытаний, модернизации и реконструкции электроустановок и электрооборудования; надежность работы и безопасность эксплуатации электроустановок; учет, анализ и расследование нарушений в работе электроустановок, несчастных случаев, связанных с эксплуатацией электроустановок, и принятие мер по устранению причин их возникновения. В
се средства измерений и учета электрической энергии, а также информационно- измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе (пункт 2.11.6 ПТЭЭП).
Ответственность за сохранность и чистоту внешних элементов средств измерений и учета электрической энергии несет персонал, обслуживающий оборудование, на котором они установлены (п. 2.11.15 ПТЭЭП).
В силу п. 2.11.17 ПТЭЭП обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. В соответствии с пунктом 180 Основных положений (в редакции, действовавшей на дату составления акта) лицо, являющееся собственником расчетного прибора учета или энергопринимающих устройств (объектов электроэнергетики), в границах которых установлен расчетный прибор учета, принадлежащий другому лицу, при выявлении фактов его неисправности или утраты, истечения межповерочного интервала обязано немедленно сообщить об этом другой стороне по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии).
Таким образом, приборы учета электрической энергии должны соответствовать установленным законодательством техническим требованиям, соблюдение которых обеспечивает точность их измерений. Сохранность, обеспечение работоспособности, надлежащего технического состояния и контроль за состоянием (осуществление регулярных проверок) эксплуатируемых приборов является обязанностью потребителя.
Невыполнение потребителем законодательно возложенных на него обязанностей по поддержанию в надлежащем техническом состоянии принадлежащего ему прибора учета электрической энергии, влекущее возможность искажения данных об объеме потребления электрической энергии, квалифицируется как безучетное потребление.
Отсутствие визуальных повреждений, целостность пломб, не является достаточным доказательством того, что измерительный комплекс соответствует нормативным требованиям и эксплуатируется в надлежащем состоянии. Таким образом, независимо от наличия или отсутствия признаков вмешательства в работу прибора учета, факт безучетного потребления подтвержден сетевой организацией надлежащими доказательствами.
Причиной сложившейся ситуации является бездействие потребителя, не обеспечившего надлежащий учет потребления ресурса и не уведомившего о неисправности измерительного комплекса электроэнергии. Функциональные возможности прибора учета позволяли потребителю самостоятельно визуально идентифицировать неисправность в работе прибора учета, что подтверждается руководством по эксплуатации прибора учета, представленным в материалы дела.
Таким образом, сетевая организация правомерно сделала вывод о безучетном потреблении электроэнергии и определила объем энергоресурса, потребленного энергопринимающими устройствам ООО "Одинцовское подворье", расчетным способом, предусмотренным в пункте 195 Основных положений.
Истец незаконно отнес к потерям в электрических сетях ответчика объемы потребления электроэнергии в многоквартирных домах.
Ввиду невозможности в силу положений гражданского и жилищного законодательства бездоговорного потребления исполнителем коммунальных услуг коммунальных ресурсов, поставляемых в многоквартирные дома в целях оказания коммунальных услуг гражданам, сетевая организация не вправе взыскивать с исполнителя коммунальных услуг стоимость соответствующего коммунального ресурса.
Право на взыскание с исполнителя коммунальных услуг стоимости коммунального ресурса, поставленного в многоквартирные дома, в том числе в отсутствие у исполнителя письменного договора энергоснабжения (ресурсоснабжения), принадлежит ресурсоснабжающей организации. Потребление электроэнергии в многоквартирных домах не может рассматриваться в качестве бездоговорного. Указанная правовая позиция отражена в определении Верховного Суда РФ от 08.08.2016 по делу N 305- ЭС16-4138 по делу N А40-41713/2014.
Исходя из изложенного, включение объемов электроэнергии, потребленной в многоквартирных домах, в потери АО "Мособлэнерго" является незаконным.
Так, расчет объема полезного отпуска электрической энергии в отношении многоквартирного дома по адресу: г. о. Химки, ул. Бабакина, 15, был осуществлен на основании показаний приборов учета (том 1 л.д. 142-143) и составил 131 646 кВтч.
На основании соглашения по частичному снятию разногласий N 1 от 13.07.2020 сняты разногласия в объеме 124 136 кВтч.
Неурегулированный объем разногласий: 131 646 кВтч - 124 136 кВтч = 7 510 кВтч.
