Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 08 сентября 2020 года №08АП-3297/2020, А81-10902/2017

ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 8 сентября 2020 года Дело N А81-10902/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 07 сентября 2020 года.
Постановление изготовлено в полном объёме 08 сентября 2020 года.
Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:
председательствующего Лаптева Н.В.,
судей Бедериной М.Ю.,
Глотова Н.Б. -
рассмотрел в судебном заседании кассационную жалобу конкурсного управляющего Кузьмичёва Кирилла Николаевича на определение Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 14.02.2020 (судья Матвеева Н.В.) и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2020 (судьи Смольникова М.В., Бодункова С.А., Зорина О.В.) по делу N А81-10902/2017 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Пангодинское жилищно-коммунальное управление" (ИНН 8903029358, ОГРН 1098903000503, далее - общество "ПЖКУ", должник), принятые по заявлению конкурсного управляющего Кузьмичева Кирилла Николаевича о привлечении бывшего руководителя Хуббатуллина Рашита Миннигалимовича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.
Суд установил:
в деле о банкротстве общества "ПЖКУ" конкурсный управляющий Кузьмичёв К.Н. обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении контролирующих должника участников Галлиулину Лилю Раатовну, Гиниятуллина Марселя Тайфуровича, участника и бывшего руководителя Сафина Азата Назиповича, бывшего руководителя Хуббатуллина Рашита Миннигалимовича и ликвидатора Шигапова Данира Муллаахметовича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника и взыскании с них солидарно в конкурсную массу 85 502 601,61 руб. (с учётом уточнений).
Определением Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 27.01.2020 выделено в отдельное производство заявление конкурсного управляющего Кузьмичёва К.Н. о привлечении бывшего руководителя общества "ПЖКУ" Хуббатуллина Р.М. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.
Определением арбитражного суда от 14.02.2020 отказано в удовлетворении заявления о привлечении Хуббатуллина Р.М. к субсидиарной ответственности.
Постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2020 определение арбитражного суда от 14.02.2020 оставлено без изменения.
Конкурсный управляющий Кузьмичев К.Н. обратился с кассационной жалобой, в которой просит определение арбитражного суда от 14.02.2020 и постановление апелляционного суда от 19.05.2020 изменить, взыскать с Хуббатуллина Р.М. в конкурсную массу должника 85 502 601,61 руб.
В кассационной жалобе приведены доводы о том, что при длительной неплатёжеспособности должника, прекратившего исполнять денежные обязательства перед единственным кредитором - ресурсоснабжающей организацией обществом с ограниченной ответственностью "Газпром Энерго" (ИНН 7736186950, ОГРН 1027739841370, далее - общество "Газпром Энерго") с октября 2010 года, руководитель Хуббатуллин Р.М. не исполнил свою обязанность по обращению в суд с заявлением о признании должника банкротом не позднее 03.05.2011, продолжил получать коммунальные ресурсы до февраля 2014 года, задолженность по оплате которых включена в реестр требований кредиторов; исказил бухгалтерскую отчётность должника за 2016 год.
По мнению конкурсного управляющего, выводы судов об отсутствии основания для привлечения бывшего руководителя Хуббатуллина Р.М.
к субсидиарной ответственности по обязательствам должника противоречат нормам статьи 9, пунктов 2, 4 статьи 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве).
В отзыве на кассационную жалобу Хуббатуллин Р.М. возражал против доводов конкурсного управляющего, согласился с выводами судов и просил обжалованные судебные акты оставить без изменения.
Лица, участвующие в деле, и их представители в судебное заседание не явились. Учитывая надлежащее извещение о времени и месте проведения судебного заседания, кассационная жалоба рассмотрена в их отсутствие на основании части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Проверив в пределах, предусмотренных статьями 286, 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, правильность применения судами норм материального права и соблюдение процессуального права, а также соответствие выводов, содержащихся в обжалуемых судебных актах, установленным по делу фактическим обстоятельствам и представленным доказательствам, суд округа находит основания для удовлетворения кассационной жалобы.
Как установлено судами и следует из материалов дела, общество "ПЖКУ" является коммерческой организацией, созданной для получения прибыли на рынке коммунальных услуг.
Сафин А.Н. является мажоритарным участником (51 %) и руководителем общества "ПЖКУ" в период с 15.06.2009 по 03.09.2010, другие участники должника - Галиуллина Л.Р. (23 %) и Гиниятуллин М.Т. (23 %). Последующими руководителями должника были директор Хуббатуллин Р.М.
в период с 03.09.2010 по 28.02.2014 и ликвидатор Шигапов Д.М. с 27.11.2013 вплоть до утверждения конкурсного управляющего.
Между обществом "Газпром Энерго" (энергоснабжающая организация) и обществом "ПЖКУ" (абонент) заключены договоры на снабжение коммунальными ресурсами, в том числе: договор энергоснабжения от 20.12.2011 N 59-15/456/11-Д, договор теплоснабжения от 31.01.2011 N 59-15/103/11-Д в редакции дополнительного соглашения от 31.01.2012 N 2, договор водоснабжения и водоотведения от 31.01.2011 N 59-15/120/11-Д (БС) в редакции дополнительного соглашения от 31.01.2012 N 1, договор горячего водоснабжения от 31.01.2011 N 59-15/146/11-Д (БС) в редакции дополнительного соглашения от 31.01.2012 N 1.
По указанным договорам общество "Газпром Энерго" поставило, а общество "ПЖКУ" приобрело коммунальные ресурсы для обеспечения конечных потребителей - владельцев жилых и нежилых помещений.
Обязанность по оплате поставленных коммунальных ресурсов общество "ПЖКУ" исполняло ненадлежащим образом.
Арбитражным судом Ямало-Ненецкого автономного округа с общества "ПЖКУ" в пользу общества "Газпром Энерго" взыскано:
решением от 13.02.2012 по делу N А81-1323/2012 - 8 550 875,74 руб. задолженности по договорам энергоснабжения за период с 01.01.2010 по 31.12.2010, 986 179,15 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 10.02.2011 по 07.03.2012 и 69 427,80 руб. судебных расходов, а всего 9 606 482,69 руб.;
решением от 20.04.2012 по делу N А81-190/2012 - 36 578 845,59 руб. задолженности по договорам энергоснабжения за период с 01.01.2011 по 31.12.2011, 2 810 567,39 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами и 200 000 руб. судебных расходов, а всего 39 589 413,98 руб.;
решением от 24.09.2012 по делу N А81-2718/2012 - 18 821 382,34 руб. задолженности по договорам энергоснабжения за период с 01.01.2012 по 31.05.2012; 724 770,33 руб. процентов за период с 10.02.2011 по 07.03.2012 и 120 730,76 руб. судебных расходов, а всего 19 666 883,43 руб.;
решением от 01.02.2013 по делу N А81-4537/2012 - 8 163 128,14 руб. задолженность по договорам энергоснабжения за период с 01.06.2012 по 30.09.2012; 57 989,19 руб. процентов за период с 10.02.2011 по 07.03.2012 и 64 105,59 руб. судебных расходов, а всего 8 285 222,92 руб.;
решением от 26.09.2013 по делу N А81-2799/2013 - 4 445 723,21 руб. задолженность по договорам энергоснабжения за период с 01.10.2012 по 31.05.2013 и 110 320,72 руб. процентов за период с 10.02.2011 по 07.03.2012, а всего 4 556 043,93 руб.;
решением от 16.01.2014 по делу N А81-5547/2013 - 2 065 815,44 руб. задолженности по договорам энергоснабжения за период с 01.06.2013 по 30.09.2013 и 36 409,68 руб. процентов в период с 10.02.2011 по 07.03.2012, всего 2 102 225,12 руб.;
решением от 05.03.2015 по делу N А81-6900/2014 - 2 530 889,19 руб. задолженности по договорам энергоснабжения за период с 01.10.2013 по 28.02.2014, 183 652,70 руб. процентов в период с 20.11.2014 по 01.11.2014 и 36 573 руб. судебных расходов, а всего 2 898 194,59 руб.
Кроме того, определениями арбитражного суда от 13.02.2013 по делу N А81-190/2012, от 16.05.2013 по делу N А81-1323/2012 с общества "ПЖКУ" в пользу общества "Газпром Энерго" взысканы судебные издержки в сумме 167 138,25 руб.
Таким образом, по состоянию на 24.03.2016 задолженность общества "ПЖКУ" перед обществом "Газпром Энерго" составила 85 502 601,61 руб., в числе которых: 79 963 864,45 руб. основного долга, 4 882 889,16 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, 490 837,15 руб. расходов по уплате государственной пошлины, 165 010,85 руб. судебных издержек.
Собрание участников общества "ПЖКУ" приняло решение от 27.11.2013 о ликвидации общества, ликвидатором назначен Шигапов Д.М.
Процедура ликвидации должника фактически не осуществлялась, ликвидационный баланс не составлен, задолженность перед обществом "Газпром Энерго" не погашена, ликвидатор не обратился в суд с заявлением о признании должника банкротом.
Определением арбитражного суда от 22.03.2018 принято заявление общества "Газпром Энерго" от 28.12.2017 о признании общества "ПЖКУ" несостоятельным (банкротом) и возбуждено производство по настоящему делу.
Решением арбитражного суда от 17.05.2018 ликвидируемое общество "ПЖКУ" признано банкротом, открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника утверждён Кузьмичёв К.Н.; в третью очередь реестра требований кредиторов должника включено требование общества "Газпром Энерго" в размере 85 502 601,61 руб., в числе которых: 79 963 864,45 руб. основного долга, 4 882 889,16 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами, 490 837,15 руб. расходов по уплате госпошлины, 165 010,85 руб. судебных издержек.
В бухгалтерском балансе должника за 2016 год указаны активы общей стоимостью 32 166 000 руб., из которых 20 478 000 руб. дебиторская задолженность.
Документация и имущество общества "ПЖКУ" контролирующими должника лицами, в том числе бывшим ликвидатором, конкурному управляющему не переданы.
Определением арбитражного суда от 15.11.2018 ликвидатор Шигапов Д.М. обязан передать конкурсному управляющему Кузьмичёву К.Н. оригиналы бухгалтерской и иной документации, печати, штампы, материальные и иные ценности в срок до 15.12.2018.
Определение суда не исполнено. Документов, подтверждающих дебиторскую задолженность, имущество должника не обнаружено.
Требования конкурсного кредитора остались не погашенными.
Определением арбитражного суда от 15.06.2020 конкурсное производство в отношении общества "ПЖКУ" завершено в связи отсутствием имущества в конкурсной массе и реальной возможности для её пополнения.
Полагая, что при наличии признаков имущественного кризиса руководитель Хуббатуллин Р.М. должен был обратиться в суд с заявлением о признании общества "ПЖКУ" банкротом не позднее 03.05.2011, его бездействие привело к значительному увеличению задолженности у должника перед кредитором, конкурсный управляющий 27.08.2018 обратился в арбитражный суд с указанным заявлением.
Отказывая в удовлетворении заявления, суд первой инстанции руководствовался положениями статьи 9, пунктов 2, 4 статьи 10 Закона о банкротстве, пункта 2 статьи 15, пункта 2 статьи 401, пункта 2 статьи 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс), пункта 3 статьи 4 Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях" с учётом разъяснений, изложенных в пункте 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 N 137 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального 4 закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 27.01.2017 N 306-ЭС16-20500, и исходил из того, что наличие задолженности у жилищно-коммунальной организации перед ресурсоснабжающими организациями за определённый период само по себе не является безусловным доказательством неплатёжеспособности должника и не свидетельствует о возникновении у руководителя обязанности по обращению в суд с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом); в материалах дела отсутствуют доказательства возможного погашения задолженности в случае своевременного исполнения руководителем должника обязанности по обращению в суд с соответствующим заявлением.
Арбитражный суд пришёл к выводу об отсутствии причинно-следственной связи между неисполнением Хуббатуллиным Р.М. своих обязанностей и образовавшейся у общества "ПЖКУ" задолженностью.
Суд апелляционной инстанции согласился с выводом арбитражного суда, отметив, что ответчиком представлены доказательства принятия мер по взысканию дебиторской задолженности с населения; о продолжении исполнения обществом "Газпром Энерго" своих обязательств по поставке энергоресурсов должнику на свой риск в условиях осведомлённости об увеличивающемся долге.
Между тем суды не учли следующее.
Исходя из положений статьи 10 Гражданского кодекса руководитель хозяйственного общества обязан действовать добросовестно по отношению к такой группе лиц как кредиторы. Это означает, что он должен учитывать права и законные интересы последних, содействовать им, в том числе в получении необходимой информации.
Невыполнение руководителем требований статьи 9 Закона о банкротстве по обращению в арбитражный суд с заявлением о собственном банкротстве должника свидетельствует, по сути, о недобросовестном сокрытии от кредиторов информации о неудовлетворительном имущественном положении юридического лица. Подобное поведение руководителя влечёт за собой принятие несостоятельным должником дополнительных долговых обязательств в ситуации, когда не могут быть исполнены существующие, заведомую невозможность удовлетворения требований новых кредиторов, от которых были скрыты действительные факты, и, как следствие, возникновение убытков на стороне этих новых кредиторов, введённых в заблуждение в момент предоставления должнику исполнения. Хотя предпринимательская деятельность и не гарантирует получение результата от её осуществления в виде прибыли, тем не менее она предполагает защиту от рисков, связанных с неправомерными действиями (бездействием), нарушающими установленный законом режим осуществления хозяйственной деятельности.
Одним из правовых механизмов, обеспечивающих защиту кредиторов, не осведомлённых по вине руководителя должника о возникшей существенной диспропорции между объёмом обязательств должника и размером его активов, является возложение на руководителя субсидиарной ответственности по новым обязательствам при недостаточности конкурсной массы.
В связи с этим в пункте 2 статьи 10 Закона о банкротстве (в редакции, действовавшей до вступления в силу Федерального закона от 29.07.2017 N 266-ФЗ) и в статье 61.12 Закона о банкротстве (в действующей редакции), законодатель презюмировал наличие причинно-следственной связи между обманом контрагентов со стороны руководителя должника в виде намеренного умолчания о возникновении признаков банкротства, о которых он должен был публично сообщить в силу статьи 9 Закона о банкротстве, подав заявление о несостоятельности, и негативными последствиями для введённых в заблуждение кредиторов, по неведению предоставивших исполнение лицу, являющемуся в действительности банкротом, то есть явно неспособному передать встречное исполнение.
Судами установлено, что в период с марта 2011 года по сентябрь 2012 года у общества "ПЖКУ" перед обществом "Газпром Энерго" образовалась задолженность в размере 3 980 640,64 руб. по оплате потреблённых коммунальных ресурсов; в результате неисполнения руководителями общества "ПЖКУ" обязанности по обращению в суд с заявлением о признании его банкротом, а также вероятно вследствие неразумного и недобросовестного управления должником размер кредиторской задолженности в период с 03.05.2011 по 28.12.2017 (дата подачи обществом "Газпром Энерго" в суд заявления о признании должника банкротом), увеличился до 85 502 601,61 руб.
Суды обеих инстанций ошибочно посчитали недоказанным наличие у должника признаков неплатёжеспособности и недостаточности имущества по состоянию на дату, указанную конкурсным управляющим в заявлении (03.05.2011), отсутствие объективных препятствий для обращения Хуббатуллина Р.М. в суд с заявлением о банкротстве должника.
Ссылки судов на совершение руководителем Хуббатуллиным Р.М. действий по взысканию с конечных потребителем коммунальных ресурсов дебиторской задолженности неосновательные, так как обращение в суд с иском само по себе не свидетельствуют о разумности и добросовестности его действий без обращения полученного исполнительного листа к принудительному исполнению. При этом суды не проверили на соответствие размера установленного в реестр требования кредитора сумме задолженности перед должником, подлежащей взысканию с конечных потребителей коммунальных ресурсов в рамках исполнительных производств.
Указание судов на осведомлённость общества "Газпром Энерго" об увеличении задолженности общества "ПЖКУ" по оплате поставленных коммунальных ресурсов не основано на законе и не оправдывает вменяемое недобросовестное бездействие Хуббатуллина Р.М.
Как следует из разъяснений, приведённых в абзаце четвёртом пункта 14 Постановления Пленума N 53, по общему правилу, при определении размера субсидиарной ответственности руководителя не учитываются обязательства перед кредиторами, которые в момент возникновения обязательств знали или должны были знать о том, что на стороне руководителя должника уже возникла обязанность по подаче заявления о банкротстве. Это правило не применяется по отношению к обязательствам перед кредиторами, которые объективно вынуждены были вступить в отношения с должником либо продолжать существующие (недобровольные кредиторы), например, уполномоченный орган по требованиям об уплате обязательных платежей, кредиторы по договорам, заключение которых являлось для них обязательным, кредиторы по деликтным обязательствам.
Поскольку ресурсоснабжающая организация не вправе прекращать поставку электрической, тепловой энергии, оказывать услуги горячего и холодного водоснабжения населению, проживающему в условиях Крайнего Севера, и вынуждено продолжать исполнять договорные обязательства перед должником, общество "Газпром Энерго" является недобровольным кредитором и на него не распространяются последствия осведомлённости о неплатёжеспособности общества "ПЖКУ".
Ссылка судов на правовую позицию, изложенную в определении Верховного Суда Российской Федерации от 27.01.2017 N 306-ЭС16-20500 о том, что временные затруднения с денежной ликвидностью ресурсоснабжающих организаций при наличии дебиторской задолженности граждан за коммунальные услуги само по себе не свидетельствует о недостаточности имущества, также ошибочна, так как в настоящем деле иные обстоятельства. Денежная ликвидность общества "ПЖКУ" с минусовым показателем ухудшалась в течение нескольких лет подряд (отсутствует признак временности), а имущественный кризис должника очевиден для руководителя при кратном превышении размера неисполненных обязательств перед обществом "Газпром Энерго", подтверждённых решениями суда до возбуждения настоящего дела, над собственными активами с дебиторской задолженностью граждан.
Также не проверены доводы о возникновении у должника убытков (его размера) при обслуживании ветхого и аварийного жилищного фонда, признанного непригодным для проживания и подлежащим сносу. По общему правилу стоимость коммунальных ресурсов, потребляемых гражданами в таком жилищном фонде, определяется расчётным методом с применением утверждённых регулятором тарифа (стоимости единицы ресурса) и норматива его потребления на человека либо размер жилого помещения. При этом обязательства управляющей компании перед ресурсоснабжающей организацией не превышают обязательств граждан-потребителей.
Кроме того, судебное разбирательство о привлечении контролирующих лиц к субсидиарной ответственности по основанию невозможности погашения требований кредиторов должно в любом случае сопровождаться изучением причин несостоятельности должника.
Однако суды не проверили, какие причины привели к возникновению кризисной ситуации, её развитию и переходу в стадию объективного банкротства, являлось ли банкротство следствием неправомерных действий (бездействия) контролирующих лиц, либо имелись иные (объективные, рыночные и т.д.) варианты ухудшения финансового положения должника. Выводы об объективных причинах должны быть основаны на документах бухгалтерского учёта должника, которые должны предоставить контролирующие лица, и сведениях из независимых источников.
В нарушение требований статей 71, 168 и 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд не определил предмет исследования по данному спору, неправильно распределил между участвующими в деле лицами бремя доказывания значимых обстоятельств с учётом предусмотренных законом презумпций; нарушил нормы материального права.
Апелляционный суд не исправил ошибки суда первой инстанции.
Указанные нарушения норм материального и процессуального права не позволили судам принять законные и обоснованные судебные акты, которые подлежат отмене в силу части 1 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Поскольку для разрешения заявления необходимо проверять доводы конкурсного управляющего и ответчика, устанавливать значимые фактические обстоятельства, обособленный спор подлежит направлению в арбитражный суд первой инстанции.
При новом рассмотрении суду следует учесть изложенное, установить все обстоятельства, входящие в предмет доказывания по делу, дать оценку имеющимся в деле доказательствам с соблюдением требований норм арбитражного процессуального закона, правильно распределив бремя доказывания, определить правомерность (неправомерность) действий (бездействия) ответчика, после чего решить вопрос о наличии основания для удовлетворения заявления о привлечении его к субсидиарной ответственности, а в случае установления оснований - определить размер ответственности, разрешить обособленный спор с применением норм права, регулирующих правоотношения сторон.
Поскольку по обязательствам должника, возникшим в периоды ответственности, приходящиеся на нескольких руководителей одновременно, они отвечают солидарно (пункт 15 Постановления Пленума N 53), суду следует обсудить вопрос о рассмотрении заявления конкурсного управляющего Кузьмичёва К.Н. о привлечении Хуббатуллина Р.М. к субсидиарной ответственности по обязательствам общества "ПЖКУ" совместно с заявлением о привлечении иных контролирующих должника лиц.
Руководствуясь пунктом 3 части 1 статьи 287, частью 1 статьи 288, статьями 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа
постановил:
определение Арбитражного суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 14.02.2020 и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 19.05.2020 по делу N А81-10902/2017 отменить, обособленный спор направить на новое рассмотрение в Арбитражный суд Ямало-Ненецкого автономного округа.
Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьёй 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председательствующий Н.В. Лаптев
Судьи М.Ю. Бедерина
Н.Б. Глотов


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка