Дата принятия: 11 марта 2020г.
Номер документа: 08АП-466/2020, А75-21093/2018
ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 11 марта 2020 года Дело N А75-21093/2018
Резолютивная часть постановления объявлена 03 марта 2020 года
Постановление изготовлено в полном объеме 11 марта 2020 года
Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Тетериной Н.В.,
судей Аристовой Е.В., Еникеевой Л.И.,
при ведении протокола судебного заседания: секретарем Набиевым М.З.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-466/2020) акционерного общества энергетики и электрификации "Тюменьэнерго" на решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 03.12.2019 по делу N А75-21093/2018 (судья Агеев А.Х.) по иску акционерного общества энергетики и электрификации "Тюменьэнерго" (ОГРН 1028600587399, ИНН 8602060185) к акционерному обществу "Газпром энергосбыт Тюмень" (ОГРН 1058602102415, ИНН 8602067215) при участии в деле в качестве третьих лиц товарищества собственников недвижимости "Каштырлинка", Тимергазиева Марселя Резоновича, Трушниковой Галины Алексеевны, Администрации Богандинского муниципального образования, акционерного общества "Энергосбытовая компания "Восток", о взыскании 144 826 руб. 46 коп.,
при участии в судебном заседании представителя акционерного общества энергетики и электрификации "Тюменьэнерго" - Алиева М.М. по доверенности N 47003 от 09.01.2019 (после перерыва не явился);
установил:
акционерное общество энергетики и электрификации "Тюменьэнерго" (далее - АО "Тюменьэнерго", истец) обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации (далее - АПК РФ), к акционерному обществу "Газпром энергосбыт Тюмень" (далее - АО "Газпром энергосбыт Тюмень", ответчик) о взыскании задолженности в размере 137 314 руб. 29 коп. по договору от 01.11.2012 N 11/01-У, пени в размере 24 618 руб. 93 коп. за период с 21.08.2018 по 25.07.2019 и с 26.07.2019 по день фактической уплаты долга.
Определением суда первой инстанции от 14.01.2019 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: товарищество собственников недвижимости "Каштырлинка" (далее - ТСН "Каштырлинка"), Тимергазиев Марсель Резонович (далее - Тимергазиев М.Р.), Трушникова Галина Алексеевна (далее - Трушникова Г.А.),
Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 03.12.2019 по делу N А75-21093/2018 исковые требования удовлетворены частично. С АО "Газпром энергосбыт Тюмень" в пользу АО "Тюменьэнерго" взыскано 13 103 руб. 65 коп., в том числе основной долг в размере 10 328 руб. 52 коп., законная неустойка (пени) в размере 2 317 руб. 65 коп., а также расходы по уплате государственной пошлины в сумме 457 руб. 48 коп. Также с АО "Газпром энергосбыт Тюмень" в пользу АО "Тюменьэнерго" на сумму основного долга (10 328 руб. 52 коп.) взыскана законная неустойка (пени) в размере 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, начиная с 26.07.2019 по день фактической уплаты долга. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано. С АО "Тюменьэнерго" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в сумме 513 руб.
Поскольку 23.12.2019 в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о смене наименования АО "Тюменьэнерго" на новое наименование - акционерное общество "Россети Тюмень" (далее - АО "Россети Тюмень"), то судом апелляционной инстанции на основании пункта 4 статьи 124 АПК РФ, в деле вместо АО "Тюменьэнерго" указанно его новое наименование.
Не соглашаясь с указанным судебным актом, АО "Россети Тюмень" обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит оспариваемое решение отменить в части, принять по делу новый судебный акт о взыскании стоимости оказанных услуг по передаче электроэнергии за август 2018 года в размере 125 053 руб. 64 коп. в части потребителя - ТСН "Каштырлинка", неустойки в размере 22 221 руб. 06 коп.
