Дата принятия: 23 марта 2021г.
Номер документа: 09АП-9833/2021, А40-201364/2020
ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 23 марта 2021 года Дело N А40-201364/2020
Резолютивная часть постановления объявлена 22 марта 2021 года
Постановление изготовлено в полном объеме 23 марта 2021 года
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Кочешковой М.В.,
судей:
Лепихина Д.Е., Марковой Т.Т.,
при ведении протокола
секретарем судебного заседания Казнаевым А.О.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу
ООО "Торгимпорт"
на решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.01.2021г. по делу N А40-201364/20,
по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по городу Москве
к ООО "Торгимпорт"
третье лицо: Нёлькен Хюгиене Продактс ГмбХ
о привлечении к административной ответственности,
при участии:
от заявителя:
не явился, извещен;
от ответчика:
Зуев В.Е. по доверенности от 16.11.2020;
от третьего лица:
Павлович Я.А. и Петрова Т.П. по доверенности от 10.11.2020;
УСТАНОВИЛ:
Управление Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по г. Москве (далее - Заявитель, Управление Роспотребнадзора по г. Москве, Административный орган) обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Торгимпорт" (далее - Заинтересованное лицо, ООО "Торгимпорт", Общество) о привлечении к административной ответственности на основании части 2 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
К участию в деле в качестве Третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Нёлькен Хюгиене Продактс ГмбХ.
Решением Арбитражного суда города Москвы от 25.01.2021г. ООО "Торгимпорт" привлечено к административной ответственности по части 2 статьи 14.10 КоАП РФ и наложить на него административный штраф в размере 100 000 руб., суд решил конфисковать предметы, изъятые на основании протокола ареста товаров и иных вещей от 15.10.2020г.
ООО "Торгимпорт" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить. По мнению Ответчика при вынесении обжалуемого решения судом первой инстанции нарушены нормы материального права, неправильно оценены фактические обстоятельства дела.
Представитель Общества доводы апелляционной жалобы поддержал, просил решение суда первой инстанции отменить.
Представитель Третьего лица в судебном заседании с доводами апелляционной жалобы не согласился по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.
Управление Роспотребнадзора по г. Москве, надлежащим образом извещенное о месте и времени рассмотрения дела, представителей в судебное заседание не направило, заявлений и ходатайств суду не представило.
Рассмотрев дело в порядке статей 123, 156, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, заслушав представителей Заинтересованного лица и Третьего лица, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с нормами действующего законодательства.
В соответствии с пунктом 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.
Судом первой инстанции установлено, что в Управление Роспотребнадзора по г. Москве 30.06.2020г. и 07.08.2020г. поступили обращения представителей компании Нёлькен Хюгиене Продактс ГмбХ (Nolken Hygiene Products GmbH), Кларенплатц 2, 53578 Виндхаген, Федеративная Республика Германия, по доверенности от 05.03.2020 года, в лице работников ООО "Шнайдер Груп" по факту незаконного использования товарного знака при реализации детской косметической продукции ООО "Торгимпорт" (вх. N 53327/Ж-2020 и вх. N 01-24680-2).
Заинтересованное лицо осуществляет продажу продукции под товарным знаком, зарегистрированным 27.10.2003г. Всемирной организацией интеллектуальной собственности за номером 833819 (далее - "Товарный знак"), правообладателем которого является Заявитель, а также использует его с доменном имени и рекламе продаваемой продукции.
При этом Общество не имеет прав в отношении использования и извлечения выгоды из использования Товарного знака.
Третьим лицом и Заинтересованным лицом ранее был заключен Договор о поставке, маркетинге и эксклюзивных правах N N T1 от 01.04.2016г., в соответствии с которым Общество покупало у Заявителя санитарно-гигиенические и косметические средства с правом дальнейшей реализации на обозначенной в договоре территории, а также имело право заниматься маркетингом и рекламой поставляемой продукции. Указанный договор был расторгнут путем уведомления от 01.01.2020г.
Кроме того, между Третьим лицом и Заинтересованным лицом был заключен Лицензионный договор от 21.12.2016г., однако он распространялся только на товарный знак N 186157 и не затрагивал Товарный знак N 833819, права на который нарушает Общество.
