Приговор Судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда

СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ МОСКОВСКОГО ГОРОДСКОГО СУДА

ПРИГОВОР

от 28 июня 2021 года Дело N 10-11357/2021

Судья Мерзляков Д.С. дело N 10 - 11357/2021

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ ПРИГОВОР

именем РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

город Москва 28 июня 2021 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе

председательствующего судьи Хреновой Т.В.,

судей Королева А.В., Смолкиной Л.М.,

при секретаре судебного заседания Киселевой А.В.,

с участием:

прокурора апелляционного отдела уголовно-судебного управления прокуратуры города Москвы Бурмистровой А.С.,

осужденного Злобина С.С., его защитника - адвоката Шевяковой Н.А., представившей удостоверение и ордер,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционные жалобы осуждённого Злобина и адвоката Шевяковой Н.А. на приговор Симоновского районного суда города Москвы от 02 марта 2021 года, которым

Злобин С.С., паспортные данные, гражданин Российской Федерации, с высшим образованием, разведенный, имеющий на иждивении малолетнего ребенка паспортные данные, не работающий, зарегистрированный по адресу: адрес, фактически проживавший по адресу: адрес..., не судимый,

осуждён по ч.3 ст.30, п. "г" ч.4 ст.228.1 УК РФ к лишению свободы на срок 07 (семь) лет с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.

Мера пресечения в виде заключения под стражу до вступления приговора суда в законную силу оставлена без изменения.

Срок наказания Злобину С.С. исчисляется с момента вступления приговора суда в законную силу.

Зачтено Злобину С.С. на основании ч.3.2 ст.72 УК РФ в счёт отбытия наказания время его содержание под стражей с 24 августа 2020 года до дня вступления приговора суда в законную силу из расчёта один день за один день отбывания наказания в исправительной колонии строгого режима.

Приговором разрешена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Королева А.В., изучив материалы уголовного дела, выслушав выступления осуждённого Злобина С.С. и адвоката Шевяковой Н.А., поддержавших доводы апелляционных жалоб, мнение прокурора Бурмистровой А.С. об отсутствии оснований для изменения приговора, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Злобин С.С. признан виновным в покушении на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере.

Преступление, как установлено судом первой инстанции, совершено в г.Москве во время и при обстоятельствах подробно изложенных в описательно-мотивировочной части приговора.

В судебном заседании Злобин С.С. виновным себя в совершении данного преступления признал в полном объёме.

В апелляционной жалобе осужденный Злобин С.С. не соглашается с приговором суда первой инстанции. Указывает, что с самого начала уголовного дела признавал вину и давал показания, а также активно сотрудничал со следствием и способствовал раскрытию преступления, указав других участников преступления, а также нахождение "тайников-закладок". Отмечает, что он внес вклад в Благотворительный Фонд "Защити детей от наркотиков". Считает, что суд, при вынесении приговора учёл не все обстоятельства по делу, в том числе его состояние здоровья и наличие заболеваний. Указывает, что у него на иждивении находится малолетний сын, который страдает заболеваниями и нуждается в лечении. Просит смягчить приговор Симоновского районного суда г.Москвы.

