Постановление от 30 января 2014 года №10-2/14

    Мировой судья Максименко Е.Н.                                           
 
Дело № 10-2/14
 
Апелляционное постановление
 
    30 января 2014 года                                                                                      г. Орск                                                                                                     
 
    Суд Октябрьского района г. Орска, Оренбургской области в составе:
 
    председательствующего судьи Фризен Ю.А.,
 
    при секретаре Казаковой И.С.,
 
    с участием государственного обвинителя - помощника прокурора Октябрьского района г. Орска Губернской Т.Ю.,
 
    осужденных Фомашина С.В., Палаткина Д.А.,
 
    защитников - адвокатов Никифорова Е.О., Шенкевич С.А.,
 
    потерпевшей М.Т.В.,
 
    рассмотрев в открытом судебном заседании материалы уголовного дела по апелляционным жалобам осужденных Фомашина С.В., Палаткина Д.А. и апелляционному представлению прокурора Октябрьского района г. Орска Федоровского М.Ю. на приговор мирового судьи судебного участка № 2 Октябрьского района г. Орска от 11 ноября 2013 года, которым
 
    Фомашин С.В., <данные изъяты>
 
<данные изъяты> <данные изъяты> <данные изъяты>,
    Палаткин Д.А., <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>
 
    <данные изъяты>,
 
    осуждены за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 167 УК РФ,
 
У С Т А Н О В И Л:
 
    Приговором мирового судьи судебного участка № 2 Октябрьского района г. Орска, Оренбургской области, от 11 ноября 2013 г. Фомашин С.В., Палаткин Д.А. признаны виновными в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст.167 УК РФ, и им назначено наказание:
 
    Фомашину С.В. засовершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 167 УК РФ, в виде лишения свободы на срок шесть месяцев. В соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ Фомашину С.В. условное осуждение по приговору <данные изъяты> отменено. На основании ч. 1 ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору <данные изъяты> - шесть месяцев десять дней лишения свободы и окончательно назначено наказание по совокупности приговоров в виде лишения свободы на срок один год десять дней с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима. Наказание, назначенное Фомашину С.В. по приговору <данные изъяты> постановлено исполнять самостоятельно.
 
    Палаткину Д.А. за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 167 УК РФ, в виде лишения свободы на срок восемь месяцев. В соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ Палаткину Д.А. условное осуждение по приговору <данные изъяты> отменено. На основании ч. 1 ст. 70 УК РФ к наказанию, назначенному по последнему приговору суда, частично присоединена не отбытая часть наказания по приговору <данные изъяты> - десять месяцев десять дней лишения свободы и окончательно Палаткину Д.А. назначено наказание по совокупности приговоров в виде лишения свободы на срок один год шесть месяцев десять дней с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
 
    Преступление Фомашиным С.В. и Палаткиным Д.А. совершено при следующих обстоятельствах:
 
    Фомашин С.В., Палаткин Д.А. 15.06.2013 г. около 23 час. 00 мин., будучи в состоянии алкогольного опьянения, действуя группой лиц, находясь напротив <адрес>, действуя умышленно с целью повреждения чужого имущества, повредили автомобиль «<данные изъяты>», государственный регистрационный знак №, принадлежащий М.Г.В., а именно Фомашин С.В. лично нанес один-два удара кирпичом по стеклу передней правой двери, а Палаткин Д.А. лично нанес один-два удара кирпичом по стеклу задней правой двери этого автомобиля, разбив стекла, приведя автомобиль в непригодное для эксплуатации состояние, так как данное повреждение относится в соответствии с ГОСТом Р 51709-2001 и п. 7.1 ст. 7 Правил дорожного движения РФ к неисправностям, при которых запрещается эксплуатация автомобиля.
 