Данная разница обусловлена тем, что показания в форме 18-юр за март 2019 указаны АО "Мосэнергосбыт" не с начальных показаний, снятых АО "Мособлэнерго" и управляющей организацией.
Однако, требование АО "Мосэнергосбыт" о том, что АО "Мособлэнерго" обязано оплатить объем 7 510 кВтч как потери электрической энергии "во избежание задвоения учета спорного объема" является необоснованным.
В данной части объем в форме 18-юр не отражался, соответственно, "задвоения" не возникает.
В части, в которой АО "Мособлэнерго" письмом от 28.10.2019 N СК/1-63577/19 подтверждало включение объемов в полезный отпуск в последующих периодах и возможность урегулирования разногласий, разногласия были урегулированы соглашением по частичному снятию разногласий N 1 от 13.07.2020.
Учитывая изложенное, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что требования истца в части 7 510 кВтч удовлетворению не подлежат.
В отношении объекта разногласий "МКД (Молодежная д.78) ООО "УК "Комфорт" АО "Мосэнергосбыт" указывает, что "спорный объем был доначислен в полезный отпуск в ноябре 2019 года".
Однако из формы 18-юр за ноябрь 2019 года не представляется возможным сделать однозначный вывод о том, включен ли дополнительно объем за январь 2019 года либо за какой-либо иной период, указание на это в форме 18-юр отсутствует.
В отношении жилого дома ООО "ГУЖФ", расположенного по адресу г. Пушкино, мкр. Мамонтовка, ул. Гоголевская, д. 6, АО "Мосэнергосбыт" осуществляет расчет по нормативам потребления, а АО "Мособлэнерго" - по показаниям прибора учета.
В материалы дела представлен акт снятия показаний и фотофиксация ( том 2 л.д. 11-12).
Показания 798576 прибора учета, согласно акту снятия показаний - 12 890. Предыдущие показания - 12 475.
Расчетный коэффициент - 30.
Расход потребления электроэнергии: (12 890 кВтч - 12 475 кВтч) * 30 = 12450 кВтч.
На письмо АО "Мосэнергосбыт" от 23.04.2020 N ИП/820-2031/20 ответчиком был дан ответ, что прибор учета 798576 является расчетным, что подтверждается формой 18-юр за февраль 2015 года.
В отношении ООО "Восток-ЖБИ" судом установлено следующее.
АО "Мособлэнерго" сообщило в АО "Мосэнергосбыт" о двукратном недопуске сотрудников для проведения очередной проверки приборов учета письмами N 4340 от 12.12.2018 и N 4572 от 27.12.2018 с приложением акта о необеспечении доступа от 27.12.2018 (Приложение на CD-диске 13, 14,15 к письменным пояснениям от 22.06.20).
28.12.2018 года потребитель обратился в адрес АО "Мосэнергосбыт" и АО "Мособлэнерго" с письменными заявлениями о консервации прибора учета и отключения ЗТП17, в связи с невозможностью обслуживания.
На заявлении потребителя стоит входящий номер, что подтверждает получение Ответчиком указанного заявления в тот же день.
Письмом от 29.12.2018 N ИПУ50-10539/18 истец уведомил ответчика о том, что прибор учета по заявлению потребителя "законсервирован", и просил предоставить информацию об отключении объекта.
Получение данного письма ответчиком подтверждается фактом наличия ответа на указанное письмо (N 05 от 10.01.2019 года).
Кроме того, АО "Мособлэнерго" направило в адрес Истца акт о введении ограничения режима потребления от 27.12.2018 (Приложение 18 на CD-диске).
В связи с изложенным, потребление электрической энергии за спорный период отсутствовало, что также подтверждается актами проверки узла учета от 14.02.2019, составленных в отношении потребителя (Приложение 19, 20 на CD-диске).
В материалы дела представлен CD-диск с актом о необеспечении доступа, заявления потребителя о консервации ПУ, акт о введении ограничения режима потребления, акты проверки узла учета (Приложение к письменным пояснениям от 22.06.2020 т. 10л.181-188).
Учитывая вышеизложенное указанный объем подлежит включению в объем фактических потерь ответчика.
В отношении ООО "Инноватт" объем разногласий составил 4 387 кВт на сумму 13 476, 28 руб.
