Постановление от 08 ноября 2012 года №1-226/08

    Председательствующий В.И. Будаев
 
    Докладчик Ю.В. Андриянов
 
    Судья (пост.) Н.Ю. Хромина
 
    Председательствующий и докладчик В.А. Беляев
 
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
 
суда надзорной инстанции
 
    г. Владивосток 2 ноября 2012 года
 
    Президиум Приморского краевого суда в составе председательствующего Титова Н.П.,
 
    членов президиума Троеглазова А.С., Попова И.А., Бондаренко Т.В., Паташниковой Л.И., Украинской Т.И., Хребтовой Н.Л.,
 
    при секретаре К.А. Степановой,
 
    рассмотрел уголовное дело № 1-226/08 по надзорным жалобам осуждённого Бабурченкова Андрея Васильевича и Бабурченкова Алексея Васильевича о пересмотре приговора Находкинского городского суда Приморского края от 18 февраля 2008 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского края от 27 мая 2008 года и по надзорной жалобе осуждённого Бабурченкова Алексея Васильевича о пересмотре постановления Партизанского районного суда Приморского края от 28 марта 2012 года и кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 20 августа 2012 года.
 
    Приговором Находкинского городского суда Приморского края от 18 февраля 2008 года
 
    Бабурченков Андрей Васильевич, родившийся 9 января 1972 года в г. Находке Приморского края, ранее не судимый,
 
    осуждён по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч.2 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 16.03.2007 года) к 5 годам лишения свободы без штрафа;
 
    по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ (преступление от 16.03.2007 года) к 2 годам лишения свободы;
 
    по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 04.04.2007 года) к 5 годам лишения свободы без штрафа;
 
    по ч. 3 ст. 30, ч.2 ст.234 УК РФ (преступление от 04.04.2007 года) к 2 годам лишения свободы;
 
    по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 09.04.2007 года) к 5 годам лишения свободы без штрафа;
 
    по ч. 1 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 10.04.2007 года) к 5 годам лишения свободы без штрафа;
 
    по ч. 2 ст. 234 УК РФ (преступление от 10.04.2007 года) к 2 годам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний, назначено 9 лет лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
 
    Этим же приговором оправдан по ч. 3 ст. 30 п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (16.03.2007 года опий массой 0,34 гр.); ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ (16.03.2007 года ангидрид уксусной кислоты объемом 0,18 гр.); ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (16.03.2007 года опий массой 0,33 гр.); ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ (16.03.2007 года ангидрид уксусной кислоты объемом 0,21 гр.); ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ(04.04.2007 года опий массой 0,30 гр.); ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ (04.04.2007 года ангидрид уксусной кислоты объемом 0,66 гр.); ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (06.04.2007 года опий массой 0,48 гр.); ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ (06.04.2007 года ангидрид уксусной кислоты объемом 0,40 гр.); ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (10.04.2007 года опий массой 0,29 гр.); ч. 1 ст. 232 (в период с декабря 2006 года по 10.04.2007 года).
 
    Приговор мирового судьи судебного участка № 49 от 28.11.2007 года в отношении Бабурченков Андрея Васильевича постановлено исполнять самостоятельно.
 
    Бабурченков Алексей Васильевич, родившийся 10 января 1975 года в г. Находка Приморского края, ранее не судимый,
 
    осуждён по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 16.03.2007 года) к 5 годам лишения свободы без штрафа;
 
    по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ (преступление от 16.03.2007 года) к 2 годам лишения свободы;
 
    по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 06.04.2007года) к 5 годам лишения свободы без штрафа;
 
    по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ (преступление от 06.04.2007 года) к 2 годам лишения свободы;
 
    по ч. 1 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (10.04.2007 года) к 5 годам лишения свободы без штрафа;
 
    по ч. 2 ст. 234 УК РФ (преступление от 10.04.2007 года) к 2 годам лишения свободы;
 
    по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 23.05.2007 года) к 4 годам лишения свободы,
 
    по ч. 1 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (23.05.2007 года) к 4 годам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения назначенных наказаний, окончательно назначено 10 лет лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
 
    Этим же приговором оправдан по ч. 1 ст. 232 УК РФ и по ч. 3 ст. 30, ч. 1 ст. 228.1 УК РФ (от 08.05.2007 года).
 