    Согласно отчету ООО «<данные изъяты>» № от 18.06.2013 г. об оценке стоимости работ, услуг, запасных частей и материалов, необходимых для восстановления поврежденного автомобиля «<данные изъяты>», государственный регистрационный знак №, сумма ущерба, причиненного М.Г.В. составляет <данные изъяты>, что является для нее значительным ущербом.
 
    Не согласившись с приговором мирового судьи, прокурор Октябрьского района г. Орска Федоровский М.Ю., обратился в суд апелляционной инстанции с апелляционным представлением, в котором просит изменить приговор мирового судьи судебного участка № 2 Октябрьского района г. Орска от 11.11.2013г. в отношении осужденных Фомашина С.В. и Палаткина Д.А. Признать Фомашина С.В. виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 167 УК РФ, назначить ему наказание в виде лишения свободы на срок один год, по ч. 4 ст. 74 УК РФ отменить условное осуждение по приговору суда от 29.01.2013г. и на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного сложения наказаний к вновь назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору суда от <данные изъяты>. в виде шести месяцев лишения свободы и окончательно назначить наказание в виде лишения свободы на срок один год шесть месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Наказание в виде <данные изъяты> по приговору суда от <данные изъяты>. исполнять самостоятельно. Палаткина Д.А. признать виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 167 УК РФ, назначить наказание в виде лишения свободы на срок один год, по ч. 4 ст. 74 УК РФ отменить условное осуждение по приговору суда от 21.01.2013г. и на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров путем частичного сложения наказаний к вновь назначенному наказанию присоединить неотбытую часть наказания по приговору суда от 21.01.2013г. в виде лишения свободы на срок один год и окончательно назначить наказание в виде лишения свободы на срок два года с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. В обоснование указал, что мировым судьей при назначении наказания Фомашину С.В. неверно и в нарушение требований ст. 58 УК РФ определен режим исправительного учреждения, поскольку судом неверно сделан вывод о том, что Фомашин С.В. является лицом, ранее отбывавшим наказание в виде лишения свободы. Кроме того, судом при сложении наказаний Фомашину С.В. и Палаткину Д.А. по совокупности приговоров в нарушении требований ч. 1 ст. 72 УК РФ неправильно присоединена часть неотбытого наказания по предыдущему приговору.
 
    Осужденные Фомашин С.В., Палаткин Д.А. не соглашаясь с назначенным наказанием подали апелляционные жалобы на приговор мирового судьи, в которых, считают, что мировой судья не обоснованно назначил наказание в виде реального лишения свободы. Просят назначить наказание без изоляции от общества.
 
    В возражении на апелляционные жалобы государственный обвинитель, потерпевшая просили апелляционные жалобы оставить без удовлетворения.
 
    Изучив приговор мирового судьи судебного участка №2 Октябрьского района г. Орска от 11.11.2013 г., выслушав осужденных Фомашина С.В., Палаткина Д.А., и их защитников, поддержавших доводы жалобы, исследовав материалы уголовного дела, выслушав прокурора, просившего отказать в удовлетворении жалобы, удовлетворить апелляционное преставление, суд апелляционной инстанции приходит к следующему:
 
    Выводы о виновности Фомашина С.В., Палаткина Д.А. мировой судья сделал в результате всестороннего и полного исследования собранных по делу доказательств, подробно изложенных и объективно проанализированных в приговоре. Судом правильно установлены фактические обстоятельства дела, действиям осужденных дана верная юридическая оценка, которая сторонами не оспаривается.
 
    Осужденные Фомашин С.В., Палаткин Д.А. полностью признали вину в совершении преступления, раскаялись в содеянном, добровольно возместили причиненный ущерб, что признано судом первой инстанции в качестве смягчающих наказание обстоятельств.
 
    Указанные обстоятельства подтверждаются показаниями потерпевшей М.Г.В., свидетелей М.Е.С., Н.С.В., Т.И.И., А.В.А., а также письменными доказательствами по делу.
 
    Доказательства, приведенные судом в приговоре в качестве доказательств виновности осужденных, были получены с соблюдением требований уголовно-процессуального закона и являются допустимыми.
 