В материалы дела представлен расчет объема разногласий с данными об объемах по аналогичному периоду предыдущего года - том 8 л.д. 27, письмо от МЭС (ОКП) N ИП/26- 3434/18 от 08.10.2018, письмо от ООО "Инноватт" в МЭС (Зеленоградское ТО) N 1910-05 от 19.10.2018 - том 8 л.д. 28-31, письмо от ООО "Инноватт" N 2210-06 от 22.10.2018 - том 8 л.д. 32-34.
Согласно пункту 166 Основных положений в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в установленные сроки и при отсутствии контрольного прибора учета: для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, - также и почасовые объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года.
Однако, в форме 18-юр за февраль истцом не отражены текущие и предыдущие показания приборов учета, из данной формы не представляется возможным сделать вывод о том, включен ли дополнительно объем неправомерно не отраженный АО "Мосэнергосбыт" в предыдущие периоды, либо отражен полезный отпуск только за февраль 2019 года.
В отношении физических лиц ответчик определил объемы потребления по нормативам потребления, указанных в расчете в размере 441 888 кВтч на сумму 1 357 421, 61руб.
Пунктом 162 Основных положений предусмотрена обязанность гарантирующего поставщика передавать в сетевую организацию в отношении многоквартирных домов, не оборудованных коллективными (общедомовыми) приборами учета, и жилых домов, до 5-го числа месяца, следующего за расчетным, в электронном виде и до 10-го числа месяца, следующего за расчетным, в бумажном виде реестр, содержащий данные об объеме потребления электрической энергии в жилых и нежилых помещениях в таких многоквартирных домах и в жилых домах, с разбивкой по каждому жилому и многоквартирному дому.
В случае отсутствия в реестре данных об объеме потребления электрической энергии в каком-либо жилом доме или помещении в многоквартирном доме сетевая организация определяет объем потребления электрической энергии в целях расчета фактических потерь электрической энергии, возникших за расчетный период в объектах электросетевого хозяйства этой сетевой организации, а также объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в отношении таких жилых домов и многоквартирных домов в соответствии с порядком определения объема потребления коммунальной услуги по электроснабжению, предусмотренным Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354 (далее - Правила N 354), для случаев непредоставления потребителями коммунальных услуг показаний приборов учета.
Пунктами 59, 60 Правил N 354 предусмотрен следующий порядок определения объема потребления для случая непредставления потребителем показаний прибора учета: - начиная с расчетного периода, за который потребителем не представлены показания прибора учета до расчетного периода (включительно), за который потребитель представил исполнителю показания прибора учета, но не более 3 расчетных периодов подряд - плата за коммунальную услугу определяется исходя из рассчитанного среднемесячного объема потребления коммунального ресурса потребителем, определенного по показаниям прибора учета за период не менее 6 месяцев, а если период работы прибора учета составил меньше 6 месяцев, - то за фактический период работы прибора учета, но не менее 3 месяцев; - по истечении указанного предельного количества расчетных периодов плата за коммунальную услугу рассчитывается исходя из нормативов потребления коммунальных услуг.
Однако АО "Мосэнергосбыт" не были соблюдены данные требования законодательства при определении объема потребления электрической энергии (мощности) потребителями, в связи с этим объем разногласий в отношении физических лиц, указанных в расчете, составил 441 888 кВтч.
Нормативы потребления коммунальных услуг по электроснабжению утверждены распоряжением Министерства жилищно-коммунального хозяйства Московской области от 09.12.2014 N 162-РВ.
Расчет разногласий до норматива при отсутствии показаний за январь 2019 - том 1 л.д. 198-234, том 7 л.д. 42-75, письмо исх. N 283-ПИ от 12.02.2019.
В соответствии с пунктом 162 Основных положений по письменному запросу сетевой организации гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) в течение 5 рабочих дней предоставляет ей копии документов, подтверждающих данные об объемах потребления электрической энергии в жилых домах и помещениях в многоквартирных домах, указанные гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в реестре.
В связи с изложенным АО "Мособлэнерго" направляло в АО "Мосэнергосбыт" запрос о предоставлении копии документов, подтверждающих указанные в формах 18 данные об объемах потребления электрической энергии по объектам разногласий - письмо от 08.06.2020 N 10-4954/20.
Однако документы, подтверждающие указанные в формах 18 данные об объемах потребления электрической энергии по объектам разногласий не были представлены в материалы дела.
