Определение Судебной коллегии по уголовным делам Московского городского суда

 
СУДЕБНАЯ КОЛЛЕГИЯ ПО УГОЛОВНЫМ ДЕЛАМ МОСКОВСКОГО ГОРОДСКОГО СУДА

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 28 июня 2021 года Дело N 10-11239/2021

адрес 28 июня 2021 года

Судебная коллегия по уголовным делам Московского городского суда в составе:

председательствующего судьи Манеркиной Ю.Н.,

судей фио и фио,

при секретаре-помощнике судьи Павленко А.В.,

с участием прокурора отдела прокуратуры адрес фио,

осужденного фио,

защитника-адвоката Орловой М.Ю., представившей служебное удостоверение N 16419 и ордер N 420,

рассмотрела в открытом судебном заседании от 28 июня 2021 года апелляционные жалобы осужденного фио и защитника-адвоката Орловой М.Ю. на приговор Зеленоградского районного суда адрес от 26 июня 2018 года в отношении:

Волошина Александра Николаевича, паспортные данные, гражданина Российской Федерации, имеющего высшее образование, холостого, не имеющего несовершеннолетних детей, работающего в ИП "Хромов М.А." в должности менеджера, зарегистрированного и фактически проживающего по адресу: адрес, адрес, не судимого,

которым он осужден к наказанию: - по п."б" ч.3 ст.228.1 УК РФ к 9 (девяти) годам лишения свободы; - по ч.1 ст.228.1 УК РФ к 4 (четырем) годам лишения свободы; - по ч.3 ст.30, п."б" ч.3 ст.228.1 УК РФ к 8 (восьми) годам лишения свободы.

По совокупности преступлений, на основании ч.3 ст.69 УК РФ, путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено Волошину А.Н. наказание в виде 10 (десяти) лет лишения свободы, с отбыванием в исправительной колонии строгого режима.

Срок отбывания наказания исчислен с 26 июня 2018 года.

Приговором разрешены вопросы о мере пресечения и вещественных доказательствах по делу.

Заслушав доклад судьи фио, пояснения осужденного фио и защитника - адвоката Орловой М.Ю. по доводам апелляционных жалоб и поддержавших их, мнение прокурора фио, полагавшего необходимым приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Волошин А.Н. признан виновным и осужден за незаконный сбыт фио наркотического средства (гашиш) 16 сентября 2017 года в значительном размере (массой сумма), и 20 сентября 2017 года (массой сумма), а также за покушение на незаконный сбыт наркотического средства (гашиш) в значительном размере (массой сумма) 20 сентября 2017 года.

Преступления совершены в адрес при обстоятельствах, подробно указанных в приговоре суда.

Допрошенный в судебном заседании подсудимый Волошин А.Н. вину свою в совершении инкриминируемых ему преступлений признал частично, отрицая совершение им незаконный сбыта фио наркотического средства (гашиш) 16 сентября 2017 года в значительном размере (массой сумма), а также совершение им покушения на незаконный сбыт наркотического средства (гашиш) в значительном размере (массой сумма) 20 сентября 2017 года, показал, что выданное им наркотическое средство предназначалось для его личного потребления.

В апелляционной жалобе осужденный Волошин А.Н. выражает несогласие с приговором суда в части несправедливой оценки собранных доказательств, квалификации его действий, указывая на нарушение судом принципа презумпции невиновности. По его мнению, судом дана несправедливая оценка собранных доказательств, его действия квалифицированы неверно, выводы суда должным образом не мотивированны, суд не разрешил вопрос о применении положений ч.6 ст.15 и ст.64 УК РФ

Указывает, что покушения на незаконный сбыт наркотического средства, за которое он осужден, он не совершал, совершил незаконное хранение наркотического средства в значительном размере. Приобретение и хранение им расфасованного наркотического средства, по мнению осужденного, не может являться доказательством наличия у него умысла на сбыт этого наркотического средства. Выданное сотрудникам полиции наркотическое средство предназначалось исключительно для его личного употребления, при обыске по его месту жительства не было обнаружено наркотических средств и инструментов для приготовления к преступлению. Проведенная по делу экспертиза подтвердила наличие у него наркозависимости.

Также указывает, что доказательств, подтверждающих совершение им преступления, предусмотренного п. "б" ч.3 ст.228-1 УК РФ, не имеется, имеет место его оговор фио в целях смягчения последнему наказания.

По изложенным основаниям просит назначить ему менее строгое наказание с применением положений ст.64 УК РФ.

