Определение Судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ МОСКОВСКОГО ГОРОДСКОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 31 августа 2022 года Дело N 10-16467/2022


г. Москва 31 августа 2022 г.

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Хреновой Т.В.,

судей Борисовой Н.В., Мохова А.В.,

при помощнике судьи Репкине Д.О.,

с участием прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры г. Москвы Исаченкова И.В.,

осужденного Шубина А.В.,

защитника - адвоката Тенчуриной В.Н., представившей удостоверение и ордер,

осужденного Дусматова И.С.,

защитника - адвоката Таирова Т.М., представившего удостоверение и ордер,

переводчика Тураева У.Г.

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление заместителя Гагаринского межрайонного прокурора г. Москвы Романюка Ю.В., апелляционные жалобы осужденных Шубина А.В., Дусматова И.С., адвокатов Рыженко А.А. и Таирова Т.М. на приговор Гагаринского районного суда г. Москвы от 14 марта 2022 г., которым

Шубин Александр Васильевич, паспортные данные, гражданин Российской Федерации, имеющий среднее образование, холостой, не работающий, зарегистрированный по адресу: адрес, ул. 50-лет Октября, д.50,

= осужден:

- за совершение преступления, предусмотренного п. "г" ч.3 ст.158 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года;

- за совершение преступления, предусмотренного п. "г" ч.3 ст.158 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев (за преступление в соучастии с Дусматовым И.С.);

На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения наказаний окончательно Шубину А.В. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 6 месяцев.

На основании ст.70 УК РФ по совокупности приговоров, к наказанию, назначенному по настоящему приговору, полностью присоединено не отбытое наказание по приговору Фрунзенского районного суда адрес от 11 ноября 2020 г. и окончательно Шубину А.В. назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 4 года 6 месяцев, с отбыванием в исправительной колонии общего режима, со штрафом в размере сумма. На основании ч.2 ст.71 УК РФ наказание в виде штрафа определено исполнять самостоятельно.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания Шубина А.В. под стражей в период с 12 ноября 2020 г. до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений ч. 3.3 ст.72 УК РФ.

Дусматов Изет Сергеевич, паспортные данные, гражданин адрес, образование высшее, женатый, имеющий малолетнего ребенка паспортные данные, не работающий, зарегистрированный по адресу: адрес, не судимый,

= осужден за совершение преступления, предусмотренного п. "г" ч.3 ст.158 УК РФ, к наказанию в виде лишения свободы сроком на 3 года 6 месяцев, с отбыванием в исправительной колонии общего режима.

Срок отбывания наказания исчислен со дня вступления приговора в законную силу.

На основании п. "б" ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания Дусматова И.С. под стражей в период с 06 августа 2020 г. до вступления приговора в законную силу зачтено в срок лишения свободы из расчета один день за полтора дня отбывания наказания в исправительной колонии общего режима, с учетом положений ч. 3.3 ст. 72 УК РФ.

Мера пресечения Шубину А.В. и Дусматову И.С., до вступления приговора в законную силу, оставлена без изменения - в виде заключения под стражу.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Изучив материалы уголовного дела, заслушав доклад судьи Хреновой Т.В., выслушав выступление прокурора Исаченкова И.В., адвокатов Таирова Т.М., Тенчуриной В.Н., осужденных Шубина А.В. и Дусматова И.С. по доводам апелляционного представления и апелляционных жалоб, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором суда Шубин А.В. и Дусматов И.С. признаны виновными в совершении кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, группой лиц по предварительному сговору, с банковского счета.

Он же (Шубин А.В.) признан виновным в совершении кражи, то есть тайного хищения чужого имущества, с банковского счета.

Преступления совершены в г. Москве при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании Шубин А.В. признал вину в совершении названных преступлений, показал, что в период с 21 апреля 2020 г. по 06 мая 2020 г. через банкоматы ПАО "Сбербанк", обладающие функцией приема наличных денежных средств, путем осуществления механических манипуляций с банкоматами, используя банковские карты, оформленные на других лиц, неосведомленных о его преступных намерениях, получив доступ к расчетным счетам, он обналичивал денежные средства, принадлежащие ПАО "Сбербанк", которыми распоряжался по своему усмотрению. Аналогичным способом было совершено хищение денежных средств с банковского счета ПАО "Сбербанк" в соучастии с Дусматовым И.С. в период с 04 мая 2020 г. по 07 мая 2020 г.