Каких-либо иных договоров, включая лицензионные договоры, дающие Обществу право использования Товарного знака N 833819, не заключалось. Кроме того, Третье лицо не поручало и не давало заинтересованному лицу права самостоятельного производства продукции под указанным Товарным знаком, или производства продукции по заказу, и, соответственно, не осуществляло и не осуществляет контроль качества такой продукции.
Таким образом, никакие текущие или предшествующие взаимоотношения между Третьим лицом и Заинтересованным лицом не дают последнему права использовать Товарный знак N 833819 и ссылаться на контроль качества со стороны Третьего лица.
18.09.2020г. в ходе проводимого расследования по делу протоколом в присутствии двух понятых у представителя заинтересованного лица ООО "МК-Логистик" А.С. Капитоновой были взяты пробы и образцы товаров, приобретенных у ООО "Торгимпорт":
1.Детские ватные диски 100 шт. DB034 BABYLINE по цене 100 рублей 08 копеек за единицу товара в количестве 4 штук на общую сумму 400 рублей 32 копейки;
2. Крем детский для ежедневного ухода 150 мл. DC11 BABYLINE SENSITIVE по цене 136 рублей 93 за единицу товара в количестве 4 штук на общую сумму 547 рублей 72 копейки;
3. Детская зубная паста со вкусом банана, 75 мл. DB011 BABYLINE по цене 78 рублей 61 копейка за единицу товара в количестве 4 штук на общую сумму 314 рублей 44 копейки;
4. Моющее средство для детской посуды, сосок и бутылочек, 500 мл. DB045 BABYLINE по цене 159 рублей 63 копейки за единицу товара в количестве 4 штук на общую сумму 638 рублей 52 копейки;
5. Детский крем от опрелостей под подгузник, 125 мл. DC01 BABYLINE NATURE по цене 111 рублей 20 копеек за единицу товара в количестве 4 штук на общую сумму 444 рубля 80 копеек;
6. Шампунь для младенцев с лавандой с дозатором 250 мл., DN 61 BABYLINE NATURE по цене 145 рублей 50 копеек за единицу товара в количестве 4 штук на общую сумму 582 рубля 00 копеек;
7. Средство для куп. и шампунь с маслом оливы с дозатором 250 мл., DN 67 BABYLINE NATURE по цене 145 рублей 50 копеек за единицу товара в количестве 4 штук на общую сумму 582 рубля 00 копеек;
8. Гель для купания с мятой и солодкой для детей с дозатором 250 мл., DN 71 BABYLINE NATURE по цене 145 рублей 50 копеек за единицу товара в количестве 4 штук на общую сумму 582 рубля 00 копеек;
9. Детский стиральный порошок 900 гр., DB001 BABYLINE по цене 268 рублей 59 копеек за единицу товара в количестве 4 штук на общую сумму 1 074 рубля 36 копеек;
10. Детские ватные палочки ультра тонкие в пластиковом боксе 200 шт., DB030 BABYLINE по цене 103 рубля 56 копеек за единицу товара в количестве 4 штук на общую сумму 414 рублей 24 копейки;
22 сентября 2020 года в период с 10 часов 00 мин. по 12 часов 00 мин по адресу: Графский переулок, д. 4, к. 2, 3, 4, Москва, кабинет N 432 у генерального директора ООО "Торгимпорт" Букина Владимира Леонидовича взяты пробы (образцы) следующих объектов:
1. Детские ватные диски 100 шт. BABYLINE COTTON PADS FOR BABY по цене 117 рублей 74 копейки за единицу товара в количестве 2 штук на общую сумму 235 рублей 48 копеек;
2. Крем детский для ежедневного ухода 150 мл. BABYLINE SENSITIVE по цене 161 рубль 09 копеек за станицу товара в количестве 2 штук на общую сумму 322 рубля 18 копеек;
3. Детская зубная паста со вкусом банана, 75 мл. BABYLINE по цене 92 рубля 48 копеек за единицу товара в количестве 1 штуки на общую сумму 92 рубля 48 копеек;
4. Моющее средство для детской посуды, сосок и бутылочек, 500 мл. BABYLINE по цене 187 рублей 80 копеек за единицу товара в количестве 1 штуки на общую сумму 187 рублей 80 копеек;
5. Детский крем от опрелостей под подгузник, 125 мл. BABYLINE NATURE по цене 130 рублей 82 копейки за единицу товара в количестве 2 штук на общую сумму 261 рубль 64 копейки;