В апелляционной жалобе и дополнениях к ней, адвокат Шевякова Н.А., действующая в защиту осужденного Злобина С.С., не соглашается с приговором суда в связи с чрезмерной суровостью назначенного наказания. Отмечает, что Злобин С.С. полностью признал вину и раскаялся в содеянном, активно содействовал изобличению других участников преступления. Указывает, что её подзащитный ранее не судим, по уголовному делу отсутствуют обстоятельства, отягчающие наказание. Полагает, что судом первой инстанции не приняты в должной мере во внимание обстоятельства, смягчающие наказание, а именно данные о личности Злобина С.С., который на учёте в наркологическом диспансере не состоит, социально обустроен, является профессионалом по внедрению билинговой системы, положительно характеризуется по месту жительства и по месту работы, а также страдает рядом хронических заболеваний. Приводит довод о том, что суд не в должной мере учел то, что по распоряжению и от имени Злобина С.С. направлено денежное пожертвование в Благотворительный Фонд "Защити детей от наркотиков", что должно расцениваться судом как смягчающее обстоятельство в соответствии с п. "к" ч.1 ст.61 УК РФ - как иные действия, направленные на заглаживание вреда. Ссылаясь на нормы Уголовного кодекса РФ, Уголовно-процессуального кодекса РФ и позицию постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22 декабря 2015 г. N 58 "О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания" отмечает, что правила, изложенные в части 1 статьи 62 УК РФ, могут применяться судами при наличии хотя бы одного из перечисленных в пунктах "и" и (или) "к" части 1 статьи 61 УК РФ смягчающих обстоятельств, если при этом отсутствуют отягчающие наказание обстоятельства. Не соглашается с позицией суда об отсутствии оснований для изменения категории совершенного её подзащитным преступления. Указывает, что все "тайники закладки" сделанные Злобиным С.С. были изъяты, геолокация тайников с его телефона никому не направлялась, что полностью подтверждается материалами уголовного дела. Считает, что имеются основания для смягчения назначенного Злобину С.С. наказания, поскольку он раскаивается в содеянном и нуждается в снисхождении. Просит приговор Симоновского районного суда г.Москвы изменить, смягчить Злобину С.С. назначенное наказание.

В своих возражениях на апелляционные жалобы государственный обвинитель Шиндер Д.А. считает доводы апелляционных жалоб несостоятельными и находит их не подлежащими удовлетворению. Указывает, что при назначении наказания судом учтены характер и степень общественной опасности совершенного преступления, которое относится к категории особо тяжких, данные о личности Злобина С.С., отмечая, что судом в полном объёме учтены все смягчающие наказание обстоятельства, а также отсутствие обстоятельств, отягчающих наказание. Полагает, что приговор суда является законным и обоснованным, а назначенное осужденному наказание справедливым. Считает, что оснований для отмены или изменения приговора не имеется. Просит приговор оставить без изменения, а апелляционные жалобы без удовлетворения

В заседании суда апелляционной инстанции осужденный Злобин С.С. и адвокат Шевякова Н.А. доводы апелляционных жалоб поддержали.

Прокурор Бурмистрова А.С. возражала против доводов апелляционных жалоб, поддержала возражения государственного обвинителя и просила приговор оставить без изменения, а жалобы осужденного и адвоката - без удовлетворения.

Проверив материалы уголовного дела, судебная коллегия считает, что обвинительный приговор, постановленный судом первой инстанции, подлежит отмене с вынесением нового обвинительного приговора по следующим основаниям.

Так, в соответствии со ст.297 УПК РФ приговор суда должен быть законным, обоснованным и справедливым, постановленным в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основанным на правильном применении уголовного закона.

Эти требования закона судом первой инстанции нарушены.

Согласно п.2 ч.1 ст.389.15 УПК РФ основанием отмены или изменения приговора в апелляционном порядке является существенное нарушение уголовно-процессуального закона.

В силу ч.1 ст.389.17 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения судом апелляционной инстанции являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных УПК РФ прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на вынесение законного и обоснованного судебного решения.

Согласно требованиям закона, доказательства могут быть положены в основу приговора суд лишь после их проверки и оценки по правилам, установленным статьями 87, 88 УПК РФ и при этом, суд не вправе ссылаться в подтверждение своих выводов на имеющиеся в уголовном деле доказательства, если они не были исследованы судом и не нашли отражения в протоколе судебного заседания.

Как следует из приговора, суд в обоснование виновности Злобина С.С. наряду с другими доказательствами сослался на его показания данные в ходе предварительного следствия в качестве обвиняемого, а также показания свидетелей фио, фио, фио и фио, данные в ходе очных ставок проведенных со Злобиным С.С.

Однако, согласно протоколу судебного заседания, в ходе судебного разбирательства, данные доказательства судом исследованы не были.

Кроме этого, сопоставив данные аудиозаписи хода судебного заседания, осуществленной в порядке ч. ч. 2, 5 ст. 259 УПК РФ, с протоколом судебного заседания, судебная коллегия отмечает, что данный протокол не соответствует содержанию аудиозаписи.