В судебном заседании Дусматов И.С. свою вину в совершении инкриминируемого ему преступления полностью признал, показал, что совершил хищение денежных средств ПАО "Сбербанк России" в связи с тяжелым материальным положением.

В апелляционном представлении заместитель Гагаринского межрайонного прокурора г. Москвы Романюк Ю.В., не оспаривая доказанность вины осужденных Шубина А.В. и Дусматова И.С., находит приговор подлежащим изменению в связи с неправильным применением уголовного закона. Отмечает, что, согласно вводной и описательно-мотивировочной частей приговора, Шубин А.В. ранее судим 11 ноября 2020 г. Фрунзенским районным судом адрес, однако, из предъявленного Шубину А.В. обвинения, следует, что преступления были им совершены в период времени с 04 мая 2020 г. по 07 мая 2020 г. (в соучастии с Дусматовым И.С.) и с 21 апреля 2020 г. по 06 мая 2020 г. Также судом не учтено, что на момент совершения преступления, предусмотренного п. "г" ч.3 ст.158 УК РФ, в период с 21 апреля 2020 г. по 06 мая 2020 г., у Шубина А.В. имелась непогашенная судимость по приговору Железнодорожного районного суда адрес от 15 июня 2015 г., которым он был осужден по ч.3 ст.30, п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год 8 месяцев. В соответствии с ч.4 ст.74 УК РФ было отменено условное осуждение по приговору Аннинского районного суда адрес от 12 февраля 2015 г. по ст.314.1 УК РФ и окончательно Шубину А.В. было назначено наказание по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию, не отбытого наказания по предыдущему приговору, в виде лишения свободы сроком на 2 года, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Судимость погашена 28 апреля 2020 г. в соответствии с п. "в" ч.3 ст.86 УК РФ. Таким образом, указанная судимость образует рецидив преступлений и согласно п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ Шубину А.В. должно быть назначено отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима. Необоснованно, как указывает заместитель прокурора, применены судом при назначении окончательного наказания и положения ст.70 УК РФ. Поскольку Шубин А.В. был осужден приговором Фрунзенским районным судом адрес от 11 ноября 2020 г. после совершения им преступлений, предусмотренных п. "г" ч.3 ст.158 УК РФ, в данном случае подлежит применению ч.5 ст.69 УК РФ. Помимо изложенного, автор представления отмечает, что суд в резолютивной части приговора дважды указал, что назначает Шубину А.В. окончательное наказание по ч.3 ст.69 УК РФ и по ст.70 УК РФ. С учетом приведенных доводов, просит изменить приговор Гагаринского районного суда г. Москвы:

- уточнить во вводной части приговора, что Шубин А.В. осужден приговором Фрунзенского районного суда адрес от 11 ноября 2020 г. по ч.3 ст.327 УК РФ к наказанию в виде штрафа в размере сумма;

- указать во вводной части приговора, что Шубин А.В. судим приговором Железнодорожного районного суда адрес по ч.3 ст.30, п. "в" ч.2 ст.158 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком на 1 год 8 месяцев. В соответствии с ч.4 ст.74 УК РФ Шубину А.В. отменено условное осуждение по приговору Аннинского районного суда адрес от 12 февраля 2015 г. по ст.314.1 УК РФ и окончательно назначено наказание по совокупности приговоров, путем частичного присоединения к назначенному наказанию, не отбытого наказания по предыдущему приговору, в виде лишения свободы сроком на 2 года, без ограничения свободы, с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Освобожден по отбытии наказания 28 апреля 2017 г. (по преступлению, предусмотренному п. "г" ч.3 ст.158 УК РФ, совершенному в период с 21 апреля 2020 г. по 06 мая 2020 г.);

- признать в качестве отягчающего наказание Шубину А.В. обстоятельства рецидив преступлений в соответствии с п. "а" ч.1 ст.63 УК РФ;

- указать в описательно-мотивировочной и резолютивной частях приговора о назначении Шубину А.В. отбывание наказания в исправительной колонии строгого режима в соответствии с п. "в" ч.1 ст.58 УК РФ;

- уточнить в резолютивной части приговора о назначении окончательного наказания на основании ч.5 ст.69 УК РФ, исключив указание на назначение окончательного наказания по ч.3 ст.69 УК РФ;