    Головин Максим Вячеславович, родившийся 1 октября 1969 года в г. Находка Приморского края, не судимый,
 
    осуждён по ч. 3 ст.30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 16.03.2007года) к 5 годам лишения свободы без штрафа;
 
    по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ (преступление от 16.03.2007 года) к 2 годам лишения свободы;
 
    по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 04.04.2007 года) к 5 годам лишения свободы без штрафа;
 
    по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ (преступление от 04.04.2007 года) к 2 годам лишения свободы;
 
    по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 10.04.2007 года) к 5 годам лишения свободы без штрафа;
 
    по ч. 1 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ (преступление от 10.04.2007 года) к 5 годам лишения свободы без штрафа;
 
    по ч. 2 ст. 234 УК РФ (преступление от 10.04.2007 года) к 2 годам лишения свободы,
 
    по ч.1 ст.232 УК РФ к 2 годам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения назначенных наказаний окончательно назначено 9 лет 6 месяцев лишения свободы без штрафа с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима.
 
    Кассационным определением судебной коллегией по уголовным делам Приморского краевого суда 27 мая 2008 приговор в отношении Бабурченкова Андрея Васильевича, Головина Максима Вячеславовича и Бабурченкова Алексея Васильевича изменён, определено: считать
 
    Бабурченкова Андрея Васильевича осуждённым по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ к 2 годам лишения свободы, по ч. 1 ст.30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы, по ч. 2 ст. 234 УК РФ к 2 годам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений, путём частичного сложения наказаний определено 8 лет 6 месяцев лишения свободы.
 
    Головина М.В. по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы; по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ к 2 годам лишения свободы; по ч. 1 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы; по ч. 2 ст. 234 УК РФ к 2 годам лишения свободы; по ч. 1 ст. 232 УК РФ к 2 годам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний окончательно Головину М.В. назначено 9 лет лишения свободы.
 
    Бабурченкова Алексея Васильевича по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы; по ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ к 2 годам лишения свободы; по ч. 1 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ к 5 годам лишения свободы; по ч. 2 ст. 234 УК РФ к 2 годам лишения свободы; по ч. 1 ст. 30 ч. 1 ст. 228.1 УК РФ к 4 годам лишения свободы. На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ по совокупности преступлений путём частичного сложения наказаний окончательно назначено Бабурченкову А.В. 9 лет 6 месяцев лишения свободы. В остальной части приговор оставлен без изменения.
 
    Постановлением Партизанского районного суда Приморского края от 28 марта 2012 года приговор в отношении Бабурченкова Алексея Васильевича приведён в соответствие с изменениями, внесёнными в уголовное законодательство ФЗ № 420 от 07.12.2011 года, постановлено: Бабурченкову Алексею Васильевичу назначить наказание по ч. 2 ст. 69 УК РФ (в редакции ФЗ № 420 от 07.12.2011 года) путём частичного сложения наказаний по ч. 3 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ, ч. 3 ст. 30, ч. 2 ст. 234 УК РФ, ч. 1 ст. 30, п. «а» ч. 2 ст. 228.1 УК РФ ч. 2 ст. 234 УК РФ и ч. 1 ст. 30 ч. 1 ст. 228.1 УК РФ – 9 лет 6 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима. В остальной части приговор оставлен без изменения.
 
    Кассационным определением судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 20 августа 2012 гола постановление оставлено без изменений.
 
    Постановлением судьи Приморского краевого суда от 25 июня 2009 года, с которым согласился председатель Приморского краевого суда, в удовлетворении надзорной жалобы осуждённому Бабурченкову Андрею Васильевичу отказано.
 
    Постановлением судьи Верховного Суда РФ от 8 июня 2010 года в удовлетворении надзорной жалобы также отказано.
 
    В надзорной жалобе осуждённый Бабурченков Андрей Васильевич просит о пересмотре судебных решений, указывая, что проведение второй и последующей проверочных закупок в отношении него являлось необоснованными провокационными действиями со стороны сотрудников правоохранительных органов.
 