    Вина Фомашина С.В. и Палаткина Д.А. в судебном заседании доказана и никем не оспаривается, действия Фомашина С.В. и Палаткина Д.А. правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 167 УК РФ.
 
    Вместе с тем, суд апелляционной инстанции соглашается с доводами прокурора Октябрьского района г. Орска, изложенными в апелляционном представлении и поддержанными в судебном заседании суда апелляционной инстанции о неправильном применении судом первой инстанции уголовного закона при назначении наказания подсудимым.
 
    В соответствии с п. 9 Постановления Пленума ВС РФ №14 от 12.11.2001г «О практике назначения наказания судами видов исправительных учреждений» ранее отбывавшим лишение свободы следует считать лицо, которое за совершенное им в прошлом преступление было осуждено к наказанию в виде лишения свободы и отбывало его в исправительной колонии, если судимость за это преступление не была снята или погашена на момент совершения нового преступления.
 
    Кроме того, исходя из требований п. 10 Пленума ВС РФ №14 не может рассматриваться как ранее отбывавшее наказание в виде лишения свободы:
 
    а) лицо, осуждавшееся к наказанию в виде исправительных работ или ограничения свободы, которому по основаниям, предусмотренным частью третьей статьи 50 и частью четвертой статьи 53 УК РФ, эти виды наказаний были заменены лишением свободы.
 
    При назначении наказания подсудимым судом обоснованно учтено в качестве отягчающего наказания обстоятельства - наличие у                   Фомашина С.В., Палаткина Д.А. рецидива преступлений, однако, при назначении окончательного наказания Фомашину С.В. судом неверно и в нарушение требований ст.58 УК РФ определен вид исправительного учреждения, а именно, Фомашину С.В. назначено наказание с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. Судом также неверно сделаны выводы о том, что Фомашин С.В. считается лицом, ранее отбывавшим наказание в виде лишения свободы.
 
    Фомашину С.В. по приговорам от <данные изъяты> судом не назначалось наказание в виде лишения свободы, т.к. за совершенные им преступления, в первом случае были назначены обязательные работы, которые впоследствии заменены на лишение свободы, а во втором случае - исправительные работы, а по ст.70 УК РФ присоединено наказание в виде лишения свободы по приговору от <данные изъяты>, т.е. лишение свободы было назначено Фомашину СВ. в порядке исполнения приговора.
 
    Таким образом, Фомашин СВ. считается лицом, ранее не отбывавшим наказание в виде лишения свободы и с учетом наличия в его действиях рецидива преступлений, ему необходимо было назначить отбывание наказания в исправительной колонии общего режима.
 
    Кроме того, судом при назначении наказаний по совокупности приговоров Фомашину С.В. и Палаткину Д.А. в нарушение требований ч.1 ст.72 УК РФ, неправильно присоединена часть неотбытого наказания по предыдущему приговору, и назначено окончательное наказание в годах и днях, поскольку в соответствии с ч.1 ст.72 УК РФ сроки лишения свободы исчисляются в месяцах и годах, в связи с чем, Фомашину СВ. и Палаткину Д.А. необходимо назначить окончательное наказание с применением ст.70 УК РФ и с учетом требований ч.1 ст.72 УК РФ.
 
    Мировым судьей допущены нарушения при зачете времени содержания под стражей Фомашину С.В. и Палаткину Д.А., поскольку из материалов дела следует, что Фомашин С.В. и Палаткин Д.А. под стражей не содержались, однако мировым судьей в резолютивной части приговора указано, что Фомашину С.В. и Палаткину Д.А. зачтено в срок наказания предварительное содержание под стражей с 08.07.2013 года по 03.09.2013 года.
 