- усилить наказание по преступлению, предусмотренному п. "г" ч.3 ст.158 УК РФ, совершенному в период с 21 апреля 2020 г. по 06 мая 2020 г., до 4 лет лишения свободы. На основании ч.3 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, путем частичного сложения назначенных наказаний назначить Шубину А.В. наказание в виде 5 лет лишения свободы. На основании ч.5 ст.69 УК РФ по совокупности преступлений, к наказанию, назначенному по настоящему приговору полностью присоединить не отбытое наказание по приговору Фрунзенского районного суда адрес от 11 ноября 2020 г. и окончательно назначить Шубину А.В. наказание в виде лишения свободы сроком на 5 лет, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима, со штрафом в размере сумма. На основании ч.2 ст.71 УК РФ наказание в виде штрафа исполнять самостоятельно;

- на основании п. "а" ч.3.1 ст.72 УК РФ время содержания Шубина А.В. под стражей в период с 12 ноября 2020 г. до вступления приговора в законную силу зачесть в срок лишения свободы из расчета один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима, с учетом положений, предусмотренных ч.3.3 ст.72 УК РФ. В остальной части приговор оставить без изменения.

В апелляционной жалобе адвокат Таиров Т.М., полагая, что постановленный в отношении Дусматова И.С. приговор является чрезмерно суровым и несправедливым, указывает, что его подзащитный полностью возместил причиненный ПАО "Сбербанк" ущерб, однако, суд назначил максимальный срок наказания. При таких обстоятельствах теряет смысл правоприменительной практики ст.7 УК РФ. Обращая внимание на смягчающие обстоятельства, в том числе привлечение Дусматова И.С. к уголовной ответственности впервые, наличие малолетних детей, длительное нахождение в условиях следственного изолятора, считает, что имелись все основания для назначения Дусматову И.С. минимального срока наказания за совершенное преступление. Исходя из приведенных доводов, просит изменить приговор Гагаринского районного суда г. Москвы, применить положения ст.64 УК РФ и снизить срок наказания.

В апелляционной жалобе адвокат Рыженко А.А., действуя в защиту осужденного Шубина А.В., находит приговор необоснованным, несправедливым, чрезмерно суровым. Указывает, что на стадии предварительного следствия и в судебном заседании Шубин А.В. полностью признал вину в инкриминируемых преступлениях, давал последовательные показания, искренне раскаялся в содеянном. На момент вынесения судебного решения Шубин А.В. пробыл в следственном изоляторе свыше полутора лет, что негативно отразилось на состоянии его здоровья с учетом имеющихся заболеваний. Как отмечает автор жалобы, до заключения под стражу Шубин А.В. жил совместно с гражданской женой и ее несовершеннолетним ребенком, работал неофициально, обеспечивал семью, что характеризует его с положительной стороны и свидетельствует об устойчивых социальных связях. Полагая, что суд излишне сурово подошел к вопросу о назначении наказания, адвокат Рыженко А.А. просит изменить приговор Гагаринского районного суда г. Москвы, смягчив Шубину А.В. наказание.

В апелляционной жалобе осужденный Дусматов И.С., полагая, что приговор является незаконным, необоснованным и чрезмерно суровым, считает, что судом не была дана должная оценка его личности, в том числе наличию малолетнего ребенка, признанию вины и раскаянию в содеянном. Кроме того, суд не учел добровольное частичное погашение ущерба потерпевшему, наличие смягчающих и отсутствие отягчающих наказание обстоятельств. Приходя к убеждению, что суд формально подошел к разрешению вопроса о наказании, просит смягчить приговор Гагаринского районного суда г. Москвы, рассмотреть возможность применения положений ст.73 УК РФ, смягчения категории преступления согласно ч.6 ст.15 УК РФ.