6. Шампунь для младенцев с лавандой с дозатором 260 мл., BABYLINE NATURE по цене 171 рубль 18 копеек за единицу товара в количестве 2 штук на общую сумму 342 рубля 36 копеек;
7. Средство для купания и шампунь с маслом оливы с дозатором 260 мл., BABYLINE NATURE по цене 171 рублей 18 копеек за единицу товара в количестве 1 штуки на общую сумму 171 рубль 18 копеек;
8. Гель для купания с мятой и солодкой для детей с дозатором 260 мл., BABYLINE NATURE по цене 171 рублей 18 копеек за единицу товара в количестве 1 штуки на общую сумму 171 рубль 18 копеек;
9. Мягкий гель для стирки детских вещей и пеленок 1, 5 литра, 25 стирок, BABYLINE по цене 486 рублей 85 копеек за единицу товара в количестве 1 штуки на общую сумму 486 рублей 85 копеек;
10. Детские ватные палочки ультра тонкие в пластиковом боксе 200 шт., BABYLINE по цене 121 рубль 24 копейки за единицу товара в количестве 2 штук на общую сумму 242 рубля 48 копеек;
11. Кондиционер для детских вещей, 1, 0 литра, 33 стирки, BABYLINE по цене 282 рубля 29 копеек за единицу товара в количестве 1 штуки на общую сумму 282 рубля 29 копеек;
12. Детская морская соль для ванн в фильтр - пакетах с чередой, натуральная и с ромашкой, 500 гр., BABYLINE по цене 57 рублей 59 копеек за единицу товара в количестве 3 штук на общую сумму 172 рубля 77 копеек;
13. Детская морская соль для ванн в фильтр - пакетах с крапивой, 1000 гр., BABYLINE по цене 114 рублей 35 копеек за единицу товара в количестве 1 штуки на общую сумму 114 рублей 35 копеек;
14. Гель для купания с целебными травами для детей 500 мл., BABYLINE по цене 269 рублей 39 копеек за единицу товара в количестве 1 штуки на общую сумму 269 рублей 39 копеек.
22.09.2020г. была назначена экспертиза объектов интеллектуальной собственности.
Согласно заключению эксперта АНО "Центр независимой экспертизы и оценки бизнеса" N 1905 от 02.10.2020г. (вх. N 01-34156-2 от 14.10.2020г.):
1. Обозначения, нанесённые на представленные образцы продукции, тождественны с товарным знаком "babyline", зарегистрированным 27.10.2003г. Всемирной организацией интеллектуальной собственности за номером 833819, по сематическому, фонетическому и визуальному критериям.
2. Представленные образцы продукции являются детской гигиенической и косметической продукцией. Таким образом, товарная группа, 03 класса МКТУ, указанная в перечне товаров по вышеперечисленным свидетельствам является родовым понятием по отношению к исследуемым товарам, и, соответственно, представленная для экспертизы продукция является однородной с товарами, в отношении которых зарегистрирован товарный знак.
3. Обладателем исключительных прав на указанный товарный знак является Нёлькен Хюгиене Продактс ГмбХ, Кларенплатц 2, 53578 Виндхаген, Германия (DE). Представителем правообладателя на территории Российской Федерации является ООО "Шнайдер Групп" г. Москва, Казачий переулок, д. 7. 4.Представленная на экспертизу продукция имеет признаки несоответствия оригинальной продукции, указанные в исследовательской части заключения, содержит воспроизведение товарных знаков (свидетельстваNN 186157, 833819).
5. Предоставленная на экспертизу продукция с вышеуказанными товарными знаками произведена не на производственных мощностях правообладателей, без соблюдения требований к маркировке, качеству изделия и используемым материалам.
6. Обозначение "babyline" по международной регистрации знака 833819 сходным с обозначением "babyline" по Российской регистрации товарного знака N 186157 фонетическому критерию.
7. Обозначение "ЬаЬу Нпе" размещённое на предоставленных образцах ООО "Торгимпорт" сходным с обозначением "babyline" по Российской регистрации товарного знака N 186157 по семантическому, фонетическому и визуальному критериям.
8. На вопрос: "Является ли изобразительное обозначение утёнка значеным элементом на образцах, представленных ООО "Торгимпорт"?". Ответить не представляется возможным, ввиду отсутствия информации у эксперта.
9. Все отобранные образцы у ООО "Торгимпорт" содержат изображение утёнка.
С учетом изложенного, Административный орган счёл, что по делу было собрано достаточно данных, указывающих на совершение ООО "Торгимпорт" факта реализации товара, содержащего незаконное воспроизведение чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров по результатам проведенного административного расследования 15.10.2020г. в 15 часов 30 минут по адресу: г. Москва, Графский пер., д. 4, к. 2, 3, 4,в каб. 432.
15.10.2020г. в отношении юридического лица составлен протокол N 125 по части 2 статьи 14.10 КоАП РФ.
Привлекая Общество к административной ответственности, суд первой инстанции правомерно и обоснованно исходил из следующего.
Процессуальных нарушений, допущенных Административным органом при составлении протокола об административном правонарушении, судом первой инстанции в рамках рассмотрения настоящего дела не установлено. Нарушений, влекущих невозможность использования доказательств в соответствии с разъяснениями Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2005г. N 5 "О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях" при проведении проверки Административным органом не допущено.
Срок давности привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 КоАП РФ не истек.
В соответствии с частью 2 статьи 14.10 КоАП РФ производство в целях сбыта либо реализация товара, содержащего незаконное воспроизведение чужого товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара или сходных с ними обозначений для однородных товаров, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 статьи 14.33 названного Кодекса, если указанные действия не содержат уголовно наказуемого деяния, влечет наложение на должностных лиц административного штрафа - от десяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей с конфискацией предметов, содержащих незаконное воспроизведение товарного знака, знака обслуживания, наименования места происхождения товара, а также материалов и оборудования, используемых для их производства, и иных орудий совершения административного правонарушения.
Довод Заинтересованного лица о том, что в данном случае отсутствует событие административного правонарушения, поскольку самостоятельное производство им продукции под товарным знаком N 833819 являлось добросовестным исходя из того, что, ООО "Торгимпорт" получило право на заказ недостающих объемов продукции посредством ряда контрактных производств как на территории России, так и за ее пределами судом первой инстанции правильно отклонен в связи со следующим.
ООО "Торгимпорт" было осуществлено производство (по заказу) и реализация произведенной таким образом продукции под товарным знаком N 833819. Данное обстоятельство установлено Управлением Роспотребнадзора по г. Москве, и является основанием для привлечения ООО "Торгимпорт" к административной ответственности по признакам части 2 статьи 14.10 КоАП РФ. Данное обстоятельство также признано самим ООО "Торгимпорт".
При этом, как правильно указал суд первой инстанции, доводы ООО "Торгимпорт", касающиеся другого товарного знака N 186157, не имеют отношения к предмету рассматриваемого дела.
В частности, ООО "Торгимпорт" ссылается на положения Лицензионного договора о предоставлении права использования товарного знака N 186157, заключенного сторонами 21 декабря 2016 года.
Однако данный Лицензионный договор касается исключительно прав на товарный знак N 186157.
При этом каких-либо иных договоров, включая лицензионные договоры, дающие ООО "Торгимпорт" право использования товарного знака N 833819, сторонами не заключалось.
Кроме того, как следует из материалов дела, компания Нёлькен не поручала и не давала ООО "Торгимпорт" права самостоятельного производства продукции под указанным Товарным знаком, или производства продукции по заказу, и, соответственно, не осуществляла и не осуществляет контроль качества такой продукции.
Суд первой инстанции такдже правильно указал, что ООО "Торгимпорт" необоснованно заявляет, что поскольку товарные знаки N 186157 и N 833819 являются сходными до степени смешения и принадлежат одному правообладателю, компании Нёлькен, то в действиях ООО "Торгимпорт" отсутствовала направленность на незаконное использование исключительных прав на товарный знак N 833819.
Доводы ООО "Торгимпорт"., касающиеся правомочности использования им товарного знака N 186157, принадлежащего компании Нёлькен, в силу Лицензионного договора, не могут распространяться и создавать право использования другого товарного знака, принадлежащего компании Нёлькен - товарного знака N 833819.
Законодательство о товарных знаках Российской Федерации исходит из того, что могут передаваться права только на конкретный предусмотренный договором товарный знак и только в оговоренных сторонами пределах; лицензионный договор в отношении конкретного товарного знака не может создавать права в отношении других товарных знаков, принадлежащих правообладателю; правообладателю принадлежит исключительное право на товарный знак, которым он вправе распоряжаться по своему усмотрению.
Таким образом, в действиях ООО "Торгимпорт" имело место событие административного правонарушения.
Довод Общества об отсутствии вины в его действиях в совершении административного правонарушения, поскольку в действиях ООО "Торгимпорт" отсутствовало направленное незаконное использование прав на товарный знак подлежало отклонению в связи со следующим.
Товарный знак N 833819 зарегистрирован ВОИС 27 октября 2003 года.
ООО "Торгимпорт" подтверждает, что осуществило на заказ производство недостающих объемов продукции посредством ряда контрактных производств. Из этого утверждения также следует, что такие недостающие объемы продукции требовались для совершения реализации такой продукции потребителям.
Исходя из общеправовой презумпции знания закона, ООО "Торгимпорт" должно было знать законы и иные нормативные правовые акты, составляющие правовую систему РФ, и, вследствие этого, учитывать действие в РФ Мадридского соглашения о международной регистрации товарных знаков 1891 г. и Протокола к этому соглашению, в соответствии с которыми в РФ охраняются товарные знаки, зарегистрированные Всемирной Организацией Интеллектуальной Собственности (ВОИС), а не только внесенные в Реестр товарных знаков, который ведется Роспатентом.
Обязанность знания соответствующих нормативных правовых актов могла быть реализована как путем самостоятельного изучения, так и путем обращения к услугам юристов. То же самое касается и установления факта охраны на территории РФ товарного знака.
Таким образом, в рассматриваемом случае присутствует вина заинтересованного лица.
ООО "Торгимпорт" также оспаривало выводы, сделанные в экспертном заключении N 1905 от 2 октября 2020 года, составленном экспертом Карташовой Н.Е., директором АНО "Центр независимой экспертизы и оценки бизнеса".
Данный довод судом первой инстанции верно отклонен в связи с тем, что Заинтересованным лицом результаты экспертизы оспорены не были, ходатайства о проведении повторной экспертизы не заявлялись.
Доказательств обратного суду не представлено.
В данном случае наличие в действиях Заинтересованного лица состава административного правонарушения подтверждается материалами дела.
Доказательств того, что Заинтересованным лицом были приняты все зависящие от него меры по соблюдению установленных правил и норм судом не установлено (статья 2.1 КоАП)
Оснований для применения статьи 2.9 КоАП РФ и оценки допущенного Обществом правонарушения, как малозначительного с учетом положений п.п. 18, 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 2 июня 2004 года N 10, суд не имеется, как и не имеется и какой-либо исключительности рассматриваемого случая с целью применения правовой позиции, изложенной в Постановлении Конституционного суда от 25.02.2014г. N 4-П и установления штрафа ниже минимального размера, предусмотренного частью 2 статьи 14.10 КоАП РФ.
Оценив характер совершенного административного правонарушения, суд первой инстанции правомерно признал соразмерным назначение в соответствии с частью 2 статьи 14.10 КоАП РФ за данное административное правонарушение наказания в виде штрафа в размере 100 000 рублей с конфискацией предметов, изъятых на основании протокола ареста товаров и иных вещей от 15.10.2020г.
Судом апелляционной инстанции рассмотрены все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы.
Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка.
Нарушений норм процессуального права, которые привели к принятию неправильного решения, судом первой инстанции не допущено. Основания для отмены решения суда отсутствуют.
Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда г.Москвы от 25.01.2021 по делу N А40-201364/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Возвратить ООО "Торгимпорт" из федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 3 000 (три тысячи) рублей, как излишне уплаченную.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Суд по интеллектуальным правам.
Председательствующий судья: М.В. Кочешкова
Судьи: Д.Е. Лепихин
Т.Т. Маркова
Телефон справочной службы суда - 8 (495) 987-28-00.
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