В отношении АО "Гжельская УК" объем разногласий составил 1976 кВтч на сумму 6 070, 01 руб.
В материалы дела ответчиком представлен Расчет объема разногласий в связи с некорректным минусованием транзита - том 2 л.д. 166.
Объем полезного отпуска по данным АО "Мособлэнерго" составил 41 694 кВтч.
При этом объем разногласий был обусловлен неправомерным расчетом минусового потребления истцом.
В форме 18-юр по приборам учета N 13089100, N 13162676, N 13141803, N 13141834, N 11165881, N 13162750, N 13162734, N 13141568, N 13534835, N 13141107, N 13163127, N 13141717, N 13539553, N 13539540, N 13539017, N 13539566, N 13539669, N 13162629, N 13134757 истцом был вычтен транзитный объем потребления, однако в результате такого вычета у АО "Мосэнергосбыт" получается минусовое потребление по "головному" прибору учета.
Между тем показания по "головному" прибору учета не могут быть меньше показаний транзитного прибора учета.
Позиция о неправомерности начисления минусовых показаний подтверждена следующей судебной практикой: Определение Верховного Суда РФ N 305- ЭС17- 17196 от 16.11.2017 по делу N А41- 60901/16, Определение Верховного Суда РФ N 305-ЭС18-15015 от 08.10.2018 N А41-6995/17, Определение Верховного Суда РФ от 26.12.2018 N 305-ЭС18-22232 по делу N А41-103088/2017, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 22.08.2018 по делу N А41-91754/17, Постановление Арбитражного суда Московского округа от 07.08.2018 по делу N А41-84945/17 и др.
На основании соглашения по частичному снятию разногласий N 1 от 13.07.2020 сняты разногласия в объеме 39 718 кВтч.
Неурегулированный объем разногласий: 41 694 кВтч - 39 718 кВтч = 1 976 кВтч.
При этом первичных документов, подтверждающих указываемые истцом данные, а также расчета в материалы дела не представлено.
В отношении ФГУП "Радон" объем разногласий между сторонами составил 395 544 кВтч на сумму 1 215 058, 96 руб.
АО "Мособлэнерго" не получило объем полезного отпуска по объектам электросетевого хозяйства ФГУП "Радон".
Составленный истцом баланс электрической энергии по участку сети ФГУП "Радон" со стороны ответчика не подписан, был возвращен без оформления - письмо от 06.03.2019 N 10-2137/19.
В предмет доказывания по делам о взыскании задолженности по оплате электроэнергии, фактически потерянной в электрических сетях при ее передаче, входит установление следующих обстоятельств:
- принадлежность объектов электросетевого хозяйства и границ балансовой принадлежности сетей;
- факт перетока электроэнергии через электросети;
- способы фиксации объемов электроэнергии на входе в электросеть и на выходе из нее;
- величина (количественное значение) электроэнергии, поступившей в сеть;
- величина (количественное значение) электроэнергии, вышедшей из сети (суммарное значение объема полезного отпуска, поставленного потребителям, и объема, переданного в смежные электросети);
- разность между двумя предыдущими величинами, которая составит величину потерь;
- задолженность по оплате, рассчитанная как разность между стоимостью потерянной электроэнергии и размером фактически произведенной за нее оплаты.
Однако, документы, подтверждающие вышеуказанные обстоятельства, в материалы дела истцом не представлены.
Учитывая изложенное, суд первой инстанции обосновано пришел к выводу об удовлетворении требований истца о взыскании стоимости фактических потерь за январь 2019 в размере 2 420 312, 51 руб.
Из материалов дела следует, что за февраль 2019 года между истцом и ответчиком возникли разногласия в отношении стоимости фактических потерь.
Соглашением по частичному снятию разногласий N 1 за февраль 2019 года к Договору купли-продажи из 4 834 948 кВтч первоначально заявленных разногласий осталось не урегулировано - 1 895 145 кВтч на сумму 6 186 503, 76 руб., снято - 2 939 803 кВтч на сумму 9 596 681,15 руб.
Соглашением по частичному снятию разногласий N 2 за февраль 2019 года к договору купли-продажи снято -38 870 кВтч на сумму 126 887, 08 руб., осталось не урегулировано 1 856 275 кВтч на сумму 6 059 616,68 руб.