В апелляционной жалобе осужденный Шубин А.В. считает приговор незаконным, необоснованным, чрезмерно суровым. Полагает, что имеет место нарушение подсудности, которая, с учетом обстоятельств совершенных преступлений, определяется местом открытия банковских счетов владельцев похищенных денежных средств, а именно, по месту нахождения отделений Сбербанка, большинство которых размещено на территории, относящейся к юрисдикции Измайловского районного суда г. Москвы. Также, по мнению автора жалобы, в деле отсутствуют доказательства относительно предварительного сговора с Дусматовым И.С. на совершение кражи, само преступление носило длящийся характер и охватывалось одним умыслом. Кроме того, указывая на наличие смягчающих обстоятельств, в том числе нахождение на иждивении родителей и других лиц, признание вины и чистосердечное раскаяние, отмечает, что преступление было совершено ввиду сложившихся тяжелых жизненных обстоятельств, причиненный Сбербанку ущерб не является значительным, однако, суд не взял это во внимание. С учетом изложенных в жалобе доводов, просит отменить приговор Гагаринского районного суда г. Москвы, направить уголовное дело на новое судебное разбирательство в Измайловский районный суд г. Москвы, либо пересмотреть приговор Гагаринского районного суда г. Москвы и вынести законное, обоснованное и менее суровое решение.

Выслушав участников процесса, изучив представленные материалы уголовного дела, обсудив доводы апелляционного представления и апелляционных жалоб, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Виновность осужденных Дусматова И.С. и Шубина А.В. в совершении названных преступлений подтверждается собранными по делу доказательствами, которые были исследованы в судебном заседании и подробно изложены в приговоре, в том числе:

= показаниями представителя потерпевшего ПАО "Сбербанк" фио о том, что в начале мая 2020 г. в управление безопасности Московского банка ПАО "Сбербанк" начала поступать информация о недостачах денежных средств в устройствах самообслуживания, а именно, в банкоматах банка, установленных в разных районах г. Москвы ПАО "Сбербанк", каждый раз в размере сумма. При дальнейшей работе были установлены банковские карты, принадлежащие ПАО "Сбербанк", при помощи которых осуществлялось хищение денежных средств. При выборочном просмотре записей с камер видеонаблюдения, установленных в дополнительных офисах ПАО "Сбербанк", расположенных на территории г. Москвы, было выявлено, что к устройству самообслуживания - банкомату подходят неизвестные мужчины, которые вставляют в банкомат банковскую карту, открытую на имя клиента ПАО "Сбербанк", после чего открывается лоток для принятия наличных денежных купюр и один из мужчин закладывает в лоток небольшой отрезок бумаги белого цвета, вместо денежной купюры, после чего лоток банкомата закрывается, а мужчина проводит манипуляции с клавиатурой банкомата и получает обратно банковскую карту. При этом на счет вставленной им банковской карты клиента ПАО "Сбербанк" г. Москвы зачисляются денежные средства в размере сумма. В частности, по адрес злоумышленники использовали банкоматы, расположенные на адрес, д.34 стр.1 и д.59 А.

= показаниями свидетеля фио о том, что примерно в 2017 г. в адрес она познакомилась с Шубиным А.В. и стала проживать с ним в адрес. В апреле и мае 2020 г. они неоднократно приезжали в г. Москву, поскольку Шубин А.В. сообщил ей, что ему известно как можно заработать деньги путем осуществления переводов денежных средств через банкоматы ПАО "Сбербанк". Через некоторое время, после того как Шубин А.В. начал заниматься указанными операциями по осуществлению переводов в отделениях Сбербанка г. Москвы, к нему также присоединился молодой человек, оказавшийся Дусматовым И.С., который приносил банковские карты третьих лиц для осуществления операций, после чего забирал их обратно. Со слов Шубина А.В. ей было известно, что с каждой операции с банковской картой он и Дусматов И.С. делили между собой полученные денежные средства, а также передавали держателям (владельцам) карт часть заработанных денежных средств, либо в размере сумма, либо сумма, в зависимости от договоренности.

= показаниями свидетеля фио, из которых следует, что его знакомству с Дусматовым И.С. предшествовал поиск работы по объявлению через интернет на сайте "Авито". В апреле 2020 г. Дусматов И.С. сообщил ему, что является индивидуальным предпринимателем и имеет в наличии денежные средства около сумма на счете "онлайн", которые он может обналичить через банковскую карту. Также он спросил, имеются ли у него (фио) либо у его родственников и знакомых карты ПАО "Сбербанк", пояснив, что с каждой карты он может снять только сумма и за каждую предоставленную ему карту обещал вознаграждение в размере сумма. Указанное предложение его (фио) заинтересовало, и он согласился помочь с поиском банковских карт. Примерно в начале мая 2020 г. он передал Дусматову И.С. свою банковскую карту ПАО "Сбербанк", написав пин-код от нее, при этом Дусматов И.С. заверил, что ничего противозаконного не произойдет. Через некоторое время ему (фио) пришло сообщение от ПАО "Сбербанк" о том, что зачислены денежные средства в размере 5 000 рулей, позже Дусматов И.С. вернул ему карту и передал обещанное денежное вознаграждение за ее использование в размере сумма. Примерно в мае или июне 2020 г. от ПАО "Сбербанк" пришло сообщение об ошибочном зачислении денежных средств в размере сумма, после чего банк списал с его карты денежные средства в указанной сумме.

