Определение Судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда

 
СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ МОСКОВСКОГО ГОРОДСКОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 27 мая 2021 года Дело N 10-8910/2021

(вводная и резолютивная части)

г. Москва 27 мая 2021 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Комлевой Ю.В.,

судей Светозерской Ю.М., Жигалевой Е.Б.,

при помощнике судьи Белике А.В.,

с участием

защитника - адвоката Борисова Б.Б., представившего удостоверение и ордер,

прокурора Найпак О.Л.,

без участия осужденного Барханоева А.Р.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Барханоева А.Р. на приговор Мещанского районного суда г. Москвы от 18 марта 2021 г., в отношении

Барханоева Алексея Руслановича, паспортные данные, гражданина Российской Федерации, имеющего среднее специальное образование, женатого, имеющего двоих малолетних детей 2014 и 2018 годов рождения, работающего слесарем механосборочных работ в ..., зарегистрированного по адресу: адрес, фактически проживающего по адресу: ..., адрес, адрес, ранее судимого: 23 октября 2019 года Троицким районным судом города Москвы по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде 06 месяцев лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год,

осужденного по ч.2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору Троицкого районного суда города Москвы от 23 октября 2019 года отменено.

На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию присоединена частично не отбытая часть наказания по приговору Троицкого районного суда города Москвы от 23 октября 2019 года и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 03 года 03 месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу. Зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей с 21 января 2020 года до дня вступления приговора в законную силу.

Мера пресечения Барханоеву А.Р. в виде заключения под стражу, до вступления приговора в законную силу, оставлена без изменения.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Жигалевой Е.Б., мнение адвоката Борисова Б.Б., поддержавшего доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Найпак О.Л. об оставлении приговора без изменения, жалобы - без удовлетворения,

руководствуясь ст. ст. 38913, 38920, 38928 УПК РФ, судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда

ОПРЕДЕЛИЛА:

приговор Мещанского районного суда г. Москвы от 18 марта 2021 г., в отношении Барханоева Алексея Руслановича изменить.

Исключить из осуждения Бархановева А.Р. квалифицирующий признак - незаконное приобретение наркотического средства в крупном размере.

В остальной части этот же приговор оставить без изменения, апелляционную жалобу осужденного - без удовлетворения.

Апелляционное определение может быть обжаловано во Второй кассационный суд общей юрисдикции, в порядке главы 47.1 УПК РФ. Осужденный вправе ходатайствовать об участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции. Кассационная жалоба и представление, могут быть поданы через суд первой инстанции в течение шести месяцев со дня вступления в законную силу приговора, а для осужденного, содержащегося под стражей, - в тот же срок со дня вручения ему копии такого судебного решения, вступившего в законную силу.

Председательствующий

Судьи

Судья Каракешишева Е.Н. Дело N 10-8910/21

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Москва 27 мая 2021 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Комлевой Ю.В.,

судей Светозерской Ю.М., Жигалевой Е.Б.,

при помощнике судьи Белике А.В.,

с участием

защитника - адвоката Борисова Б.Б., представившего удостоверение и ордер,

прокурора Найпак О.Л.,

без участия осужденного Барханоева А.Р.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционную жалобу осужденного Барханоева А.Р. на приговор Мещанского районного суда г. Москвы от 18 марта 2021 г., в отношении

Барханоева Алексея Руслановича, паспортные данные, гражданина Российской Федерации, имеющего среднее специальное образование, женатого, имеющего двоих малолетних детей 2014 и 2018 годов рождения, работающего слесарем механосборочных работ в ..., зарегистрированного по адресу: адрес, фактически проживающего по адресу: город Москва, адрес, адрес, ранее судимого: 23 октября 2019 года Троицким районным судом города Москвы по п. "в" ч. 2 ст. 158 УК РФ к наказанию в виде 06 месяцев лишения свободы, на основании ст. 73 УК РФ условно, с испытательным сроком 1 год,

осужденного по ч.2 ст. 228 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года.

На основании ч. 5 ст. 74 УК РФ условное осуждение по приговору Троицкого районного суда города Москвы от 23 октября 2019 года отменено.

На основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию присоединена частично не отбытая часть наказания по приговору Троицкого районного суда города Москвы от 23 октября 2019 года и окончательно назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 03 года 03 месяца с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу. Зачтено в срок лишения свободы время содержания под стражей с 21 января 2020 года до дня вступления приговора в законную силу.

Мера пресечения Барханоеву А.Р. в виде заключения под стражу, до вступления приговора в законную силу, оставлена без изменения.

Разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Жигалевой Е.Б., мнение адвоката Борисова Б.Б., поддержавшего доводы апелляционной жалобы, мнение прокурора Найпак О.Л. об оставлении приговора без изменения, жалобы - без удовлетворения, судебная коллегия

установила:

По приговору Мещанского районного суда г. Москвы от 18 марта 2021 г. Барханоев А.Р. признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере.

Судом первой инстанции установлено, что не позднее 18.01.2020 года Барханоев А.Р. незаконно приобрел наркотическое средство - героин (диацетилморфин), ацетилкодеин и 6-моноацетилморфин, общей массой не менее 28,943 грамма, которое незаконно, умышленно, без цели сбыта, для личного употребления хранил при себе, до момента задержания 21.01.2020 г.

Преступление совершено в г. Москве при обстоятельствах подробно изложенных приговоре.

В апелляционной жалобе осужденный Барханоев А.Р. считает приговор суда несправедливым, наказание чрезмерно строгим. Суд перечислил смягчающие обстоятельства, но не учел их полной мере. Полагает, что имелись все основания для назначения ему более мягкого наказания, поскольку он имеет 2-х несовершеннолетних детей.

Автор жалобы просит приговор изменить, смягчить ему наказание, зачесть время содержания под стражей из расчета один день за полтора.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия находит назначенное наказание справедливым, и оснований к отмене приговора не усматривает.

В судебном заседании суда первой инстанции Барханоев А.Р. свою вину в предъявленном обвинении признал полностью, в содеянном раскаялся.

Кроме признательной позиции Барханоева А.Р., его вину в инкриминируемом ему деянии подтверждают доказательства, проверенные в ходе судебного разбирательства и приведенные в приговоре.

Так, в ходе судебного следствия были исследованы и в приговоре подробно приведены показания свидетелей фио, фио, фио об обстоятельствах задержания Барханоева А.Р., его личного досмотра, обнаружения и изъятия запрещенных веществ.

Показания свидетелей объективно подтверждаются протоколом личного досмотра Барханоева А.Р., согласно которому у Барханоева А.Р. были изъяты пакетики с веществом (т. 1 л.д. 5-7).

Вес и вид наркотического средства установлен судом исходя из справок об исследовании ЭКЦ УТ МВД России по ЦФО N 64, 65 от 22 января 2020 года (том 1 л.д. 12, 14) и заключений эксперта ЭКЦ УТ МВД России по ЦФО N 48 от 28 января 2020 года, N 78 от 07 февраля 2020 года, N 458 ЭКЦ УТ МВД России по ЦФО от 26 мая 2020 года (том 1 л.д. 70-74, 81-83, 211-216).

Изъятые предметы и вещества были осмотрены, что отражено в протоколах (том 1 л.д. 100-104, 113-114, 118-119).

Указанным выше доказательствам суд дал надлежащую оценку, признав эти доказательства допустимыми, достоверными и в совокупности подтверждающими вину осужденного, поскольку они соответствуют фактическим обстоятельствам дела, установленным в ходе судебного следствия.

При этом какой-либо заинтересованности со стороны свидетелей обвинения при даче показаний в отношении осужденного, как и оснований для его оговора, судом не установлено.

Оснований ставить под сомнение данную судом оценку доказательств, судебная коллегия не находит, отмечая, что в показаниях свидетелей, других доказательствах, на которых основаны выводы суда о виновности осужденного, каких-либо противоречий, которые свидетельствовали бы об их недостоверности, не имеется.

Совокупность доказательств, подтверждающая вину осужденного в незаконном хранении без цели сбыта наркотического средства в крупном размере, в том числе показания свидетелей, другие доказательства по делу не содержат взаимоисключающих сведений относительно обстоятельств, подлежащих доказыванию по уголовному делу.