Согласно аудиозаписи судебного заседания суда первой инстанции, показания свидетелей фио, фио, фио, фио, фио, фио и фио, данные ими в ходе предварительного следствия, в судебном заседании не оглашались, а из протокола судебного заседания следует, что показания данных свидетелей были оглашены.

По мнению судебной коллегии, отмеченные нарушения уголовно-процессуального закона являются существенными.

Как указано в ст.389.23 УПК РФ, в случае, если допущенное судом первой инстанции нарушение может быть устранено при рассмотрении уголовного дела в апелляционном порядке, то суд апелляционной инстанции устраняет данное нарушение, отменяет приговор суда первой инстанции и выносит новое судебное решение.

С учетом этого судебная коллегия считает, что в рамках апелляционного производства возможно устранение допущенного судом первой инстанции нарушения и вынесение нового судебного решения по существу рассматриваемого вопроса.

Кроме того, судебная коллегия полагает возможным постановить приговор на основании доказательств, исследованных как судом первой инстанции, так и судом апелляционной инстанции.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции установлено, что Злобин С.С. совершил покушение на незаконный сбыт наркотических средств, группой лиц по предварительному сговору, в крупном размере, а именно:

24 августа 2020 года, в точно неустановленное следствием время, но не позднее 21 часа 50 минут, Злобин С.С. находясь в неустановленном месте, вступил с неустановленными следствием лицами в преступный сговор, направленный на незаконный сбыт наркотических средств, распределив роли каждого в совершении преступления, согласно которым неустановленные следствием соучастники незаконно приобретали и хранили наркотические средства, затем осуществляли передачу наркотических средств бесконтактным способом с использованием тайника-закладки ему (Злобину С.С.), после чего, они, получив от него информацию о месте организации тайников-закладок с наркотическими средствами, передавали указанную информацию потребителям наркотических средств за денежное вознаграждение, часть которого перечисляли ему (Злобину С.С.) за выполнение его роли в совместном преступлении, а он в осуществление своей преступной роли, по указанию своих соучастников незаконно получал бесконтактным способом с использованием тайников - закладок, а затем незаконно хранил наркотические средства и осуществлял их расфасовку в удобные для незаконного сбыта упаковки, после чего самостоятельно выбирал место и организовывал тайники-закладки с наркотическими средствами, о чем уведомлял своих соучастников посредством направления сообщений с фотографиями мест нахождения тайников-закладок с наркотическими средствами, а после выполнения своей роли в совместном преступлении получал наркотическое средство в целях личного употребления.