Адвокат Орлова М.Ю. в защиту фио в апелляционной жалобе также выражает несогласие с приговором суда, приводя доводы, аналогичные доводам апелляционной жалобы осужденного, указывает, что Волошин А.Н. преступления, предусмотренного п. "б" ч.3 ст.228-1 УК РФ не совершал, имеется заинтересованность фио в его оговоре, доказательства по данному эпизоду, представленные обвинением, сводятся к информации, полученной от фио

Ссылается на то, что свидетели фио и фио не смогли пояснить, кого назвал фио при задержании в качестве лица, у которого приобретал наркотики, фио заявил, что по данному эпизоду его ранее никто не допрашивал, оба свидетеля опознали фио как фио

Также отмечает, что свидетель фио пояснил, что до обращения фио в органы полиции никакой оперативной информации в отношении фио не было, впоследствии в рамках "контрольной закупки" было установлено, что Волошин А.Н. причастен к незаконному обороту наркотических средств, но это не доказывает тот факт, что фио приобрел наркотическое средство, изъятое у него, именно у фио

Указывает также на существенные противоречия в показаниях фио в части количества наркотического средства и наличия у фио наличных денежных средств для приобретения у фио наркотического средства, суммы и порядка оплаты приобретенного наркотика. Данные противоречия фио в судебном заседании пояснить не смог, на очной ставке на вопрос, оказывалось ли на него давление со стороны сотрудников полиции, отвечать отказался на основании ст.51 Конституции РФ.

Отмечает, что, как указывала сторона защиты, при встрече 16.09.2017г. наркотического средства у фио не было и передать его фио он не мог. Данный факт в ходе предварительного следствия и в судебном заседании не опровергнут, исследованная видеозапись подтверждает только факт встречи, передачу Волошиным А.Н. фио наркотического средства, по мнению защитника, видеозапись не подтверждает.

Ссылается также на то, что Айталиев, который был совместно с фио задержан, не был допрошен на предварительном следствии и в судебном заседании, однако задержание его совместно с фио свидетельствует о том, что фио после встречи с Волошиным А.Н. встречался как минимум еще с одним лицом, и не позволяет, по мнению защиты, утверждать о вине фио

Кроме того, аналогично доводам апелляционной жалобы осужденного, указывает, что Волошин А.Н. необоснованно признан виновным в совершении покушения на сбыт наркотического средства, обнаруженного у него в ходе личного досмотра, его вина какими-либо доказательствами не подтверждается, изъятое у фио наркотическое средство является двукратной разовой дозой, наличие у фио наркозависимости подтверждается проведенными по делу экспертизами. К расфасовке наркотика Волошин А.Н. отношения не имел, продавец наркотического средства связывался с ним в одностороннем порядке, что подтверждено протоколом осмотра телефона осужденного.

Оперативной информации, согласно показаниям свидетеля фио, в отношении фио не имелось, описания действий фио, которые указывали бы на намерение фио сбыть оставшееся вещество, обнаруженное при нем, фабула обвинения не содержит.

В связи с этим, как полагает защитник, квалификация действий фио по данному эпизоду неверна.

Учитывая изложенное, защитник выражает несогласие с размером назначенного Волошину А.Н. наказания, а также с выводом суда об отсутствии оснований для применения положений ст.64 УК РФ.

Также защитник просит учесть, что инициатором приобретения у фио наркотического средства 20.09.2017г. являлся сам фио, осужденный фио полностью признал свою вину по данному эпизоду, передал сотрудникам полиции всю информацию о лице, у которого приобретал наркотики, что подтвердил свидетель фио

По изложенным основаниям защитник просит изменить приговор, исключив из квалификации действий фио эпизод по обвинению его в совершении преступления, предусмотренного п. "б" ч.3 ст.228-1 УК РФ, применив положения ч.6 ст.15 УК РФ, переквалифицировать действия фио, квалифицированные по п. "б" ч.3 ст.228-1 УК РФ, по третьему эпизоду на ч.1 ст.228 УК РФ; назначить Волошину А.Н. менее строгое наказание, применив положения ст.64 УК РФ.

В судебном заседании адвокат Орлова М.Ю., поддерживая доводы апелляционной жалобы, просила отменить приговор суда, направить дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции либо возвратить уголовное дело прокурору на основании ст.237 УПК РФ.