Доказательства, на которых основаны выводы суда о виновности Барханоева А.Р., получены с соблюдением требований уголовно-процессуального законодательства и являются допустимыми.

В материалах дела не имеется и в суде не представлено сведений, свидетельствующих об искусственном создании либо фальсификации органом уголовного преследования доказательств обвинения, а так же о наличии провокации со стороны сотрудников полиции.

Досмотр Барханоева А.Р. и изъятие у него наркотического средства был проведен с участием понятых, которые в последующем были допрошены об обстоятельствах досмотра. Каких-либо замечаний от участников осмотра, в том числе задержанного Барханоева А.Р., не поступило. Наркотическое средство было изъято и упаковано.

Протокол досмотра, как и протокол задержания Барханоева А.Р., составлены в соответствии с требованиями закона.

Судебное разбирательство по уголовному делу проведено в соответствие с требованиями уголовно-процессуального закона, с соблюдением всех принципов судопроизводства, в том числе, состязательности и равноправия сторон, права на защиту, презумпции невиновности.

В судебном заседании были исследованы все существенные для исхода дела доказательства, разрешены все заявленные ходатайства в установленном законом порядке, в соответствии с требованиями ст. 271 УПК РФ, и по ним приняты мотивированные решения, оснований не согласиться с которыми судебная коллегия не усматривает.

Фактические обстоятельства дела судом установлены правильно и основаны на совокупности доказательств, которые позволили суду первой инстанции прийти к обоснованному выводу о том, что Барханоев А.Р. незаконно хранил без цели сбыта наркотическое средство в крупном размере. Вид и вес наркотического средства определен экспертным путем, оснований сомневаться в выводах эксперта не имеется. Судом верно установлено, что размер наркотического средства является крупным.

Вместе с тем, приговор подлежит изменению.

В соответствии со ст. 389.18 УПК РФ основанием отмены или изменения приговора в апелляционном порядке является неправильное применение уголовного закона.

На основании ст. 297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым. Приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он постановлен в соответствии с требованиями настоящего Кодекса и основан на правильном применении уголовного закона.

Суд признал Барханоева А.Р. виновным в совершении незаконного приобретения и хранении без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Между тем, квалифицирующий признак - незаконное приобретение наркотических средств, подлежит исключению из осуждения Барханоева А.Р., поскольку как усматривается из материалов дела, в ходе предварительного следствия совокупностью собранных по делу доказательств не были установлены обстоятельства, предусмотренные положениями ст. 73 УПК РФ в части совершения Барханоевым А.Р. незаконного приобретения без цели сбыта наркотических средств, в крупном размере.

Судебная коллегия не может согласиться с доводами апелляционной жалобы осужденного о несправедливости назначенного наказания вследствие его чрезмерной суровости, поскольку, как следует из приговора, при назначении осужденному Барханоеву А.Р. наказания, суд, исходя из положений ст. ст. 6, 60, 61 УК РФ, учел характер и степень общественной опасности совершенного преступления.

Суд также учел данные о личности осужденного, а именно то, что он признал вину, положительно характеризуется, имеет 2-х малолетних детей на иждивении, обоснованно признав указанные обстоятельства и другие, приведенные в приговоре и апелляционной жалобе, смягчающими наказание. Обстоятельств, отягчающих наказание, не установлено.

Судом была полно изучена личность Барханоева А.Р., в том числе заключение эксперта N 122-1 от 19.03.2020 г., он обоснованно признан судом вменяемым.

С учетом характера и степени общественной опасности совершенного преступления, данных о личности Барханоева А.Р., суд пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований для назначения осужденному наказания с применением положений ст. ст. 64, 73 УК РФ, а так же для изменения категории преступления, назначив ему наказание в виде реального лишения свободы. Соответствующие выводы надлежаще мотивированы в приговоре.

Несмотря на исключение из осуждения Барханоева А.Р. квалифицирующего признака - незаконное приобретение наркотических средств, судебная коллегия не находит оснований для снижения ему наказания, которое является справедливым, минимальным, и, кроме того, несмотря на исключение данного квалифицирующего признака, объем обвинения не изменился.