Так, в осуществление общего преступного умысла, направленного на незаконный сбыт наркотических средств, в соответствии со своей ролью в совместном преступлении, его неустановленные следствием соучастники, находясь в неустановленном следствием месте, в неустановленное следствием время, но не позднее 21 часа 50 минут 24 августа 2020 года, в нарушение ч.ч. 1, 2 ст. 4, ч.ч. 1, 2 ст. 8, ч.ч. 1, 2 ст. 20, ч.ч. 1-4 ст. 21, ст. 23, ст. 24 Федерального закона от 08.01.1998 N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах", незаконно приобрели неустановленным способом вещества, содержащие в своем составе, согласно заключению эксперта N 12/14-389 от 08 сентября 2020 года, наркотические средства - героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, включённые в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утверждённый Постановлением Правительства Российской Федерации N 681 от 30 июня 1998 года (Список I, раздел "Наркотические средства") общей массой 51,81 г, что в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации N 1002 от 01 октября 2012 года "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств или психотропных веществ, а так же значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ", является крупным размером, и вещество растительного происхождения, являющееся, согласно заключению эксперта N 12/14-389 от 08 сентября 2020 года, наркотическим средством - каннабисом (марихуаной), включённым в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утверждённый Постановлением Правительства Российской Федерации N 681 от 30 июня 1998 года (Список I, раздел "Наркотические средства"), массой 3,7 г, количество которого, высушенное до постоянной массы в целом составит 3,2 г, после чего в неустановленное время, но не позднее 21 часа 50 минут 24 августа 2020 года, находясь в неустановленном месте бесконтактным способом посредством тайника-закладки передали ему указанные вещества с целью дальнейшего сбыта, а он (Злобин С.С.), в осуществление общего преступного умысла, направленного на незаконный сбыт наркотических средств, согласно отведенной ему роли, действуя умышлено, осознавая общественно опасный характер своих действий, в нарушение требований ч. ч. 1, 2 ст.4, ч.ч. 1, 2 ст.8, ч.ч. 1, 2 ст.20, ч.ч. 1-4 ст.21, ст.23, ст.24 Федерального закона от 08.01.1998 N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах", в точно неустановленное следствием время, но не позднее 21 часа 50 минут 24 августа 2020 года, находясь в неустановленном месте, незаконно, с целью дальнейшего сбыта приобрел у своих неустановленных следствием соучастников посредством тайника-закладки вещества содержащие в своем составе, согласно заключению эксперта N 12/14-389 от 08 сентября 2020 года, наркотические средства - героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, включённые в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утверждённый Постановлением Правительства Российской Федерации N 681 от 30 июня 1998 года (Список I, раздел "Наркотические средства") общей массой 51,81 г, что в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации N 1002 от 01 октября 2012 года "Об утверждении значительного, крупного и особо крупного размеров наркотических средств или психотропных веществ, а так же значительного, крупного и особо крупного размеров для растений, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, либо их частей, содержащих наркотические средства или психотропные вещества, для целей статей 228, 228.1, 229 и 229.1 УК РФ", является крупным размером, и вещество растительного происхождения, являющееся, согласно заключению эксперта N 12/14-389 от 08 сентября 2020 года, наркотическим средством - каннабисом (марихуаной), включённым в Перечень наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров, подлежащих контролю в Российской Федерации, утверждённый Постановлением Правительства Российской Федерации N 681 от 30 июня 1998 года (Список I, раздел "Наркотические средства"), массой 3,7 г, количество которого, высушенное до постоянной массы в целом составит 3,2 г, после чего указанные выше наркотические средства доставил по месту своего проживания по адресу: адрес, ..., где незаконно хранил с целью сбыта, а также осуществил расфасовку вещества содержащего в своем составе наркотические средства - героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, общей массой 51,81 г, что является крупным размером на девять частей массами: 1,29 г, 1,30 г, 1,30 г, 1,28 г, 1,29 г, 0,80 г, 3,47 г, 40,27 г, 0,81 г).

Затем, он (Злобин С.С.), реализуя общий преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотического средства в крупном размере, часть незаконно приобретенного вещества в трех свертках, содержащего наркотические средства - героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, общей массой 44,55 г, (массами 3,47 г, 40,27 г и 0,81 г), что является крупным размером, и вещество растительного происхождения в одном свертке, являющееся наркотическим средством - каннабисом (марихуаной), массой 3,7 г, количество которого, высушенное до постоянной массы, в целом составит 3,2 г, оставил по месту своего проживания по адресу: адрес..., для последующего незаконного сбыта, а другую часть вещества в шести свертках, содержащего наркотические средства - героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин общей массой 7,26 г (массами 1,29 г, 1,30 г, 1,30 г, 1,28 г, 1,29 г и 0,80 г), что является крупным размером незаконно хранил при себе в удобной для сбыта расфасовке с целью дальнейшего незаконного сбыта путем организации тайников-закладок группой лиц по предварительному сговору.

После чего, он (Злобин С.С.), реализуя совместный с неустановленным соучастником преступный умысел, направленный на незаконный наркотического средства, в 21 час 50 минут 24 августа 2020 года, прибыл по адресу: адрес, где в ограждении люка теплового колодца разместил в тайнике два свёртка с веществом, содержащим в своем составе наркотические средства - героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, общей массой 2,09 г (массами 1,29 г и 0,80 г), что является значительным размером, после чего осуществил фотосъемку места тайника-закладки на принадлежащий ему мобильный телефон и с помощью приложения "WhatsApp" отправил фотографию с местом расположения закладки и текстовое сообщение с указанием адреса на номер телефона +(...) своему соучастнику - неустановленному лицу, который в свою очередь, согласно отведенной ему роли, должен был сообщить адрес закладки приобретателям.

Далее, он (Злобин С.С.), реализуя совместный с неустановленным соучастником преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотического средства, в 21 час 57 минут 24 августа 2020 года, прибыл по адресу: адрес, где с торца указанного дома, под кустом разместил в тайнике свёрток с веществом, содержащим в своем составе наркотические средства - героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, массой 1,28 г, что является значительным размером, после чего осуществил фотосъемку на принадлежащий ему мобильный телефон и хранил данную фотографию, для последующей отправки своему соучастнику - неустановленному лицу, который в свою очередь, согласно отведенной ему роли, должен был сообщить адрес закладки приобретателям.

После этого он, реализуя совместный с неустановленным соучастником преступный умысел, направленный на незаконный сбыт наркотического средства в трех свертках, содержащие в своем составе наркотические средства - героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, общей массой 3,89 г, (массами 1,29 г, 1,30 г и 1,30 г), что является крупным размером, прибыл по адресу: адрес, однако, преступление до конца не довел, по обстоятельствам, независящим от него и его неустановленных следствием соучастников, так как 24 августа 2020 года, в 22 часа 05 минут по адресу: адрес, напротив 11-го подъезда он был задержан сотрудниками ОМВД России по району Нагатинский Затон г.Москвы, после чего вещества, содержащие в своем составе наркотические средства - героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, были обнаружены и изъяты сотрудниками полиции ОМВД России по району Нагатинский Затон г.Москвы из незаконного оборота при следующих обстоятельствах:

- вещества, содержащее в своем составе наркотические средства - героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, общей массой 3,89 г, (массами 1,29 г, 1,30 г и 1,30 г), что является крупным размером, обнаружены и изъяты в ходе его личного досмотра, проведенного по адресу: адрес, напротив 11-го подъезда, в период времени с 23 часов 00 минут до 23 часов 20 минут 24 августа 2020 года;

- вещество, содержащее в своем составе наркотические средства - героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, массой 1,28 г, что является значительным размером, обнаружено и изъято под кустом в ходе осмотра места происшествия, проведенного по адресу: адрес, с торца указанного дома, в период времени с 23 часов 30 минут до 23 часов 50 минут 24 августа 2020 года;

- вещества, содержащее в своем составе наркотические средства - героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, общей массой 2,09 г (массами 1,29 г и 0,80 г), что является значительным размером, обнаружены и изъяты в ограждении люка теплового колодца в ходе осмотра места происшествия, проведенного по адресу: адрес, в период времени 00 часов 00 минут до 00 часов 30 минут 24 августа 2020 года;

- вещества, содержащее в своем составе наркотические средства - героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, общей массой 44,55 г, (массами 3,47 г, 40,27 г и 0,81 г), что является крупным размером, а также вещество растительного происхождения, являющееся наркотическим средством - каннабисом (марихуаной), массой 3,7 г, количество которого, высушенное до постоянной массы, в целом составит 3,2 г обнаружены и изъяты в ходе обыска, проведенного по месту его проживания по адресу: адрес..., в период времени с 18 часов 10 минут до 18 часов 40 минут 25 августа 2020 года.

Таким образом, Злобин С.С., действуя группой лиц по предварительному сговору совместно с соучастниками - неустановленными лицами, совершил покушение на незаконный сбыт наркотических средств, а именно: веществ, содержащих в своем составе наркотические средства - героин (диацетилморфин), 6-моноацетилморфин и ацетилкодеин, общей массой 51,81 г (массами 1,29 г, 1,30 г, 1,30 г, 1,28 г, 1,29 г, 0,80 г, 3,47 г, 40,27 г, 0,81 г), что является крупным размером, и вещество растительного происхождения, являющееся наркотическим средством - каннабисом (марихуаной), массой 3,7 г, количество которого, высушенное до постоянной массы, в целом составит 3,2 г, то есть умышленные действия, непосредственно направленные на совершение преступления, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от него и его соучастников обстоятельствам, так как при указанных выше обстоятельствах был задержан сотрудниками полиции, а наркотические средства в крупном размере были изъяты из незаконного оборота.