Согласно направленному АО "Мосэнергосбыт" 09.11.2020 Реестру о разногласиях по полезному отпуску за январь 2019 года, АО "Мосэнергосбыт" не оспаривает объем разногласий 1 050 862 кВтч в отношении следующих потребителей: ООО "Армандо" (Магнит энерго) в размере 150 528 кВтч, ООО "РСУ-7" в размере 21 580 кВтч, МУП "ЖКХ" в размере 5 364 кВтч, МУП "ЩМР "Межрайонный Щелковский Водоканал" в размере 620 159 кВтч, ФГБУ "СКК "Подмосковье" МО РФ в размере 234 655 кВтч, МКЖД с непосредственной формой управления - 45 МКЖД в размере 1 168 кВтч, ООО "Орехово-Зуевская районная объединённая компания" - 7 МКЖД; ООО "Партнёр" - 4 МКЖД; непосредственное управление - 2 МКЖД в размере 10 308 кВтч, ООО "Орехово-Зуевское ГЖП" и ООО "Партнер" в размере 144 кВтч, ПАО "Ростелеком" в размере 6 956 кВтч.
Поскольку истец не оспаривает обстоятельства, на которые ссылается ответчик в обоснование своих возражений относительно исковых требований АО "Мосэнергосбыт" по данным объектам разногласий, в связи с чем, подлежит применению ч. 3.1 ст. 70 АПК РФ.
Истцом также не были учтены показания приборов учета, съем которых был осуществлен сетевой организацией в установленном порядке.
В соответствии с пунктом 136 Основных положений определение объема потребления электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета.
В отношении абонентов Силанян А.В. д.Мотяково, ООО "Т2 Мобайл, СНТ "Ветеран1" сведения о показаниях приборов учета были переданы ответчиком истцу, однако при определении объема полезного отпуска показания приборов учета, снятые ответчиком, учтены не были.
Кроме того, истец незаконно отнес к потерям в электрических сетях ответчика объемы потребления электроэнергии в многоквартирных домах.
Ввиду невозможности в силу положений гражданского и жилищного законодательства бездоговорного потребления исполнителем коммунальных услуг коммунальных ресурсов, поставляемых в многоквартирные дома в целях оказания коммунальных услуг гражданам, сетевая организация не вправе взыскивать с исполнителя коммунальных услуг стоимость соответствующего коммунального ресурса. Право на взыскание с исполнителя коммунальных услуг стоимости коммунального ресурса, поставленного в многоквартирные дома, в том числе в отсутствие у исполнителя письменного договора энергоснабжения (ресурсоснабжения), принадлежит ресурсоснабжающей организации.
Потребление электроэнергии в многоквартирных домах не может рассматриваться в качестве бездоговорного. Указанная правовая позиция отражена в определении Верховного Суда РФ от 08.08.2016 по делу N 305- ЭС16-4138 по делу N А40-41713/2014.
Истец также незаконно отнес к потерям в электрических сетях ответчика объемы потребления электроэнергии, рассчитанные на основании актов о безучетном потреблении электрической энергии.
В соответствии с пунктом 188 Основных положений объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с Основными положениями объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с Основными положениями объем безучетного потребления электрической энергии.
В отношении ИП Николаев А.Д. объем разногласий составил 322 574 кВтч на сумму 1 053 009, 28 руб.
Объем полезного отпуска, указанный АО "Мосэнергосбыт" в форме 18-юр - 6 143 кВтч.
Объем, подлежащий указанию в соответствии с актом о безучетном потреблении - 328 717 кВтч.
Объем разногласий: 328 717 кВтч - 6 143 кВтч = 322 574 кВтч.
В отношении Николаева А.Д. ответчиком был составлен акт о неучтенном потреблении N 8 от 28.02.2019 - том 8 л.д. 102-109.
В целях уведомления о дате и времени составления акта о неучтенном потреблении в адрес Истца и Николаева А.Д. были направлены письмо от 25.02.2019 N 389-ПИ и уведомления о принятии участия в составлении акта - том 8 л.д. 114-115, том 8 л.д. 116, том 8 л.д. 127-131.
В материалы дела также представлены: письмо от 01.03.2019 N 427-ПИ о направлении акта о безучетном потреблении в адрес истца - том 8 л.д. 110-111 и письмо Николаеву А.Д. от 01.03.2019 N 426-ПИ о составлении акта о неучтенном потреблении с документами, подтверждающими отправку- том 8 л.д. 112-113.