    В надзорной жалобе осужденный Бабурченков Алексей Васильевич не согласен с приговором и кассационным определением. Указывает, что следователем были нарушены его права на защиту. Судами первой и второй инстанций также были нарушены его права на защиту. Также не согласен с постановлением Партизанского районного суда Приморского края от 28 марта 2012 года, поскольку суд не учёл изменения, внесённые в санкцию ч. 2 ст. 234 УК РФ и при снижении наказания не учёл правовые позиции, изложенные в постановление Конституционного Суда РФ № 4-П. Просит снизить ему наказание.
 
    Постановлением судьи Верховного Суда РФ от 30 августа 2012 года возбуждено надзорное производство по надзорной жалобе осуждённого Бабурченкова Андрея Васильевича, которая передана на рассмотрение президиума Приморского краевого суда по тем основаниям, что необходимость проведения оперативно-розыскных мероприятий «проверочных закупок» после 16 марта 2007 года вызывает сомнение, так как новых результатов они не имели.
 
    От участия в рассмотрении надзорных жалоб судом надзорной инстанции осуждённые Головин М.В. и Бабурченков Алексей Васильевич письменно отказались, и их отказ не противоречит закону. Их отказ от защитников президиумом не удовлетворён.
 
    Дело в отношении Головина М.В. рассмотрено в порядке ст. 410 УПК РФ.
 
    Заслушав доклад судьи Приморского краевого суда Е.В. Кучинской, изложившей материалы дела, мотивы вынесения постановления о возбуждении надзорного производства, выслушав адвоката Чебунину Ю.П. в защиту интересов осуждённого Бабурченкова Андрея Васильевича, адвоката Протас А.И. в защиту интересов осуждённого Бабурченкова Алексея Васильевича, адвоката Овчинникову Г.В. в защиту осуждённого Головина М.В., настаивавших на удовлетворении надзорных жалоб, выслушав заместителя прокурора Приморского края В.И. Богомолова, полагавшего, что кассационное определение на приговор, постановление и кассационное определение на постановление подлежат отмене, президиум,
 
УСТАНОВИЛ:
 
    Бабурченков Андрей В., Бабурченков Алексей В., Головин М.В., с учётом внесённых изменений, признаны виновными и осуждены за покушение на незаконный сбыт наркотического средства, совершённый группой лиц по предварительному сговору, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам; за покушение на незаконный сбыт ядовитых веществ, не являющихся наркотическими средствами или психотропными веществами, совершенное группой лиц по предварительному сговору, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам; за приготовление к незаконному сбыту наркотического средства, совершённое группой лиц по предварительному сговору, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам; за незаконное хранение в целях сбыта ядовитого вещества, совершённое группой лиц по предварительному сговору;
 
    Кроме того, Головин осуждён за организацию и содержание притона для потребления наркотических средств; а Бабурченков Алексей В. осуждён за приготовление к незаконному сбыту наркотических средств, если при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам.
 
    Рассмотрев уголовное дело и материал по надзорным жалобам осуждённых Бабурченкова Алексея В. и Бабурченкова Андрея В., президиум находит, что кассационное определение на приговор, постановление о приведении приговора в соответствие и кассационное определение подлежат отмене по следующим основаниям.
 
    Согласно п. 1 ч. 1 ст. 51 УПК участие защитника в уголовном судопроизводстве обязательно, если подозреваемый, обвиняемый не отказался от защитника в порядке, установленном статьей 52 УПК РФ.
 
    При этом, по смыслу правовой позиции, сформулированной в ряде определений Конституционного Суда Российской Федерации положения п. 1 ч. 1 ст. 51 УПК РФ в системе норм уголовно- процессуального законодательства не могут расцениваться как допускающие возможность ограничения права обвиняемого на получение квалифицированной юридической помощи адвоката (защитника), поскольку отсутствие отказа подсудимого от защитника они предполагают обязанность суда обеспечить участие защитника при производстве суда кассационной инстанции.
 