В возражении на апелляционные жалобы государственный обвинитель Лагунова И.Ю. считает приговор суда законным, обоснованным и справедливым, просит оставить приговор без изменения, апелляционные жалобы осужденного и защитника без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав позиции сторон, судебная коллегия приходит к следующему.

Вывод суда первой инстанции о виновности фио в совершении преступлений, за которые он осужден, соответствует фактическим обстоятельствам, установленным судом, подтверждается совокупностью исследованных в судебном заседании доказательств, в необходимом объеме приведенных в приговоре, а именно:

-признательными показаниями фио в судебном заседании, по факту сбыта им фио наркотического средства гашиш 20 сентября 2017 года в рамках ОРМ;

-показаниями свидетелей фио и фио, сотрудников ППС, о том, что 16.09.2017г., при несении службы, по адресу: адрес, адрес", во 2м подъезде, на лестничной клетке между 8м и 9м этажами, они обнаружили двух молодых людей, Айталиева и Егерева, которые, увидев их, стали нервничать, фио пытался убежать. фио сообщил, что имеет при себе наркотическое средство. Личный досмотр задержанных производил оперуполномоченный фио на этой лестничной клетке. фио пояснил, что имеет при себе наркотическое средство "гашиш", и это вещество было у него изъято. фио сказал, что приобрел это вещество в этот же день примерно в 17 часов 00 минут у фио, проживающего в корпусе 1818 г.Зеленограда адрес. По данному факту оперуполномоченным фио был составлен соответствующий протокол, с которым ознакомились понятые и фио;

-показаниями свидетеля фио, оперуполномоченного по адрес и Савелки адрес, о том, что 16.09.2017г. он в составе следственно-оперативной группы, выезжал по адресу: адрес, адрес, где задержали граждан, у которых имелись запрещенные вещества, - Айталиева и Егерева. фио сказал, что у него при себе имеются наркотические средства, Айталиев сообщил, что у него при себе ничего нет. У Егерева действительно в карманах джинсов было обнаружено вещество, впоследствии установленное как гашиш, в кармане куртки также находился кусок такого же вещества. фио в присутствии понятых пояснил, что данные вещества являются наркотическим средством, которое он приобрел 16.09.2017г. у фио. Был составлен соответствующий протокол, с которым ознакомились понятые и фио;

-показаниями свидетеля фио, принимавшего участие в качестве понятого при проведении личного досмотра Егерева 16 сентября 2017 года в корпусе 424"а" адрес адрес, показавшего, что при досмотре Егерева из кармана кофты, надетой на нем, было изъято спрессованное вещество коричневого цвета в виде трех кусочков. В кармане джинсовых брюк, также был изъят кусочек спрессованного вещества коричневого цвета. фио пояснил, что вещество, обнаруженное у него - наркотическое средство, он приобрел его у некоего фио, проживающего в корпусе 1818 г.Зеленограда адрес. По данному факту был составлен соответствующий протокол;

-показаниями свидетеля фио о том, что обычно он приобретает гашиш для личного употребления у своего друга фио, с которым знаком много лет.

16 сентября 2017 года он отправил Волошину А.Н. смс-сообщение: "6", которое означает желаемое количество кусков гашиша. После этого они договорились с Волошиным А.Н. о том, что тот привезет ему наркотическое средство гашиш ко 2-му подъезду корп.424"а" адрес адрес. При встрече Волошин А.Н. передал ему наркотик. Деньги за наркотик Волошину А.Н. он не отдал, так как у него не было денег на тот момент, и 20 сентября 2017 года утром он перевел Волошину А.Н. на карту деньги в сумме сумма, из которых сумма - за покупку 6 кусочков гашиша и сумма, которые должен был ранее.

16.09.2017г. после встречи с Волошиным А.Н. он пошел к себе домой, где употребил 2 кусочка гашиша, которые приобрел у фио, оставшиеся 4 куска гашиша он (фио) держал при себе.