Мотивируя свою позицию, истец указывает на следующие доводы: выводы суда первой инстанции о том, что объём потребления электроэнергии потребителя ТСН "Каштырлинка" подлежит определению в соответствии с пунктами 166, 179 постановления Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (вместе с "Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии", "Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии") (далее - основные положения N 442), исходя из объёма за аналогичный месяц предыдущего года, в связи с установленной в расчётном периоде - август 2018 года неисправностью прибора учета (в виде его перепрограммирования) не соответствуют установленным судом обстоятельствам дела и сделаны с нарушением пунктов 2, 145, 188, 194, 195 Основных положения N 442, пункта 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6); изменение тарифного расписания микропроцессорного счётчика Меркурий 230 N 07595173 в совокупности с повреждением пломбы (не читается) свидетельствует о вмешательстве в работу прибора учета со стороны лица, ответственного за эксплуатацию прибора учета, за его целостность и сохранность, об умышленном перепрограммировании с целью уменьшения объема потребленной электроэнергии и не является лишь неисправностью прибора учета; в результате измененного тарифного расписания микропроцессорного счётчика Меркурий 230 N 07595173 искажался фактический объем потребляемой электроэнергии; изменение тарифного расписания прибора учета путем установления дополнительного (третьего) тарифа N 4, не предусмотренного договором энергоснабжения, по которому ТСН "Каштырлинка" показания не передавались, и не учитывались сбытовой организацией при определении объема отпущенной электроэнергии, привело к тому, что при определении объема оказанных услуг не учитывался объем электроэнергии потребленной ТСН "Каштырлинка" в период времени запрограммированный для тарифа N 4; перепрограммирование прибора учета является действием, направленным на изменение программного обеспечения прибора учета, установленного заводом изготовителем, которое приводит к искажению данных об объеме потребленной электрической энергии; у представителей АО "Россети Тюмень" не было и не могло быть ключей от распределительного устройства, в котором расположен прибор учета электроэнергии Меркурий 230 N 07595173, поскольку распределительное устройство не находилось в спорный период во владении у АО "Россети Тюмень", что подтверждается имеющимися в материалах дела документами.
До начала судебного от АО "Россети Тюмень" поступили письменные дополнения по апелляционной жалобе в которых истец указал, что сумма задолженности по объему безучетного потребления электроэнергии за период июль 2018 года в отношении Тимергазиева М.Р. составит: (3 456 кВт.ч*0,29878руб./кВт.ч) + НДС 18% в размере 185 руб. 86 коп. = 1 218 руб. 44 коп.; в отношении Трушниковой Г.А. составит: (31 320 кВт.ч*0,29878руб./кВт.ч) + НДС 18% в размере 1 684 руб. 41 коп. = 11 042 руб. 21 коп.
В судебном заседании апелляционного суда представитель истца поддержал требования, изложенные в апелляционной жалобе и письменных дополнениях к ней, просил отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.
Протокольным определением от 25.02.2020 в судебном заседании апелляционного суда объявлялся перерыв до 15 час. 50 мин. 03.03.2020 в порядке статьи 163 АПК РФ.
За время перерыва от АО "Россети Тюмень" и АО "Газпром энергосбыт Тюмень" поступили письменные пояснения в порядке статьи 81 АПК РФ.
От АО "Россети Тюмень" поступило уведомление о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие его представителя.
После перерыва в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена судом апелляционной инстанции в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте заседания суда апелляционной инстанции.
Рассмотрев материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, дополнений к ней, письменные пояснения сторон, заслушав представителя АО "Россети Тюмень", суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.
Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между истцом (исполнитель) и ответчиком (заказчик) заключен договор от 01.11.2012 N 11/01-У (далее - договор), согласно условиям которого исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном настоящим договором.
Заказчик обязуется по заявке исполнителя приобретать электроэнергию для компенсации потерь согласно приложению N 8 к настоящему договору, а исполнитель обязуется оплачивать указанные объемы электроэнергии на условиях настоящего договора (раздел 2 договора).
Пунктом 3.2.1. договора заказчик обязался обеспечить поставку электроэнергии в объеме, обязательства по поставке которого потребителям (по договорам энергоснабжения, купли-продажи электрической энергии) и исполнителю (в объеме потерь электрической энергии) принял на себя заказчик, в сети исполнителя для передачи потребителям, путем приобретения электроэнергии на оптовом и розничном рынках электроэнергии, в том числе, у производителей электроэнергии и иных владельцев генерирующего оборудования.
Пунктом 3.3.1 договора исполнитель обязался обеспечить передачу принятой в свою сеть электроэнергии от точек приема до точек поставки потребителям в пределах максимальной мощности (с учетом пропускной способности электрической сети), в соответствии с согласованными параметрами надежности и с учетом технологических характеристик энергопринимающих устройств.
Качество передаваемой электроэнергии должно соответствовать техническим регламентам и иным обязательным требованиям. ГОСТ 1.3109-97, что подтверждаться сертификатом соответствия, выданным исполнителю уполномоченным органом.
Стоимость и порядок оплаты исполнителем электроэнергии оговорен сторонами в разделе 5 договора.
Согласно пункту 5.3 договора стоимость электроэнергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии в принадлежащих ему сетях, определяется в соответствии с Приложением N 8 к настоящему договору.