= показаниями свидетеля фио о том, что у него имеется банковская карта, открытая в ПАО "Сбербанк", которая привязана к абонентскому номеру его телефона. В начале мая 2020 г. к нему обратился родной брат - фио с просьбой передать ему банковскую карту ПАО "Сбербанк" для осуществления каких-то операций. Он (фио) передал карту, сообщил пин-код, а через два дня банковская карта была ему возвращена. Примерно через месяц с его банковской карты ПАО "Сбербанк" пытались снять денежные средства в размере сумма, однако это осуществлено не было, так как денежные средства на карте отсутствовали.

= показаниями свидетеля фио, из которых следует, что в мае 2020 г. ему на мобильный номер позвонил знакомый по имени Аваз, спросил о наличии у него либо его знакомых или родственников банковской карты ПАО "Сбербанк", пояснив, что у знакомого на счете имеются деньги, которые необходимо снять, сообщив также, что за использование каждой предоставленной банковской карты будет выплачено вознаграждение в размере сумма. Он (фио) обзвонил своих знакомых с просьбой о предоставлении на время в пользование банковских карт, оформленных в ПАО "Сбербанк", для осуществления операций по перечислению денежных средств, за последующее денежное вознаграждение в размере сумма, и в начале мая 2020 г. предоставил в пользование Авазу банковские карты как свою, так и супруги, знакомых и родственников на имя: фио, фио, фио и фио с пик - кодами от каждой карты. Далее, Аваз передал банковские карты Дусматову И.С., который проследовал в отделение ПАО "Сбербанк" и через некоторое время вышел оттуда вместе с молодым человеком, оказавшимся Шубиным А.В. Затем Дусматов И.С. попросил его (фио) осуществить телефонный звонок держателям карт, переданных в пользование, с целью подтверждения факта поступления денежных средств из ПАО "Сбербанк России", которые в ходе осуществления телефонных звонков подтвердили данный факт. Банковские карты были ему (фио) возращены и за каждую он получил сумма. Примерно через месяц ему и супруге на мобильный телефон с номера "900" пришло смс-уведомление об ошибочном зачислении денежных средств в размере сумма и в дальнейшем они были сняты в автоматическом режиме. О том, что банковские карты могут быть использованы в преступных целях, он не знал.

= показаниями свидетеля фио о том, что в мае 2020 г. от супруга фио ей стало известно, что у него попросили в пользование на время банковскую карту ПАО "Сбербанк" для осуществления перевода денежных средств и последующего их обналичивания. За использование банковской карты было обещано вознаграждение в размере сумма. По его просьбе она передала ему свою банковскую карту ПАО "Сбербанк" и также супруг нашел еще несколько банковских карт ПАО "Сбербанк" своих знакомых и родственников. Через некоторое время на мобильный телефон с номера "900" ей пришло смс-уведомление о зачислении сумма, но в дальнейшем пришло сообщение о том, что будет произведено снятие сумма, которые зачислены ошибочно. В результате банк автоматически снял денежные средства в указанном размере. Также от знакомых и родственников стали поступать звонки о том, что у них с карт аналогичным способом были списаны денежные средства в размере сумма.

= показаниями свидетеля фио, в соответствии с которыми, в начале мая 2020 г. к нему обратился знакомый по имени Акжол по поводу наличия банковской карты ПАО "Сбербанк", пояснив, что карта необходима его знакомому, чтобы снять деньги. За каждую предоставленную карту он обещал заплатить сумма. В тот же день он (фио) передал банковские карты свою и супруги, сообщив пин-коды, а на следующий день ему позвонил Акжол и поинтересовался о поступлении на счет денежных средств. Он (фио) проверил баланс и обнаружил, что на его банковской карте и на счете супруги находятся сумма. Позже банковские карты были ему возвращены, а примерно через месяц пришло сообщение с номера "900" об ошибочном зачислении сумма и в результате денежные средства в указанном размере были списаны с банковских карт, как его (фио), так и супруги.