    В связи с изложенным приговор мирового судьи Октябрьского района г. Орска от 11.11.2013г в силу п. 9 ч.1 ст. 389.20 УПК РФ подлежит изменению в части режима, назначенного для отбывания наказания Фомашину С.В., срока наказания по совокупности приговоров назначенного Фомашину С.В. и Палаткину Д.А., а также зачета времени содержания под стражей Фомашину С.В. и Палаткину Д.А.
 
    В судебное заседание апелляционной инстанции Фомашиным С.В. представлено <данные изъяты>, в связи с чем, суд признает в качестве обстоятельства смягчающего наказание Фомашину С.В. <данные изъяты>. Однако не может снизить наказание, назначенное Фомашину С.В., поскольку оно назначено в минимальных пределах санкции ч.1 ст. 167 УК РФ.
 
    Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции о необходимости назначения Фомашину С.В., Палаткину Д.А. наказания в виде лишения свободы, поскольку Фомашин С.В., Палаткин Д.А. совершили преступление небольшой тяжести в период испытательного срока. Суд первой инстанции верно учел характер и степень общественной опасности настоящего преступления, данные о личности, а также поведение во время испытательного срока.
 
    Фомашин С.В., Палаткин Д.А. ранее судимы, в их действиях имеется рецидив, что свидетельствует о том, что принимаемые ранее меры государственного принуждения не оказали на них должного воздействия, испытательный срок Фомашину С.В. продлевался, вменялись дополнительные обязанности.
 
    При вышеизложенных обстоятельствах суд апелляционной инстанции соглашается с выводами мирового судьи о необходимости отмены условного осуждения в соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ.
 
    В связи с чем суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционных жалоб осужденных, и возможности назначения им наказания не связанного с лишением свободы, считая назначенное наказание справедливым, соразмерным, отвечающим целям исправления осужденных и задачам предупреждения совершения ими новых преступлений.
 
    На основании изложенного и руководствуясь п.9 ч. 1 ст. 389.20, ст. 389.26 УПК РФ, суд
 
П О С Т А Н О В И Л:
 
    Апелляционное представление прокурора Октябрьского района г. Орска Федоровского М.Ю. удовлетворить.
 
    Приговор мирового судьи судебного участка № 2 Октябрьского района           г. Орска Оренбургской области от 11.11.2013 года в отношении Фомашин С.В. осужденного за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст.167 УК РФ, Палаткин Д.А., осужденного за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст.167 УК РФ, изменить.
 
    Фомашин С.В. признать виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 167 УК РФ, назначить наказание в виде лишения свободы на срок шесть месяцев.
 
    На основании ч.4 ст.74 УК РФ отменить условное осуждение по приговору <данные изъяты>.
 
    На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору суда <данные изъяты> в виде шести месяцев лишения свободы, и окончательно Фомашин С.В. назначить наказание в виде лишения свободы на срок один год с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
 
    Наказание в виде <данные изъяты> исполнять самостоятельно;
 
    Палаткин Д.А. признать виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 167 УК РФ, назначить наказание в виде лишения свободы на срок восемь месяцев.
 
    На основании ч.4 ст.74 УК РФ отменить условное осуждение по приговору <данные изъяты>.
 
    На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично присоединить неотбытую часть наказания по приговору <данные изъяты> в виде десяти месяцев лишения свободы, и окончательно                 Палаткин Д.А. назначить наказание в виде лишения свободы на один год шесть месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима.
 
    Исключить из резолютивной части приговора указание на зачет в срок наказания Фомашину С.В. и Палаткину Д.А. предварительного содержания под стражей с 08.07.2013 года по 03.09.2013 года.
 
    В остальной части приговор мирового судьи судебного участка № 2 Октябрьского района г. Орска от 11.11.2013г. оставить без изменения.
 
    Апелляционные жалобы осужденных Фомашина С.В., Палаткина Д.А. оставить без удовлетворения.
 
    Постановление может быть обжаловано в Оренбургский областной суд в порядке, установленном главой 47.1 УПК РФ.
 
    Судья:                                                                                             Ю.А. Фризен