При составлении акта от 28.02.2019 N 8 о безучетном потреблении в отношении ИП Николаева А.Д. (далее - Акт N 8) нарушений допущено не было.
Из Акта N 8 следует, что при проверке было выявлено следующее нарушение - "отсутствие учета электроэнергии по фазе "В" в связи с выходом из строя трансформатора тока при отсутствии извещения от потребителя о неисправности измерительного комплекса электроэнергии".
Согласно пункту 2 Основных положений, "безучетное потребление" - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (куплипродажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основными положениями порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).".
Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 27.09.2017 N 301-ЭС17-8833, безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.
К первой группе относятся действия, выразившиеся во вмешательстве потребителя в работу прибора (системы) учета, в том числе нарушение (повреждение) пломб или знаков визуального контроля, нанесенных на прибор (систему) учета, а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора (системы) учета.
Совершение перечисленных действий не требует установления судом каких-либо последствий, связанных с достоверностью показаний приборов учета после их совершения, и является основанием для применения расчетного способа определения объема электроэнергии, подлежащего оплате таким потребителем.
Ко второй группе относятся иные, не связанные с вмешательством в работу прибора учета, действия потребителя, которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.
Следовательно, неуведомление потребителем сетевой организации и (или гарантирующего поставщика) о факте выхода из строя прибора учета является самостоятельным видом безучетного потребления электрической энергии, не требующим доказывания факта вмешательства в работу приборов учета и (или) искажения показаний измерительного комплекса.
В соответствии с абзацами 3 и 4 пункта 145 Основных положений (в редакции, действовавшей на дату составления Акта N 8), обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора, который также обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию обо всех дефектах или случаях отказов в работе прибора учета электроэнергии.
В силу пункта 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - ПТЭЭП) потребитель обязан обеспечить: содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями ПТЭЭП, правил безопасности и других нормативно-технических документов; своевременное и качественное проведение технического обслуживания, планово-предупредительного ремонта, испытаний, модернизации и реконструкции электроустановок и электрооборудования; надежность работы и безопасность эксплуатации электроустановок; учет, анализ и расследование нарушений в работе электроустановок, несчастных случаев, связанных с эксплуатацией электроустановок, и принятие мер по устранению причин их возникновения.
Все средства измерений и учета электрической энергии, а также информационно-измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе (пункт 2.11.6 ПТЭЭП).
Ответственность за сохранность и чистоту внешних элементов средств измерений и учета электрической энергии несет персонал, обслуживающий оборудование, на котором они установлены (п. 2.11.15 ПТЭЭП).
В силу п. 2.11.17 ПТЭЭП обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию.
В соответствии с пунктом 180 Основных положений (в редакции, действовавшей на дату составления Акта N 8) лицо, являющееся собственником расчетного прибора учета или энергопринимающих устройств (объектов электроэнергетики), в границах которых установлен расчетный прибор учета, принадлежащий другому лицу, при выявлении фактов его неисправности или утраты, истечения межповерочного интервала обязано немедленно сообщить об этом другой стороне по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии).
Таким образом, приборы учета электрической энергии должны соответствовать установленным законодательством техническим требованиям, соблюдение которых обеспечивает точность их измерений.
Сохранность, обеспечение работоспособности, надлежащего технического состояния и контроль за состоянием (осуществление регулярных проверок) эксплуатируемых приборов является обязанностью потребителя. Невыполнение потребителем законодательно возложенных на него обязанностей по поддержанию в надлежащем техническом состоянии принадлежащего ему прибора учета электрической энергии, влекущее возможность искажения данных об объеме потребления электрической энергии, квалифицируется как безучетное потребление.
Отсутствие визуальных повреждений, целостность пломб, не является достаточным доказательством того, что измерительный комплекс соответствует нормативным требованиям и эксплуатируется в надлежащем состоянии.
Таким образом, несмотря на отсутствие признаков вмешательства в работу прибора учета, факт безучетного потребления подтвержден сетевой организацией надлежащими доказательствами. Причиной сложившейся ситуации является бездействие потребителя, не обеспечившего надлежащий учет потребления ресурса и не уведомившего о неисправности измерительного комплекса электроэнергии.
Используемый прибор учета Меркурий 230 ART-03 СN позволял потребителю выявить неисправность трансформатора тока по одной из фаз, поскольку при запросе на дисплей прибора учета выводится указанная информация и инструментальная проверка для выявления этой неисправности не требуется.
При таких обстоятельствах, функциональные возможности прибора учета позволяли потребителю самостоятельно визуально идентифицировать неисправность в работе прибора учета, что нагрузка по одной из фаз не учитывается.
Кроме того, прекращение учета электроэнергии измерительным комплексом по одной фазе, может быть выявлено путем анализа причин изменения (уменьшения) объема потребления электрической энергии, определенного по данным учета, при отсутствии к тому объективных оснований - если не имело место изменение характера и объема производственной и/или коммерческой деятельности потребителя на объекте энергоснабжения и связанное с этим сокращение объема потребленной энергии.
Отсутствие учета по одной фазе у расчетного прибора является основанием для признания потребления электроэнергии безучетным, так как в результате этого отсутствует объективная возможность определить фактический расход потребления электроэнергии: потребление электроэнергии больше, а отображение ее потребленного объема - меньше, и, как следствие, недоучет электроэнергии.
Учитывая вышеизложенное, сетевй организацией правомерно сделан вывод о безучетном потреблении электроэнергии и определении объем энергоресурса, потребленного Николаевым А.Д., расчетным способом, предусмотренным в пункте 195 Основных положений.
Кроме того, проверив расчет расхода электроэнергии, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что истцом в отношении потребителей ЖЭК "ТРУД", ЖЭПК "ТЕКСТИЛЬЩИК", ООО "Коммунальные технологии", ООО "Партнер", ТСН "Арбатком", ТСЖ "ТСН "АВСЮНИНСКОЕ", ОАО "Шатурская управляющая компания", АО "Прогресс", Товарищество собственников жилья " Пионер " расчет произведен неверно, доказательств обоснованности расчета в материалы дела истцом не представлено.
Истцом также не определены объемы потребления расчетным способом в соответствии с пунктами 179 и 166 Основных положений по следующим абонентам, у которых истек срок межповерочного интервала поверки приборов учета.
Согласно пункту 179 Основных положений, в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 Основных положений, а именно: в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в установленные сроки и при отсутствии контрольного прибора учета:
для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, - также и почасовые объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены;
для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям по формуле, где: Pмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, МВт; T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые подлежат применению расчетные способы.
В отношении управления по обеспечению деятельности мировых судей Московской области объем разногласий составил 1385 кВтч на сумму 4521, 19 руб.
Адрес точки учета: Московская обл., Орехово-Зуево городской округ, г. Дрезна, ул. Зимина, 8. Прибор учета: 03329533.
В отношении указанного потребителя по результатам проверки приборы учета/измерительные комплексы были признаны непригодными для расчетов в связи с истечением срока поверки, однако истец осуществил расчет с нарушением требований Основных положений N 442.
Объем полезного отпуска по данным АО "Мосэнергосбыт" -775 кВт.ч.
Объем полезного отпуска по данным АО "Мособлэнерго" рассчитан согласно пункту 179 Основных положений и составляет 2160 кВтч. Объем разногласий: 2160 кВтч - 775 кВтч = 1385 кВтч. Ведомость расхода электроэнергии по мощности - том 2 л.д. 170.
Максимальная мощность энергопринимающих устройств -10кВт - подтверждена актом разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности от 10.02.2009 - том 2 л.д. 177.
Актом проверки узла учета электрической энергии N 522-Д18 от 20.12.2018 - том 2 л.д. 175-176 - подтверждается факт истечения межповерочного интервала по счетчикам N 03475048 и N 03477509. Акт проверки узла учета электрической энергии подписан потребителем.
Направление копии акта Истцу подтверждается представленными в материалы дела письмами от 21.12.2018 N 2231 (вх. N СК/40-9327/18 от 24.12.2018)) - том 2 л.д. 171, от 15.01.2019 N 34 (вх. N СК/40-212/19 от 16.01.2019) - том 2 л.д. 172, от 04.03.2019 N 279 (вх. N СК/40-1660/19 от 04.03.2019) - том 2 л.д. 173-174.