    Как следует из материалов уголовного дела, приговор в кассационном порядке пересматривался в отношении всех осужденных.
 
    Из кассационного определения судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 27 мая 2008 года следует, что заседание суда кассационной инстанции проведено с участием прокурора Золотовой В.В. и без участия адвокатов в защиту осуждённых Бабурченкова Андрея В., Головина М.В. и Бабурченкова Алексея В.
 
    Кроме того, судебное заседание суда кассационной инстанции проведено в отсутствии осуждённого Бабурченкова Андрея В., осужденные Бабурченков Алексей В. и Головин М.В. принимали участие посредством системы видеоконференц-связи.
 
    Вместе с тем, материалы уголовного дела не содержат сведений о том, что осуждённые Бабурченков Андрей В., Бабурченков Алексей В. и Головин М.В. при рассмотрении уголовного дела в кассационном порядке отказывались от услуг адвоката в порядке, установленным ст.52 УПК РФ.
 
    Следовательно, при кассационном рассмотрении дела было нарушено право осуждённых Бабурченкова Андрея В., Бабурченкова Алексея В., Головина М.В. на защиту.
 
    В связи с чем кассационное определение судебной коллегии нельзя признать законным и обоснованным, оно подлежит отмене с направлением уголовного дела на новое кассационное рассмотрение.
 
    Вместе с тем, в Уголовный кодекс РФ Федеральным законом № 420-ФЗ от 07.12.2011 года были внесены изменения, в связи с чем постановлением Партизанского районного суда от 28 марта 2012 года приговор от 27 мая 2008 года в отношении Бабурченкова Алексея В. был изменён.
 
    Вместе с тем, учитывая отмену кассационного определения по приговору, с учётом которого было вынесено постановление от 28 марта 2012 года и кассационное определение от 20 августа 2012 года – данные судебные решения подлежат отмене, поскольку при новом рассмотрении приговора в кассационном порядке Судебной коллегией будут учтены изменения, внесённые в Уголовное законодательство, улучшающие положения осужденных.
 
    Доводы, изложенные в надзорной жалобе осуждённого Бабурченкова Андрея В. относительно необоснованности проведения второй и последующих проверочных закупок в отношении него, а также провокационных действий со стороны сотрудников правоохранительных органов, подлежат рассмотрению в суде кассационной инстанции; а также доводы осуждённого Бабурченкова Алексея В. относительно нарушения его права на защиту в ходе предварительного следствия и в судебных заседаниях, подлежат рассмотрению в суде кассационной инстанции.
 
    С учётом отмены кассационного определения, а также принимая во внимание, что Бабурченков Алексей В. и Головин М.В. осуждёны к лишению свободы за совершение особо тяжких преступлений, могут скрыться от суда и воспрепятствовать таким образом производству по уголовному делу в суде кассационной инстанции в разумные сроки, президиум, руководствуясь требованиями статей 97, 108, 255 УПК РФ, избирает осуждённым меру пресечения в виде заключения под стражу.
 
    На основании изложенного, руководствуясь ст.407 и 408 УПК РФ, президиум,
 
ПОСТАНОВИЛ:
 
    Кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 27 мая 2008 года в отношении Бабурченкова Андрея Васильевич, Бабурченкова Алексея Васильевича, Головина Максима Вячеславовича отменить.
 
    Уголовное дело направить на новое кассационное рассмотрение.
 
    Постановление Партизанского районного суда Приморского края от 28 марта 2012 года и кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Приморского краевого суда от 20 августа 2012 года в отношении Бабурченкова Алексея Васильевича отменить.
 
    Производство по ходатайству Бабурченкова Алексея В. о приведении приговора Находкинского городского суда Приморского края от 18 февраля 2008 года в соответствие с ФЗ № 420 от 07.12.2011 года прекратить.
 
    Избрать Бабурченкову Алексею Васильевичу и Головину Максиму Вячеславовичу меру пресечения в виде заключения под стражу сроком на 3 месяца, то есть до 2 февраля 2012 года.
 
    Председательствующий Н.П. Титов
 
    Справка:Бабурченков Андрей В. проживает по адресу: <адрес>