Исполнитель оплачивает стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в принадлежащем ему электросетевом оборудовании, по предельным уровням свободных (нерегулируемых) цен, которые определяются без учета тарифа на услуги по передаче электрической энергии и используются Заказчиком (гарантирующим поставщиком) в отношении объемов покупки электрической энергии (мощности) в целях компенсации потерь. При этом для определения предельных уровней в отношении величин фактических объемов потерь электрической энергии в пределах объемов, учтенных в сводном прогнозном балансе ФСТ России на соответствующий расчетный период в отношении Исполнителя, используется сбытовая надбавка гарантирующего поставщика, установленная решением государственного регулирующего органа в отношении потребителей группы "организации, оказывающие услуги по передаче электрической энергии, приобретающие ее в целях компенсации потерь в сетях, принадлежащих данным организациям на праве собственности или ином законном основании". В отношении величин превышения фактических объемов потерь над объемами потерь, учтенных в сводном прогнозном балансе ФСТ России на соответствующий расчетный период, применяется сбытовая надбавка гарантирующего поставщика, установленная решением государственного регулирующего органа в отношении потребителей группы "прочие" (пункт 5.4 договора).
В силу пункта 5.5 договора оплата потерь осуществляется путем перечисления денежных средств на расчетный счет заказчика в следующие сроки: до 10 числа текущего месяца - 30 % стоимости электроэнергии, указанной в счете; до 25 числа текущего месяца - 40 % стоимости электроэнергии, указанной в счете; окончательный расчет производится до 18 числа месяца, следующего за расчетным. В случае, если на основании выставленного счета исполнитель произвел платеж, размер которого превышает стоимость фактических потерь электроэнергии, и отсутствует задолженность исполнителя по настоящему договору за прошлые периоды платежа (за исключением задолженности, по которой достигнуто соглашение о порядке ее погашения), сумма превышения засчитывается в счет следующего платежа.
В соответствии с пунктом 5.6 договора объем бездоговорного потребления электрической энергии включается в объем потерь электроэнергии в сетях исполнителя. Исполнитель взыскивает стоимость выявленного объема с допустившего бездоговорное потребление лица по действующему на дату взыскания тарифу на электрическую энергию для соответствующей категории потребителей, включающему стоимость электроэнергии, услуг по передаче электрической энергии, а также услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей и размер платы за которые в соответствии с законодательством Российской Федерации подлежат государственному регулированию.
Как установлено пунктом 5.7 договора, при обнаружении фактов бездоговорного потребления электроэнергии исполнитель обязан инициировать и (или) произвести отключение таких энергопринимаюших устройств, принадлежащих лицу, осуществляющему бездоговорное потребление, если это лицо самостоятельно до этого не произвело отключение, и принять меры, направленные на возмещение причиненных исполнителю убытков.
Пунктом 9.1 договора предусмотрено, что он заключен бессрочно и вступает в силу с 01.11.2012.
Потребителями электроэнергии, в том числе в интересах которых стороны заключили договор, являются третьи лица: ТСН "Каштырлинка", Тимергазиев М.Р. и Трушникова Г.А.
Как утверждает истец, АО "Россети Тюмень" оказало услуги по передаче электроэнергии в июле-августе 2018 года и в соответствии с пунктом 6.2 договора направило ответчику акты об оказании услуг по передаче электроэнергии и счет-фактуру.
17.08.2018 письмом N 11/340 истец направил ответчику акт об оказании услуг по передаче электрической энергии (мощности) от 31.07.2018 за июль 2018 года на сумму 581 167 757 руб. 33 коп., счет-фактуру от 31.07.2018 N 168-0718/10.
Указанные документы получены ответчиком 17.08.2018, что подтверждается соответствующей отметкой на указанном письме (т 1 л.д. 58).
Вместе с тем акт об оказании услуг по передаче электрической энергии (мощности) от 31.07.2018 за июль 2018 года ответчиком подписан с разногласиями на сумму на сумму 12 260 руб. 65 коп.
Согласованная задолженность в размере 581 155 496 руб. 68 руб. ответчиком оплачена платежными поручениями от 11.07.2018 N 12374, от 26.07.2018 N 14159, от 13.08.2018 N 15094, от 16.08.2018 N 15485, от 20.08.2018 N 15604.
При этом, АО "Газпром энергосбыт Тюмень" свои обязательства по оплате услуг по передаче электрической энергии в отношении оспариваемого объема за июль 2018 в размере 12 260 руб. 65 коп. не исполнило.
Кроме того, 24.09.2018 письмом N 11/386 истцом ответчику направлен акт об оказании услуг по передаче электрической энергии (мощности) от 31.08.2018 за август 2018 года на сумму 573 029 803 руб. 69 коп., счет-фактура от 31.08.2018 N 178-0818/10.
Указанный акт ответчиком подписан также с разногласиями по объему и стоимости переданной электроэнергии в отношении объема безучётного потребления по потребителю ТСН "Каштырлинка" на общую сумму 125 053 руб. 64 коп. в объеме 357,96 МВт.ч.
Стоимость услуг за август 2018 года оплачена ответчиком в неоспариваемой им части оказанных услуг на сумму 572 904 750 руб. 05 коп. платежными поручениями от 13.08.2018 N 15029, от 27.08.2018 N 15948, от 11.09.2018 N 3226, от 17.09.2018 N 17059, от 19.09.2018 N 17293.
Обязательства по оплате услуг в размере 125 053 руб. 64 коп. ответчик не исполнил.
По расчетам истца задолженность ответчика за июль 2018 года составляет 12 260 руб. 65 коп., за август 2018 года - 125 053 руб. 64 коп.
Не согласившись с разногласиями и задолженностью по актам об оказании услуг по передаче электрической энергии, истец направил ответчику претензии от 12.10.2018 N КК-6457, от 30.11.2018 N КК-7420 об оплате образовавшейся задолженности, которые оставлены ответчиком без удовлетворения.
Полагая, что разногласия, составленные АО "Газпром энергосбыт Тюмень" к актам оказанных услуг по передаче электрической энергии за июль - август 2018 года в отношении безучётного потребления потребителей Тимергазиева М.Р., Трушниковой Г.А. и ТСН "Каштырлинка" необоснованны, задолженность за июль 2018 года в размере 12 260 руб. 65 коп. и за август 2018 года в размере 125 053 руб. 64 коп. не погашена, оплата услуг по передаче электрической энергии за июль-август 2018 года произведена с просрочкой, истец обратился в суд с настоящим иском о взыскании долга и пени.
Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа Югры удовлетворил исковые требования частично, ссылаясь на то, что истцом не доказано безучетное потребление электроэнергии потребителем ТСН "Каштырлинка" в спорном периоде, заявленный ко взысканию объем электроэнергии потребителя СНТ "Каштырлинка" подлежит определению исходя из объема за аналогичный месяц предыдущего года в соответствии с пунктами 166, 179 Основных положений N 442.
Кроме того, частично удовлетворены требования в части взыскания долга за июль 2018 года по потребителям Тимргазиеву М.Р. и Трушниковой Г.А., принимая во внимание, что задолженность в размере 6 739 руб. 20 коп. по потребителю Тимергазиеву М.Р. оплачена ответчиком в полном объеме в рамках оказанных услуг в октябре 2018 года.
Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает, что обжалуемый судебный акт подлежит изменению, исходя из следующего.
В силу пункта 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг.
В соответствии с пунктом 1 статьи 779 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
Заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг (пункт 1 статьи 781 ГК РФ).
По правилам статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются (статья 310 ГК РФ).
В настоящем случае ответчик не оспаривает факт оказания истцом услуг по передаче электрической энергии в спорный период, разногласия сторон сводятся к объему оказанных услуг по передаче электрической энергии за июль-август 2018 года в отношении потребителей Тимергазиева М.Р., Трушниковой Г.А.
и ТСН "Каштырлинка".
Так, как указано выше, акты об оказании услуг по передаче электрической энергии (мощности) от 31.07.2018 за июль 2018 года от 31.08.2018 за август 2018 года ответчиком подписаны с разногласиями на сумму 12 260 руб. 65 коп. и 125 053 руб. 64 коп. соответственно.
Обосновывая объем разногласий за июль - август 2018 года истец указывает на безучётное потребление потребителей Тимергазиева М.Р., Трушниковой Г.А.
и ТСН "Каштырлинка".
Так, в процессе снятия показаний прибора учета, установленного у потребителей (Трушниковой Г.А. и Тимергазиева М.Р.), истцом выявлено несанкционированное подключенное оборудование, а также отсутствие контрольной пломбы на приборе учёта, в связи с чем, в присутствии потребителя, составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии физическим лицом (безучетное потребление) от 18.07.2018 N Южный\86 ЮУ/ЮЗ в отношении Трушниковой Г.А. и акт о неучтенном потреблении электрической энергии физическим лицом (безучетное потребление) от 14.07.2018 N Южный\85 ЮУ/Ю2 в отношении Тимергазиева М.Р.
Кроме того, в процессе снятия показаний прибора учета, установленного у потребителя ТСН "Каштырлинка", истцом также выявлено несанкционированное вмешательство в работу системы учёта - перепрограммирование тарифного расписания счетчика, выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета) путём изменения тарифного расписания микропроцессорного счётчика Меркурий 230 N 07595173 - применение тарифа N 4 счётчика для категории потребителей (приравненных к населению) в нарушение решения РЭК Тюменской области, согласно которому разрешено применение тарифа N 1 (дневной) с временным интервалом с 7:00 по 23:00 и тарифа N 2 (ночной) с интервалом 23:00 по 07:00, а также снята пломба с крышки клеммного ряда, которая имела следы ржавчины, номер не читался, маркировка, определяющая принадлежность пломбировочного устройства у данного типа пломб отсутствует.
Истцом в присутствии потребителя составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии физическим лицом (безучетное потребление) 07.08.2018 N Южный\90 ЮУ/111.
Действительно, в пункте 2 Основных положений N 442 определено, что бездоговорное потребление электрической энергии - это самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей.
Согласно пункту 84 Основных положений N 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа.
На основании пунктом 192, 193 Основных положений N 442 по факту выявленного бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией (или иным владельцем сетей) составляется акт о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии.
В соответствии с пунктами 84, 192, 193 Основных положений N 442 именно сетевая организация может выявить лиц, осуществляющих бездоговорное потребление электрической энергии, определяет объем бездоговорно потребленной энергии и предъявляет его к оплате такому потребителю.
Таким образом, гарантирующему поставщику в силу отсутствия заключенного договора энергоснабжения и оформленного в установленном порядке технологического присоединения энергопринимающего оборудования объекта потребителя с энергоснабжающими установками, об указанном потребителе не известно, что препятствует взысканию с него платы за потребленную энергию.
Как верно указал суд первой инстанции, в тех случаях, когда гарантирующему поставщику известно об объекте, потребляющем электрическую энергию, факте его технологического присоединения к энергоустановкам гарантирующего поставщика в установленном порядке, в том числе опосредованно через электрические сети сетевой организации, то фактически сложившиеся отношения потребителя электроэнергии с гарантирующим поставщиком по энергоснабжению, не создают препятствий для взыскания платы за фактически поставленную поставщиком энергию.
Из смысла вышеприведенных правовых норм следует, что такое потребление электрической энергии не является бездоговорным, поскольку фактическое энергоснабжение характеризуются наличием факта правомерного, осуществленного в установленном порядке технологического присоединения.
Согласно пункту 136 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных:
- с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета;
- при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.
Под измерительным комплексом для целей настоящего документа понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), предназначенная для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки.
В пункте 137 Основных положений N 442 установлено, что приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля (далее - расчетные приборы учета).
Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.
Под эксплуатацией прибора учета понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих, в том числе, осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.
В соответствии с частью 1 статьи 13 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" средства измерений, предназначенные для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, до ввода в эксплуатацию, а также после ремонта подлежат первичной поверке, а в процессе эксплуатации - периодической поверке. Применяющие средства измерений в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны своевременно представлять эти средства измерений на поверку.
В силу пункта 2.11.7 Правил N 6, до ввода в промышленную эксплуатацию основного оборудования потребителя информационно-измерительные системы должны быть метрологически аттестованы, а в процессе эксплуатации они должны подвергаться периодической поверке. Использование в качестве расчетных информационно-измерительных систем, не прошедших метрологическую аттестацию, не допускается. Измерительные трансформаторы тока и напряжения относятся к встроенным в энергооборудование средствам электрических измерений и подлежат поверке.
По смыслу указанных положений по истечении срока поверки средств измерений, их показания о количестве поставленного энергоресурса не могут считаться достоверными.
Использование непригодного к применению прибора учета электрической энергии является нарушением условий договора энергоснабжения, ввиду чего определение объема потребления электрической энергии при выявлении указанного факта производится в соответствии с нормами Основных положений N 442 о безучетном потреблении электрической энергии, под которым в соответствии с абзацем 10 пункта 2 указанного нормативно-правового акта понимается потребление энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).
Обязанность по обеспечению эксплуатации прибора учета (в том числе обязанность проведения в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы, - также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов) возлагается на собственника такого прибора учета (пункт 2 статьи 539 ГК РФ, пункты 145, 155 Основных положений N 442, статья 13 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений"), а субъектами 12 электроэнергетики, обеспечивающими снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующими поставщиками (энергосбытовыми, энергоснабжающими организациями) и сетевыми организациями в силу пункта 167 Основных положений N 442 производятся контрольные функции за соблюдением потребителями требований, предъявляемых к порядку учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, а также действия по выявлению фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.
В рассматриваемой ситуации, между ТСН "Каштырлинка" и АО "Газпром энергосбыт Тюмень" заключен договор энергоснабжения от 01.08.2013 N 13497, точкой поставки в рамках границ балансовой принадлежности ТСН "Каштырлинка" указана опора N 39а ТП-675 РУ-0,4кВ, центр питания ПС-110/10 Винзили (яч. 9 ЗРУ- 10)ВЛ-10 Насосная, а место установки прибора учета Меркурий 230 N 07595173 - в КТП - N 675 кВА РУ-0,4кВ. КТП-N 675 КВА находится на балансе Администрации рабочий поселок Богандинский в комплекте РУ-10, РУ-0,4 кВ и вторым дополнительным устройством для ТСН "Каштырлинка", что подтверждается выпиской из реестра муниципального имущества Богандинского муниципального образования (кадастровый номер 72:17:0102001:658).
С 07.05.2018 года КТП - N 675 кВА передана во временное владение и пользование АО "Тюменьэнерго" по договору аренды от 07.05.2018 N 04/2018/102, что подтверждается письмом Богандинского муниципального образования от 12.10.2018 N 1742.
В соответствии с пунктом 144 Основных положений N 442 приборы учета подлежат установке на границах балансовой принадлежности (в отношении граждан, осуществляющих ведение садоводства или огородничества на земельных участках, расположенных в границах территории садоводства или огородничества, - на границах земельных участков) объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств) смежных субъектов розничного рынка - потребителей, производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках, сетевых организаций, имеющих общую границу балансовой принадлежности (далее - смежные субъекты розничного рынка), а также в иных местах, определяемых в соответствии с данным разделом с соблюдением установленных законодательством Российской Федерации требований к местам установки приборов учета.
Согласно пункту 145 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению оснащения энергопринимающих устройств потребителей, объектов по производству электрической энергии (мощности) производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках, объектов электросетевого хозяйства сетевых организаций приборами 13 учета, а также по обеспечению допуска установленных приборов учета в эксплуатацию возлагается на собственника энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности) и объектов электросетевого хозяйства соответственно.
Положениями абзаца 3 пункта 145 Основных положений N 442 предусмотрена обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.
В соответствии с абзацем 5 пункта 145 Основных положений N 442 в случае если собственник прибора учета, в том числе входящего в состав измерительного комплекса или системы учета, не является собственником энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), в границах которых такой прибор учета был установлен и допущен к эксплуатации, то, если иное не установлено соглашением между указанными собственниками: собственник энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), в границах которых такой прибор учета установлен, несет обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, по снятию, хранению и предоставлению его показаний в соответствии с настоящим документом, по своевременному информированию собственника прибора учета о его выходе из строя (его утрате или неисправности), а также по возобновлению учета электрической энергии в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) путем установки нового прибора учета в случае выхода из строя ранее установленного прибора учета; собственник прибора учета несет обязанность по обеспечению эксплуатации такого прибора учета, а если такой прибор учета входит в состав измерительного комплекса или системы учета - также по поверке измерительных трансформаторов.
Таким образом, как верно отметил суд первой инстанции, вышеназванными правовыми нормами предусмотрена обязанность по обеспечению эксплуатации собственником прибора учета, а не собственника здания, помещения.
Как следует из положений абзаца третьего пункта 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, акт разграничения эксплуатационной ответственности сторон представляет собой документ, составленный собственниками объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств), определяющий границы ответственности сторон за эксплуатацию соответствующих объектов электроэнергетики (энергопринимающих устройств).
Согласно абзаца четвертого пункта 145 Основных положений N 442 под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.
Действующее законодательство не предусматривает ответственность потребителя за неисправность прибора учета (хотя и являющегося для него расчетным), находящегося в зоне ответственности иного лица (сетевой организации); ответственность за эксплуатацию несет собственник прибора учета, находящегося в зоне его балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности.
Кроме того, в рассматриваемой ситуации, каких-либо доказательства прямого вмешательства (доступа) ТСН "Каштырлинка" в работу приборов учета, позволяющего квалифицировать таковое в качестве безучтного потребления, истцом в нарушение статьи 65 АПК РФ в материалы дела не представлены.
Так, в силу пункта 2 основных положений N 442 безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).
В акте о неучтенном потреблении электроэнергии от 07.08.2018 (т. 1 л.д. 91-92) отсутствие пломб как таковых не установлено, в акте повреждений клейм, пломб или знаков визуального контроля, фактов воздействия и вмешательства в работу прибора учета, влекущих искусственное торможение диска, или иных подобных нарушений в акте не зафиксировано, а лишь указано, что "пломбы не читаются".
Коллегия судей отмечает, что потертости пломб сами по себе не подтверждают их срыв и вмешательство в работу прибора учета.
Что касается перепрограммирования, которое расценивается истцом как вмешательство в работу прибора учета, то данное обстоятельство не свидетельствует об искажении объемов потребления электрической энергии. Как следует из позиции самого истца, отраженной, в том числе в апелляционной жалобе, объемы электрической энергии по дополнительному тарифу N 4 не учтены не в результате того, что таковые не зафиксированы прибором учета, а потому что таковые не передавались потребителем. Указанное свидетельствует о том, что, не смотря на перепрограммирование, спорный прибор учета фиксировал весь объем электрической энергии, не искажая таковой, доказательств обратного истцом не представлено.
Учитывая представленные сторонами доказательства, вышеприведенные обстоятельства в совокупности и взаимной связи, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что обозначенный выше акт о неучтенном потреблении электрической энергии не является надлежащим доказательством безучетного потребления ТСН "Каштырлинка" электрической энергии.
В соответствии с пунктом 166 основных положений N 442 в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в сроки, установленные в соответствующем разделе данного документа или в договоре, для целей определения объема потребления электрической энергии (мощности) за расчетный период и при отсутствии контрольного прибора учета для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, - также и почасовые объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены; для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям N 442, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, почасовые объемы потребления электрической энергии определяются расчетным способом в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 того же приложения.
Оценив и проанализировав в совокупности имеющиеся в деле доказательства, принимая во внимание вышеизложенное, суд первой инстанции верно определилобъем потребления электроэнергии потребителя СНТ "Каштырлинка" по правилам пункта 166 основных положений N 442, исходя из объема за аналогичный месяц предыдущего года.
Согласно сведениям ответчика такое потребление в августе 2018 года, рассчитанное по пункту 166 основных положений N 442 составило 13 760 кВт/ч.
Указанный размер энергопотребления - 13 760 кВт/ч подтверждается и истцом в письменных пояснениях N 7/2/3-138 от 25.11.2019.
При таких обстоятельствах исковое заявление в части взыскания основного долга в отношении потребителя СНТ "Каштырлинка" правомерно удовлетворено судом первой инстанции частично в размере 4 807 руб. 07 коп.
Относительно требований о взыскании долга за июль 2018 по потребителям Тимргазиеву М.Р. и Трушниковой Г.А. коллегия судей отмечает следующее.
Согласно акту о неучтенном потреблении электрической энергии физическим лицом от 14.07.2018 N Южный\85юу/Ю2 в отношении Тимергазиева М.Р. объем выявленного безучетного потребления электроэнергии составил 3456 кВт.ч.
По акту о неучтенном потреблении электрической энергии физическим лицом от 18.07.2018 N Южный\86юу/Ю3 в отношении Трушниковой Г.А. объем выявленного безучетного потребления электроэнергии составил 31 320 кВт.ч.
Объем выявленного безучетного потребления электроэнергии по указанным потребителям сторонами не оспаривается.
Исходя из обозначенного объема, судом первой инстанции прията стоимость электроэнергии за июль 2018 года в сумме 12 260 руб. 65 руб., в том числе по Тимргазиеву М.Р. - 6 739 руб. 20 коп., по Трушниковой Г.А. 5 521 руб. 45 коп.
При этом судом первой инстанции не учтено, что распоряжением Региональной энергетической комиссии Тюменской области, ХМАО-Югры, ЯНАО от 28.12.2017 N 52 "Об установлении единых (котловых) тарифов на услуги по передаче электрической энергии по сетям Тюменской области, ХМАО-Югры, ЯНАО" для тарифной группы потребителей электрической энергии (мощности) "Население и приравненные к нему категории потребителей" на 2-е полугодие установлен следующий тариф 0,29878 руб./кВтч (без НДС).
Таким образом, стоимость оказанных услуг по Тимергазиеву М.Р. составит 1 218 руб. 44 коп. из расчета: 3 456 кВт.ч. (объем безучетного потребления электроэнергии) * 0,29878 руб./кВтч (установленный тариф) = 1 032 руб. 58 коп. и НДС 18% в размере 185 руб. 86 коп., а не 6 739 руб. 20 коп., как указано судом первой инстанции.
Стоимость оказанных услуг в отношении объема безучетного потребления, выявленного по Трушниковой Г.А. составит: 11 042 руб. 21 коп. из расчета: 31 320 кВт.ч. (объем безучетного потребления электроэнергии) * 0,29878 руб./кВтч (установленный тариф) = 9 357 руб. 80 коп. и НДС 18% в размере 1 184 руб. 41 коп.
При этом в части взыскания задолженности по потребителю Тимергазиеву М.Р. оснований для удовлетворения исковых требований не имеется, поскольку оплата указанной части задолженности произведена ответчиком, на что верно указано в обжалуемом решении.
Как пояснил ответчик, задолженность по Трушниковой Г.А. также погашена при закрытии февраля 2019 года.
Однако данные пояснения не подтверждены документально, в частности платежными документами (часть 2 статьи 9, часть 1 статьи 65 АПК РФ), а потому не свидетельствуют о погашении задолженности в обозначенной части.
Таким образом, исковое заявление о взыскании задолженности за июль 2018 года подлежало частичному удовлетворению в размере 11 042 руб. 21 коп.
При указанных обстоятельствах, по расчету апелляционного суда задолженность, подлежащая взысканию в пользу истца, составляет 15 849 руб. 26 коп., в том числе, в отношении потребителей Трушниковой Г.А. - 11 042 руб. 21 коп.
и ТСН "Каштырлинка"- 4 807 руб. 07 коп.
Как следует из материалов дела, поскольку ответчик не исполнил обязательства оплаты за оказанные истцом услуги надлежащим образом, истец заявил о взыскании неустойки в размере 24 618 руб. 93 коп. за период с 21.08.2018 по 25.07.2019, и с 26.07.2019 по день фактической уплаты долга.
Исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой (пункт 1 статьи 329 ГК РФ).
Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.
В силу пункта 60 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" (далее - постановление N 7) на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности при просрочке исполнения, законом или договором может быть предусмотрена обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму (неустойку), размер которой может быть установлен в твердой сумме - штраф или в виде периодически начисляемого платежа - пени (пункт 1 статьи 330 ГК РФ).
На основании пункта 1 статьи 332 ГК РФ кредитор вправе требовать уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.
В данном случае неустойка установлена абзацем пятым пункта 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", согласно которому у лица, несвоевременно оплатившего оказанные ему услуги по передаче электрической энергии, возникает обязанность по уплате сетевой организации пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования, действующей на день фактической оплаты стоимости услуг по передаче электрической энергии, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки, начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты стоимости услуг по передаче электрической энергии.
Согласно пункту 6.4 договора при возникновении у заказчика обоснованных претензий к объему или качеству оказанных услуг он обязан сделать соответствующую отметку в акте, указать отдельно в акте неоспариваемую и оспариваемую часть оказанных услуг, подписать акт в неоспариваемой части и в течение 3-х рабочих дней направить исполнителю претензию по объему и или качеству оказанных услуг. Неоспоримая часть оказанных услуг подлежит оплате в сроки согласно условиям настоящего договора. В этом случае исполнитель оплачивает электроэнергию, приобретаемую в целях компенсации потерь в том месяце, по итогам которого заказчик недоплачивает оспариваемую часть, в размере пропорциональном неоспариваемой заказчиком части оказанных услуг к объему указанному в акте, оспариваемая часть подлежит оплате в течение 3-х дней с даты урегулирования разногласий по объему и качеству оказанных услуг.
Просрочка исполнения обязательства ответчиком подтверждена материалами дела, в связи с чем требование о взыскании неустойки подлежит удовлетворению в отношении Тимергазиева М.Р. за период с 21.08.2018 по 19.11.2018, Трушниковой Г.А. за период с 21.08.2018 по 25.07.2019 и СНТ "Каштырлинка" за период с 21.09.2018 по 25.07.2019.
По расчету апелляционного суда, требования истца о взыскании с ответчика неустойки подлежат в размере 2 675 руб. 91 коп.
По смыслу статьи 330 ГК РФ истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору денежных средств, передачи товара, завершения работ) (пункт 65 постановления N 7).
Таким образом, требование истца о взыскании неустойки с 26.07.2019 по день фактического исполнения обязательства обоснованно удовлетворено судом первой инстанции.
В силу пункта 4 части 1 статьи 270 АПК РФ неправильное применение норм материального права является основанием для изменения решения суда.
При изложенных обстоятельствах апелляционная жалоба истца подлежит частичному удовлетворению, обжалуемое решение - изменению с принятием нового судебного акта.
Понесенные расходы по уплате государственной пошлины за подачу искового заявления и апелляционной жалобы относятся апелляционным судом в порядке статьи 110 АПК РФ на стороны пропорционально удовлетворенным требованиям.
На основании изложенного и руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 03.12.2019 по делу N А75-21093/2018 изменить, изложив резолютивную часть решения следующим образом:
исковые требования удовлетворить частично.
Взыскать с акционерного общества "Газпром энергосбыт Тюмень" в пользу акционерного общества энергетики и электрификации "Тюменьэнерго" 15 849 руб. 26 коп. основного долга, неустойку (пеню) в размере 2 675 руб. 91 коп., а также расходы по уплате государственной пошлины по иску и апелляционной жалобе в размере 1 013 руб.
Взыскать с акционерного общества "Газпром энергосбыт Тюмень" в пользу акционерного общества энергетики и электрификации "Тюменьэнерго" на сумму основного долга (15 849 руб. 26 коп.) законную неустойку (пеню) в размере 1/130 ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, начиная с 26.07.2019 по день фактической уплаты долга. Со дня частичной оплаты задолженности начисление неустойки производить на оставшуюся часть основного долга.
В удовлетворении остальной части исковых требований отказать.
Взыскать с акционерного общества энергетики и электрификации "Тюменьэнерго" в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 513 руб.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.
Председательствующий
Н.В. Тетерина
Судьи
Е.В. Аристова
Л.И. Еникеева
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