АО "Мосэнергосбыт" в материалы дела представлено письмо от 05.07.2019 N ИП/40-2666/19 и акт допуска прибора учета от 23.05.2019, из которого следует, что прибор учета N 03329533, который, согласно акту от 20.12.2018 N 522-Д18 являлся непригодным для расчетов, был демонтирован только 23.05.2019 и заменен прибором учета N 03329411.
АО "Мосэнергосбыт" также указал, что полезный отпуск по потребителю "Управление по обеспечению деятельности судей Московской области" учтен в отчетном периоде за апрель 2019 года.
Однако из формы 18-юр за апрель 2019 года не представляется возможным сделать однозначный вывод о том, включен ли дополнительно объем за февраль 2019 года, указание на это в форме 18-юр отсутствует.
Кроме того, из формы 18-юр за апрель 2019 года следует, что истцом допущена ошибка при расчете полезного отпуска за апрель 2019 года: если, как указано в форме 18-юр, предыдущие показания 107319, 00, текущие показаний - 108900,00, коэффициент трансформации - 1, то расход электроэнергии по счетчику: (108 900,00 - 107 319,00) * 1 = 1581 кВтч, в то время как в форме 18-юр указан расход электроэнергии по счетчику - 807 кВтч, то есть занижен на 774 кВтч (1581 кВтч - 807 кВтч).
В отношении ФГУП "Радон" объем разногласий составил 345 692 кВтч на сумму 1 128 475, 58 руб.
Составленный Истцом баланс электрической энергии по участку сети ФГУП "Радон" со стороны АО "Мособлэнерго" не подписан, был возвращен без оформления - письмо от 06.03.2019 N 10-2137/19.
Таким образом, документы, подтверждающие наличие задолженности по оплате электроэнергии, фактически потерянной в электрических сетях при ее передаче в отношении ФГУП "Радон", в материалы дела, не представлены.
Учитывая вышеизложенное, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу об удовлетворении заявленных требования частично, за январь 2019 в размере 2 420 312, 51 руб., отказав в удовлетворении требований о взыскании стоимости фактических потерь за февраль 2019.
Истцом также было заявлено требование о взыскании неустойки в размере 4 441 623, 07руб., неустойки с 08.11.2019 г. по день фактического исполнения обязательства в размере 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ.
В соответствии ст. 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "Об электроэнергетике" Потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.
Согласно пункту 65 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" по смыслу статьи 330 ГК РФ, истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ).
Присуждая неустойку, суд по требованию истца в резолютивной части решения указывает сумму неустойки, исчисленную на дату вынесения решения и подлежащую взысканию, а также то, что такое взыскание производится до момента фактического исполнения обязательства.
С учетом размера удовлетворенных требований в части суммы основного долга, судом первой инстанции произведен перерасчет неустойки.
Учитывая изложенное, суд правомерно пришел к выводу об удовлетворении требований о взыскании неустойки частично в размере 403 540, 57 руб. за период с 26.07.2019 по 16.12.2020, а также неустойки, начисленную на сумму задолженности в размере 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы, за каждый день просрочки, начиная с 17.12.2020 г. по день фактической оплаты задолженности, отказав в остальной части требований.
Ссылка АО "Мосэнергосбыт" на судебные акты, содержащие иное толкование норм права, отклоняется апелляционным судом, поскольку приведенные судебные акты преюдициального значения для разрешения настоящего спора не имеют и не влияют на правильность выводов суда первой инстанции по данному делу.
Также судом апелляционной инстанции учитывается, что в каждом конкретном случае суд устанавливает фактические обстоятельства дела и применяет нормы права к установленным обстоятельствам с учетом представленных доказательств.
Доводы апелляционных жалоб фактически сводятся к повторению утверждений, исследованных и правомерно отклоненных арбитражным судом первой инстанции, и не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, поскольку не свидетельствуют о нарушении судом первой инстанции норм материального и процессуального права, а лишь указывают на несогласие с оценкой судом доказательств.
Судом первой инстанции дана надлежащая оценка всем имеющимся в деле доказательствам, оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.
Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, основанием для отмены принятого судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.
Апелляционные жалобы удовлетворению не подлежат.
Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Московской области от 18 декабря 2020 года по делу N А41-106776/19 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.
Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Московского округа в течение двух месяцев со дня его изготовления в полном объеме через суд первой инстанции.
Председательствующий cудья
М.А. Немчинова
Судьи
Н.В. Диаковская
П.А. Иевлев


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка