Дата принятия: 04 июня 2020г.
Номер документа: 08АП-2790/2020, А46-11480/2019
ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 4 июня 2020 года Дело N А46-11480/2019
Резолютивная часть постановления объявлена 01 июня 2020 года
Постановление изготовлено в полном объеме 04 июня 2020 года
Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Рыжикова О.Ю.,
судей Ивановой Н.Е., Шиндлер Н.А.,
при ведении протокола судебного заседания: секретарем Бралиной Е.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-2790/2020) Центрального банка Российской Федерации на решение Арбитражного суда Омской области от 18.02.2020 по делу N А46-11480/2019 (судья Солодкевич И.М.), принятое по заявлению закрытого акционерного общества "Азовское" к Центральному банку Российской Федерации о признании незаконным и отмене постановления о наложении штрафа по делу об административном правонарушении от 13.06.2019 N ТУ-52-ЮЛ-19-11938/3110-1,
при участии в судебном заседании представителей:
от Центрального банка Российской Федерации - Зубрилова Ирина Александровна по доверенности от 27.12.2017 N 6
от закрытого акционерного общества "Азовское" - Ильина Татьяна Александровна по доверенности от 20.06.2019;
установил:
закрытое акционерное общество "Азовское" (далее - ЗАО "Азовское", общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Омской области к Центральному банку Российской Федерации (далее Банк, административный орган) с заявлением о признании незаконным и отмене постановления о наложении штрафа по делу об административном правонарушении от 13.06.2019 N ТУ-52-ЮЛ-19-11938/3110-1.
Решением Арбитражного суда Омской области от 18.02.2020 по делу N А46-11480/2019 заявленное обществом требование удовлетворено.
Не согласившись с принятым судебным актом, Банк обратился в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении требований заявителя.
В обоснование апелляционной жалобы ее податель указал на то, что общество в не представило доказательств принятых мер, направленных на исключение причин и условий совершения нарушения законодательства, в части невключения в течение ряда лет в повестку годового общего собрания акционеров вопрос, предусмотренный подпунктом 11.1 пункта 1 статьи 48 Федерального закона от 26.12.1995 N 208 ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Закон N 208-ФЗ), о распределении прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением выплаты (объявления) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев отчетного года) и убытков общества по результатам отчетного года. Данное обстоятельство свидетельствует о том, что обществом не приняты меры, направленные на соблюдение в дальнейшей деятельности требований нормативных правовых актов Российской Федерации к порядку подготовки и проведению общих собраний акционеров Общества, следовательно, предписание от 18.03.2019 N С59-9/8702 обществом не исполнено, что образует состав административного правонарушения, предусмотренного частью 9 статьи 19.5 Кодекса российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).
В судебном заседании представитель Банка поддержал доводы и требования апелляционной жалобы.
Представитель общества возразил на доводы апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просил оставить решение суда первой инстанции без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв, заслушав явившихся в судебное заседание представителей лиц, участвующих в деле, установил следующие обстоятельства.
ЗАО "Азовское" 25.03.2019 получено предписание Банка от 18.03.2019 N С59-9/8702, выданное по результатам проведённой на основании обращения проверки, обязывающее заявителя в срок не позднее 15 рабочих дней с даты его получения принять меры, направленные на исключение причин и условий совершения нарушения законодательства РФ, а именно направленные на соблюдение в дальнейшей деятельности требований нормативных правовых актов РФ к порядку подготовки к проведению общих собраний акционеров, содержанию протоколов общих собраний акционеров, обязательному избранию ревизионной комиссии (пункт 1 предписания); направить письменный отчёт о выполнении пункта 1 и документы, подтверждающие исполнение предписанных мероприятий (приложения к отчёту), а именно копии документов, в полной мере подтверждающих принятие мер, направленных на исключение причин и условий совершения нарушений законодательства РФ, установленных по итогам проверки (приказы, распоряжения, протоколы органов управления и т.п.) (пункт 2 предписания).
В случае отсутствия каких-либо документов из числа указанных выше, письменные пояснения с указанием причин их отсутствия. При необходимости, могут быть представлены иные документы, подтверждающие исполнение настоящего предписания.
В срок, отведённый на исполнение предписания N С59-9/8702 от 18.03.2019 - по 15.04.2019, от общества поступили: 08.04.2019 - письменный отчёт от 03.04.2019 о выполнении пункта 1 предписания от 18.03.2019 N С59-9/8702; 19.04.2019 - письменный отчёт N 68 от 12.04.2019 (направлен 15.04.2019) с прилагаемым к нему, в том числе протоколом N 2 повторного годового общего собрания акционеров ЗАО "Азовское" за 2018 г. от 10.04.2019.
Посчитав, что предписание от 18.03.2019 N С59-9/8702 в установленный в нём срок не исполнено, поскольку в повестке повторного годового общего собрания акционеров ЗАО "Азовское" за 2018 год отсутствовал вопрос, предусмотренный подпунктом 11.1 пункта 1 статьи 48 Закона N 208-ФЗ, о распределении прибыли и убытков по результатам 2018 года, Банком с участием защитника общества 30.05.2019 составлен протокол N ТУ-52-ЮЛ-19-11938/1020-1 по признакам состава административного правонарушения, предусмотренного частью 9 статьи 19.5 КоАП РФ.
По результатам рассмотрения указанного протокола и материалов административного производства Банком 13.06.2019 вынесено постановление N ТУ-52-ЮЛ-19-11938/3110-1,в соответствии с которым ЗАО "Азовское" признано виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного частью 9 статьи 19.5 КоАП РФ и подвергнуто административному наказанию в виде наложения административного штрафа в размере 250 000 руб.
Полагая, что постановление Банка о наложении штрафа по делу об административном правонарушении является незаконным, общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.
Удовлетворяя требования заявителя, суд первой инстанции исходил из недоказанности наличия в действиях общества события вменяемого правонарушения ввиду отсутствия указания в предписании от 18.03.2019 N С59-9/8702 конкретных мер, необходимых к выполнению обществом, и неопределенности исполнения предписания в части требования о передаче письменного отчета о выполнении пункта первого предписания и документов, подтверждающих исполнение предписанных мероприятий (приложения к отчету).
Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции находит основания для его отмены, исходя из следующего.
В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме (часть 7 названной статьи).
Частью 9 статьи 19.5 КоАП РФ установлена административная ответственность за невыполнение в установленный срок законного предписания федерального органа исполнительной власти в области финансовых рынков или его территориального органа в виде наложения административного штрафа на юридических лиц от пятисот тысяч до семисот тысяч руб.
Объективной стороной указанного правонарушения является неисполнение в установленный срок законного предписания, вынесенного уполномоченным органом.
В соответствии со статьей 76.2 Федерального закона от 10.07.2002 N 86-ФЗ "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)" (далее - Федеральный закон N 86-ФЗ) Банк России является органом, осуществляющим регулирование, контроль и надзор в сфере корпоративных отношений в акционерных обществах в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов. Банк России вправе проводить проверки деятельности эмитентов и участников корпоративных отношений, направлять им обязательные для исполнения предписания об устранении выявленных нарушений законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также применяет иные меры, предусмотренные федеральными законами.
Согласно пункту 10.1 статьи 4 Федерального закона N 86-ФЗ Банк России осуществляет контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах.
В соответствии с пунктом 7 статьи 44 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг) и пунктом 1 статьи 11 Федерального закона от 05.03.1999 N 46-ФЗ "О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг" (далее - Закон о защите интересов инвесторов) федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг вправе выдавать предписания, которые являются обязательными для исполнения коммерческими и некоммерческими организациями и их должностными лицами, физическими лицами на территории Российской Федерации.
Пунктом 2 статьи 11 Закона о защите интересов предусмотрено, что предписания федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг выносятся по вопросам, предусмотренным настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, в целях прекращения и предотвращения правонарушений на рынке ценных бумаг, а также по иным вопросам, отнесенным к компетенции федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.
Порядок проведения проверок и применения иных мер устанавливаются нормативными актами Банка России, в частности указанием Банка России от 13.09.2015 N 3795-У "О порядке проведения Банком России проверок деятельности эмитентов и участников корпоративных отношений и порядке применения Банком России иных мер в целях защиты прав и законных интересов акционеров и инвесторов" (далее - Указание N 3795-У).
Главой 4 Указания N 3795-У определен порядок применения Банком России мер при выявлении нарушений законодательства Российской Федерации поднадзорными лицами.
Пунктом 4.4 Указания N 3795-У установлено, что поднадзорное лицо, которому адресовано предписание, обязано исполнить его в указанный в предписании срок.
Согласно предписанию от 18.03.2019 N С59-9/8702 обществом допущено нарушение пункта 2 статьи 54 Федерального закона от 26.12.1995 N 208 ФЗ "Об акционерных обществах" выразившееся в невключении в повестку дня годовых общих собраний акционеров общества по итогам 2012, 2013, 2014, 2015 и 2016 годов такого обязательного вопроса как распределение прибыли.
Общество обязано было в срок не позднее 15 рабочих дней с даты его получения:
1. принять меры, направленные на исключение причин и условий совершения обществом нарушений законодательства Российской Федерации, а именно направленные на соблюдение обществом в дальнейшей деятельности требований нормативных правовых актов Российской Федерации:
- к порядку подготовки к проведению общих собраний акционеров общества;
- к содержанию протоколов общих собраний акционеров общества;
- к обязательному избранию ревизионной комиссии общества;
2. направить в Управление Службы по защите прав потребителей финансовых услуг и миноритарных акционеров в Сибирском федеральном округе, по адресу: 630099, г. Новосибирск, Красный проспект, 27, заказным почтовым отправлением с уведомлением о вручении или передать иным способом, свидетельствующим о дате передачи, письменный отчет о выполнении пункта первого предписывающей части предписания от 18.03.2019 N С59-9/8702 и документы, подтверждающие исполнение предписанных мероприятий (приложения к отчету), а именно копии документов, в полной мере подтверждающих принятие обществом мер, направленных на исключение причин и условий совершения обществом нарушений законодательства Российской Федерации, установленных по итогам проведения проверки сведений (приказы, распоряжения, протоколы органов управления общества и т.п.).
В случае отсутствия каких-либо документов, указанных в предписании от 18.03.2019 N С59-9/8702, представляются письменные пояснения с указанием причин их отсутствия.
При необходимости могли быть представлены иные документы, подтверждающие исполнение предписания от 18.03.2019 N С59-9/8702.
Предписание от 18.03.2019 N С59-9/8702 получено обществом 25.03.2019, о чем свидетельствует почтовое уведомление о вручении, следовательно, предписание подлежало исполнению в срок не позднее 15.04.2019,.
Обществом 08.04.2019 вх. N 33917 представлен письменный отчет от 03.04.2019 б/н о выполнении пункта первого предписания от 18.03.2019 N С59-9/8702, а также 19.04.2019 вх. N 38834 представлены письменный отчет от 12.04.2019 исх. N 68 о выполнении предписания от 18.03.2019 N С5 9-9/8702 и документы, направленные посредством почтовой связи, дата отправления (согласно почтовому конверту) -15.04.2019.
Из представленного Обществом протокола от 10.04.2019 N 2 повторного годового собрания акционеров общества следует, что повестка дня общего собрания акционеров общества содержит следующие вопросы:
1. Утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности закрытого акционерного общества "Азовское" за 2018 год;
2. Избрание членов совета директоров закрытого акционерного общества "Азовское";
3. Избрание членов ревизионной комиссии закрытого акционерного общества "Азовское";
4. Утверждение аудитора закрытого акционерного общества "Азовское";
5. Избрание единоличного исполнительного органа.
Согласно пункту 1 статьи 47 Закона N 208-ФЗ высшим органом управления общества является общее собрание акционеров. Общество обязано ежегодно проводить годовое общее собрание акционеров. Годовое общее собрание акционеров проводится в сроки, устанавливаемые уставом общества, но не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания отчетного года. На годовом общем собрании акционеров должны решаться вопросы об избрании совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии общества, если в соответствии с уставом общества наличие ревизионной комиссии является обязательным, утверждении аудитора общества, вопросы, предусмотренные подпунктами 11 и 11.1 пункта 1 статьи 48 настоящего Федерального закона, а также могут решаться иные вопросы, отнесенные к компетенции общего собрания акционеров. Проводимые помимо годового общие собрания акционеров являются внеочередными.
При этом, согласно пункту 2 статьи 54 Закона об акционерных обществах, в повестку дня годового общего собрания акционеров должен быть обязательно включен вопрос, предусмотренный подпунктом 11.1 пункта 1 статьи 48 Закона N 208-ФЗ, о распределение прибыли (в том числе выплата (объявление) дивидендов, за исключением выплаты (объявления) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев отчетного года) и убытков общества по результатам отчетного года.
Как видно из протокола от 10.04.2019 N 2 повторного годового собрания акционеров общества данный вопрос не был включен в повестку дня годового общего собрания акционеров общества, проведенного по итогам 2018 года.
При этом, следует согласиться с выводом суда первой инстанции о том, что повестка дня данного собрания была определена до выдачи этого предписания, ее изменение при участии в собрании не всех акционеров ЗАО "Азовское", противоречило бы пункту 6 статьи 49 Закона об АО.
Вместе с тем, как отмечено выше, в предписании АО были обязаны принять любые меры, направленные на исключение причин и условий совершения обществом нарушений законодательства Российской Федерации, а именно направленные на соблюдение обществом в дальнейшей деятельности требований нормативных правовых актов Российской Федерации:
- к порядку подготовки к проведению общих собраний акционеров общества;
- к содержанию протоколов общих собраний акционеров общества;
- к обязательному избранию ревизионной комиссии общества.
При этом требований о необходимости внесения изменений именно в повестку собрания указанное предписание не содержало, а анализ представленного ЗАО протокола собрания был отражен административным органом в оспариваемом постановлении в силу отсутствия иных письменных доказательств принятия мер, направленных на исключение причин и условий совершения обществом нарушений законодательства Российской Федерации.
На основании изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что обществом не приняты меры, направленные на соблюдение в дальнейшей деятельности требований нормативных правовых актов Российской Федерации к порядку подготовки и проведению общих собраний акционеров общества. Следовательно, обществом предписание от 18.03.2019 N С59-9/8702 не исполнено, что образует событие административного правонарушения, предусмотренного частью 9 статьи 19.5 КоАП РФ.
Суд апелляционной инстанции исходит из того, что, резолютивная часть предписания содержит требования к принятию конкретных мер, исходя из содержания его описательной части, в которой зафиксированы выявленные нарушения и условия их допущения, в связи с чем предписание от 18.03.2019 С59-9/8702 соответствует требованиям определенности, исполнимости и законности.
В пункте 2 резолютивной части предписания от 18.03.2019 N С59-9/8702 прямо отражено, какие документы будут являться подтверждением исполнения предписывающих мероприятий. Такими документами, в частности, могут являться копии приказов, распоряжений, протоколов органов управления общества и т.п., подтверждающих, что обществом приняты все необходимые меры, направленные на исключение причин и условий совершения обществом нарушений законодательства Российской Федерации, а именно направленные на соблюдение обществом в дальнейшей деятельности требований нормативных правовых актов Российской Федерации к порядку подготовки, созыва и проведения общих собраний акционеров общества.
Исходя из пункта 2 предписания от 18.03.2019 N С59-9/8702 перечень документов, подтверждающих его исполнение, действительно не был закрыт Банком с точки зрения наименования документов, однако указанное не влечет неопределенность в понимании содержания таких документов. Для исполнения предписания должны быть представлены письменный отчет о выполнении пункта первого предписывающей части предписания и документы, подтверждающие исполнение предписанных мероприятий, направленных на исключение причин и условий совершения нарушений.
В рассматриваемом случае, во исполнение предписания от 18.03.2019 N С59-9/8702 обществом представлялись документы, однако заявителем не были приняты меры к порядку подготовки и проведению общих собраний акционеров общества.
Так, представленный ЗАО "Азовское" отчет и приложенные к нему документы не содержали информацию, подтверждающую принятие мер обществом мер, направленных на исключение причин и условий совершения такого нарушения Закона N 208-ФЗ, как распределение прибыли, равно как и протокол N 2 повторного годового общего собрания акционеров Общества от 10.04.2019 и заключенный обществом договор N А-1/2019 "на оказание консалтинговых (юридических) услуг с обществом с ограниченной ответственностью "Легист", обязавшегося разработать, в том числе "типовые формы Протоколов Общих собраний акционеров Общества, протоколов заседаний Совета директоров Общества, пакетов документов о созыве внеочередных и годовых Общих собраний акционеров Общества".
Согласно предписанию от 18.03.2019 N С59-9/8702 Банком России предъявлено требования о принятии мер, направленных на исключение причин и условий совершения нарушений законодательства и представление документов подтверждающих исполнение предписания в части содержания повестки дня годового общего собрания акционеров.
При этом Банком установлено, что в ходе подготовки к проведению общего собрания акционеров Общества на заседании Совета директоров общества 28.02.2019 вопрос о распределении прибыли рассмотрен, единогласно принято решение: прибыль не распределять, несмотря на то, что в соответствии со статьёй 65 Закона N 208-ФЗ указанный вопрос не относится к компетенции совета директоров, а в соответствии с подпунктом 11.1 пункта 1 статьи 48 Закона N 208-ФЗ относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров (протокол об административном правонарушении N ТУ-52-ЮЛ-19-11938/2020-1 от 30.05.2020, т. 1 л.д. 76).
Также суд апелляционной инстанции не может не принять во внимание судебные акты судов общей юрисдикции по факту привлечения директора АО "Азовское" к административной ответственности по ч. 9 статьи 19.5 КоАП РФ за неисполнение указанного предписания.
На основании изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии в действиях общества события вменяемого административного правонарушения.
В соответствии с положениями статьи 2.2 КоАП РФ административное правонарушение признается совершенным умышленно, если лицо, его совершившее, сознавало противоправный характер своего действия (бездействия), предвидело его вредные последствия и желало наступления таких последствий или сознательно их допускало либо относилось к ним безразлично. Административное правонарушение признается совершенным по неосторожности, если лицо, его совершившее, предвидело возможность наступления вредных последствий своего действия (бездействия), но без достаточных к тому оснований самонадеянно рассчитывало на предотвращение таких последствий либо не предвидело возможности наступления таких последствий, хотя должно было и могло их предвидеть.
В настоящем случае доказательства существования объективно непреодолимых, либо непредвиденных обстоятельств, находящихся вне сферы контроля заявителя и исключающих возможность установления содержания и последующего соблюдения им требований действующего законодательства, из материалов дела не усматривается. в связи с чем наличие состава административного правонарушения, предусмотренного частью 9 статьи 19.5 КоАП РФ, следует признать подтвержденным.
Судом апелляционной инстанции установлено, что порядок привлечения к административной ответственности соблюден, сроки привлечения к административной ответственности, предусмотренные статьей 4.5 КоАП РФ, не истекли, наказание назначено в пределах санкции, установленной частью 9 статьи 19.5 КоАП РФ, в минимальном размере.
При таких обстоятельствах апелляционный суд не усматривает оснований для признания незаконным постановления от 13.06.2019 N ТУ-52-ЮЛ-19-11938/3110-1, в связи с чем признает требования общества, предъявленные в рамках настоящего дела, не подлежащими удовлетворению.
Решение Арбитражного о суда Омской области от 18.02.2020 по делу N А46-11480/2019 подлежит отмене, апелляционная жалоба административного органа удовлетворению.
Суд апелляционной инстанции не распределяет расходы по государственной пошлине, поскольку в силу части 4 статьи 208 АПК РФ жалобы на решения арбитражного суда по делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагаются.
На основании изложенного и руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Омской области от 18.02.2020 по делу N А46-11480/2019 отменить, принять по делу новый судебный акт.
Отказать в удовлетворении требований акционерного общества "Азовское" к Центральному банку Российской Федерации о признании незаконным и отмене постановления о наложении штрафа по делу об административном правонарушении N ТУ-52-ЮЛ-19-11938/3110-1 от 13.06.2019.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.
Председательствующий
О.Ю. Рыжиков
Судьи
Н.Е. Иванова
Н.А. Шиндлер
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