После этого в подъезде он встретил знакомого по имени Ырыс, который проживал в этом же подъезде, они вместе покурили в подъезде, после чего их задержали. В ходе личного досмотра у него нашли 4 куска наркотического средства "гашиш". Его доставили в отдел полиции для дальнейшего разбирательства, где предложили изобличить фио, он ответил, что подумает. Через несколько дней он пришел в отдел полиции, написал заявления, ему выдали деньги и диктофон, они с Волошиным А.Н. созвонились, договорились о встрече, в ходе которой Волошин А.Н. передал ему гашиш, а он передал Волошину А.Н. деньги. По факту приобретения у фио наркотического средства гашиш 16 сентября 2017г. он был осужден 27 декабря 2017 года приговором Зеленоградского районного суда адрес;

-показаниями свидетеля фио, заместителя начальника полиции по отделу розыска ОМВД России по адрес и Савелки адрес, о том, что 16 сентября 2017 года сотрудниками полиции был задержан гражданин фио, у которого в ходе личного досмотра было изъято наркотическое средство "гашиш". По данному факту в отношении Егерева было возбуждено уголовное дело по ч.1 ст.228 УК РФ. фио сообщил, что ему продал гашиш его знакомый, Волошин А.Н. 16 сентября 2017 года. При просмотре видеозаписи с камеры видеонаблюдения было установлено, что фио и фио действительно встречались 16 сентября 2017 года. В ходе личного досмотра Егерева при его задержании 16.09.2017г. при нем нашли 4 кусочка гашиша, который, с его слов, он приобрел у фио С Егеревым была проведена беседа, предложено поучаствовать в оперативно-розыскном мероприятии "проверочная закупка", направленном на изобличение фио в сбыте наркотических средств. фио сказал, что подумает. Также фио сказал, что у фио постоянно имеется для продажи не менее 10 кусочков гашиша, и обычно тот продавал ему (Егереву) на сумма 2 кусочка.

20 сентября 2017г. фио пришел в отдел полиции, согласился участвовать в ОРМ, ему выдали деньги для закупки и диктофон. В ходе проведения данного мероприятия, где фио участвовал в качестве покупателя наркотического средства, был задержан гражданин Волошин А.Н. В рюкзаке у фио находились 11 кусочков гашиша;

-показаниями свидетеля фио о том, что, Волошин А.Н. попал в поле зрения правоохранительных органов, когда с гашишем был задержан фио, который указал на фио как на человека, сбывшего ему наркотик. 16 сентября 2017г. фио был задержан, 20 сентября 2017г. он изъявил желание участвовать в оперативно-розыскном мероприятии по изобличению фио в сбыте наркотиков. Для этого фио написал заявления, ему выдали деньги для закупки наркотического средства, диктофон, после чего он сделал звонок фио, и они договорились с ним о встрече возле спортивного комплекса "Орбита" в 6-м микрорайоне адрес, на стоянке, для передачи наркотика. В ходе встречи произошла передача наркотика. После задержания фио был производен его личный досмотр. фио сказал, что имеет при себе наркотическое средство "гашиш" и денежные средства, полученные от Егерева в качестве оплаты за проданное наркотическое средство "гашиш". Он (фио) произвел личный досмотр фио, в ходе досмотра был обнаружен и изъят мобильный телефон, деньги, также в его рюкзаке находились 11 кусочков спрессованного вещества. В ходе проведения всех мероприятий составлялись протоколы, участвовали понятые. Давления на задержанного не производилось;

-показаниями свидетеля фио о том, что 20 сентября 2017 года в ОМВД России по адрес и Савелки адрес обратился фио, который сообщил, что его знакомый фио сбывает наркотическое средство "гашиш". Егереву было предложено поучаствовать в оперативно-розыскном мероприятии, направленном на изобличение фио в незаконном сбыте наркотических средств, он согласился. С этой целью были произведены все необходимые действия: Егеревым написаны заявления, ему выданы денежные средства и диктофон для записи переговоров. фио договорился о встрече с фио для закупки наркотика. В ходе этой встречи он (фио) находился в машине оперативных сотрудников. Через некоторое время фио подошел к машине, сообщил, что закупка состоялась, и показал, что купил 2 куска спрессованного вещества коричневого цвета, которое было у него изъято в присутствии понятых. В отделе полиции была прослушана запись с диктофона, находившегося при Егереве в ходе закупки. При прослушивании этой записи он (фио) слышал, как два мужчины договаривались о закупке наркотического средства и определили место своей встречи - около спорткомплекса на адрес в шестом микрорайоне адрес;

-показаниями свидетелей фио и фио, 20 сентября 2017 года принимавших участие в качестве представителей общественности при проведении оперативно-розыскного мероприятия "Проверочная закупка", о том, что в их присутствии был произведен личный досмотр Егерева, Егереву выдали деньги, диктофон, после составления всех необходимых документов фио кому-то позвонил и договорился с собеседником о месте встречи, а также об условиях приобретения наркотического средства. Встреча была назначена напротив дома N 10 по адрес адрес адрес. После этого они (фио и фио), второй понятой, фио и сотрудники полиции проследовали на автомобилях к месту встречи. фио находился в поле их зрения. Через некоторое время к Егереву подошел гражданин (фио), фио и фио что-то передали друг другу. После этого фио подал условный сигнал сотрудникам полиции, фио задержали. фио сказал, что у него есть деньги, полученные от Егерева за проданное наркотическое средство "гашиш". Также фио сказал, что имеет при себе наркотическое средство "гашиш".

В ходе досмотра у фио изъяли телефон, деньги в сумме сумма, в рюкзаке были обнаружены 11 кусочков спрессованного вещества коричневого цвета. фио сказал, что гашиш, обнаруженный при нем, - для личного потребления. фио добровольно выдал 2 кусочка спрессованного вещества коричневого цвета, которые приобрел у фио в ходе проведения ОРМ. В отделе полиции фио выдал диктофон, где имелась запись переговоров, запись была прослушана. Были составлены соответствующие протоколы;

-протоколом очной ставки между свидетелем фио и обвиняемым Волошиным А.Н. от 06.02.2018г., согласно которому свидетель фио показал, что 16.09.2017г. Он приобрел у фио 6 кусочков наркотического средства гашиш, 2 из которых употребил, после чего он (фио) в тот же день был задержан сотрудниками полиции, которые в ходе личного досмотра изъяли у него оставшиеся 4 кусочка наркотического средства. В дальнейшем он (фио) согласился участвовать в мероприятии ОРМ проверочная закупка в отношении фио, которое прошло 20 сентября 2017г., о чем он подробно рассказал в ходе очной ставки.

Допрошенный в ходе очной ставки обвиняемый Волошин А.Н. показал, что 20.09.2017г. он, действительно, при личной встрече передал фио 2 кусочка наркотического средства гашиш. 16 сентября 2017г. он действительно встречался с Егеревым, тот интересовался наличием у него гашиша, но его у фио не было;

-протоколом личного досмотра фио от 16.09.2017г., в ходе которого из кармана кофты, надетой на нем, изъято спрессованное вещество коричневого цвета в виде трех кусочков; из кармана джинсов фио изъято вещество коричневого цвета в виде одного кусочка прессованного вещества;

-справками об исследовании N 10/594 и N 10/595 от 17 сентября 2017 года и заключениями экспертов N 10/1033 и N 10/1034 от 19 октября 2017 года, согласно которых, спрессованные вещества растительного происхождения коричневого цвета, массой 2,4гр. (3 шт.) и 0,8гр., изъятые в ходе личного досмотра фио, являются наркотическим средством гашишем (анаша, смола каннабиса);

-протоколом осмотра предметов, согласно которому с участием фио произведен осмотр DVD+RW диска с видеозаписью, произведенной 16.09.2017г. камерой видеонаблюдения, установленной в 4м подъезде корп.424"а" адрес адрес. Согласно видеозаписи, 16.09.2017г. в период с 17 часов 29 минут до 17 часов 32 минут фио встретился с фио возле корпуса 424"а" адрес адрес. фио показал, что во время этой встречи фио передал ему наркотическое средство, когда они находились между подъездами N 3 и N 4 корп.424"а" адрес адрес;

-протоколом осмотра предметов, согласно которому произведен осмотр мобильного телефона марки "Айфон 5S", изъятого в ходе личного досмотра у фио 20.09.2017г. В памяти телефона сохранены соединения, осуществленные в период с 01 сентября 2017 года по 20 сентября 2017 года с абонентским номером, находящимся в пользовании у фио;

-протоколом дополнительного осмотра предметов, согласно которому произведен дополнительный осмотр изъятого у фио 20.09.2017г. мобильного телефона марки "Айфон 5S". При производстве дополнительного осмотра указанного мобильного телефона установлено, что в его памяти сохранено смс-сообщение, поступившее 20.09.2017г. с номера "900" о переводе фио через приложение "Сбербанк Онлайн" денежных средств в сумме сумма на счет карты ПАО "Сбербанк России", принадлежащей Волошину А.Н.;

-протоколом личного досмотра фио от 20 сентября 2017 года, в ходе которого обнаружены и изъяты мобильный телефон марки "Айфон 5S" с сим-картой оператора сотовой связи "Билайн", денежные средства в сумме сумма, в том числе билет Банка России достоинством сумма, ранее выданный для закупки фио, в кармане рюкзака, находившегося при Волошине А.Н., обнаружены и изъяты 11 кусочков спрессованного вещества коричневого цвета;