Дата принятия: 30 декабря 2020г.
Номер документа: 08АП-12764/2020, А70-13086/2020
ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 30 декабря 2020 года Дело N А70-13086/2020
Резолютивная часть постановления объявлена 28 декабря 2020 года
Постановление изготовлено в полном объеме 30 декабря 2020 года
Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Шиндлер Н.А.,
судей Ивановой Н.Е., Лотова А.Н.,
при ведении протокола судебного заседания: секретарем Бралиной Е.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-13048/2020) акционерного общества "Газпром газораспределение Север", апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-13150/2020) Управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области, апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-12764/2020) Чупрунова Виктора Анатольевича на решение Арбитражного суда Тюменской области от 27.10.2020 по делу N А70-13086/2020 (судья Минеев О.А.), принятое по заявлению Чупрунова Виктора Анатольевича (ОГРНИП 311381407300016, ИНН 380600217928) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области (ИНН 7202081799, адрес: 625048, город Тюмень, улица Холодильная, дом 58 А), третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований, относительно предмета спора, акционерное общество "Газпром газораспределение Север" (ОГРН 1027200785677, ИНН 7203058440, адрес 625013, Тюменская область, город Тюмень, улица Энергетиков дом 163), о признании незаконным определения об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении от 04.08.2020,
при участии в судебном заседании представителей:
от акционерного общества "Газпром газораспределение Север" - Мирзаметова Елена Азадовна (по доверенности N ГГС-34/266/20 от 17.06.2020 сроком действия по 31.12.2020);
от Управления Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области - Колтыпина Светлана Михайловна (по доверенности N 13 от 14.01.2020 сроком действия по 31.12.2020).
установил:
Чупрунов Виктор Анатольевич (далее - заявитель, Чупрунов В.А.) обратился в суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тюменской области (далее - УФАС по Тюменской области, Управление, антимонопольный орган, заинтересованное лицо) о признании незаконным определения об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении от 04.08.2020.
К участию в деле третьим лицом, не заявляющим самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество "Газпром газораспределение Север" (далее - АО "Газпром газораспределение Север", Общество, третье лицо).
Решением Арбитражного суда Тюменской области от 27.10.2020 по делу N А70-13086/2020 заявленные требования удовлетворены. Определение УФАС по Тюменской области об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении от 04.08.2020 признано незаконным и отменено полностью. Суд определил возвратить заявление Чупрунова В.А. на новое рассмотрение в УФАС по Тюменской области.
Не согласившись с принятым судебным актом, Чупрунов В.А., АО "Газпром газораспределение Север", УФАС по Тюменской области обратились с апелляционными жалобами в Восьмой арбитражный апелляционный суд.
В своей апелляционной жалобе Чупрунов В.А. считает, что решение подлежит изменению в мотивировочной и резолютивной частях. Заявитель указывает, что в мотивировочной части решения не дана оценка иным нарушениям пунктов постановления Правительства РФ от 30.12.2013 N 1314 "Об утверждении Правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, а также об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации" (далее - Правила подключения), помимо пункта 79. Направление бланка договора не содержащего существенные условия договора является нарушением пункта 83 Правил подключения, что является самостоятельным основанием для привлечения к административной ответственности по статье 9.21 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ). Чупрунов В.А. расценивает направление заявителю незаполненного бланка договора как не направление проекта договора о подключении, что нарушает положения пункта 74 Правил подключения.
Чупрунов В.А. считает, что условие о том, что "заявитель вправе выполнить мероприятия по подключению, если максимальный расход газа составляет 500 куб. м. и более и проектное давление составляет 0,6 Мпа" внесено в договор незаконно.
Также незаконным заявитель полагает пункт 7.3 Технических условий, согласно которому заказчиком строительства объекта сети газораспределения от указанной точки присоединения вправе выступать исключительно АО "Газпром газораспределение Север", что нарушает требования пунктов 104, 112 Правил подключения.
Кроме того, судом первой инстанции не рассмотрен вопрос о распределении судебных расходов.
В своей апелляционной жалобе АО "Газпром газораспределение Север" просит решение отменить, в удовлетворении требований заявителя отказать.
В обоснование жалобы Общество указывает, что порядок установления платы по договору подключения (технологического присоединения) по индивидуальному проекту определен Правилами подключения и не может быть изменен; с учетом технических параметров технологического подключения, договор содержит признаки индивидуального проекта и срок подключения по договору составляет 730 дней, срок в 10 дней предусмотрен пунктом 85(1) Правил подключения и применяется в случае если требуется только фактическое присоединение.
Общество отмечает, что заявитель не лишается права на строительство подводящего газопровода за границами своего земельного участка, указанное право возникает после утверждения органом исполнительной власти субъекта РФ размера платы за подключение. Заявитель имеет право осуществить мероприятия по технологическому присоединению за границами своего участка, размер платы будет уменьшен на стоимость, определенную органом исполнительной власти субъекта РФ (а не газораспределительной организацией на стадии заключения договора).
Общество считает, что предложенные заявителем изменения не могут быть внесены в договор, поскольку согласно пункту 102 Правил подключения изменение условий договора осуществляется при согласии сторон договора о подключении и оформляется дополнительным соглашением.
В своей апелляционной жалобе УФАС по Тюменской области указывает, что настоящее дело было рассмотрено в порядке главы 25 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее по тексту - АПК РФ), указание суда на возвращение заявления Чупрунова В.А. на новое рассмотрение в Управление нарушает положения пункта 3 части 4 статьи 211 АПК РФ, просил исключить данное указание из резолютивной части решения. УФАС по Тюменской области настаивает на том, что установлением Обществом срока на подключение в 730 дней правомерно и соответствует подпункту "г" пункта 85 Правил подключения. В материалах дела имеется расчет предварительного размера платы за подключение (приложение N 6 к договору), в котором указано, что предварительный размер платы за технологическое присоединение по индивидуальному проекту рассчитан исходя из необходимости прокладки газопровода более 30 метров методом горизонтально-направленного бурения (ГНБ), что обосновывает срок подключения.
УФАС по Тюменской области утверждает о том, что из толкования части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Федеральный закон N 135-ФЗ, Закон о защите конкуренции) следует, что ущемление интересов заявителя действиями занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта не является злоупотреблением доминирующим положением. Статья 9.1 КоАП РФ является специальной по отношению к статье 14.31 КоАП РФ, соответственно, нарушение субъектом естественной монополии положений Правил подключения следует квалифицировать по статьи 9.21 КоАП РФ, а не по статье 10 Закона о защите конкуренции, предусматривающей административную ответственность по статьи 14.31 КоАП РФ.
01.12.2020 от Чупрунова В.А. поступили уточнения к жалобе, в которых заявитель дополнительно указывает, что не согласен с определенной Обществом точкой подключения, полагает, что указанное исключает возможность выполнения заявителем мероприятий по подключению за границами своего участка, что предусмотрено пунктом 112 Правил подключения и нарушает требования пункта 104. По мнению заявителя, судом не учтено, что пункт 88 Правил подключения отсылает к пункту 112, позиция о том, что условие об осуществлении заявителем мероприятий по подключению за границами земельного участка подлежит внесению в договор о подключении после утверждения размера платы органом исполнительной власти путем подписания дополнительного соглашения незаконна, так как пункт 110 Правил предусматривает внесение изменения только в части стоимости услуг, а не обязанностей сторон.
15.12.2020 от Чупрунова В.А. также поступили уточнения к жалобе, в которых заявитель указывает, что судом не принят во внимание пункт 4 дополнительного соглашения N 1 к договору, согласно которому внесены изменения в пункт 10 договора, предусмотрено внесение платы за присоединение в размере 30 процентов - в течение 15 дней со дня заключения договора, 30 процентов - в течение 15 дней со дня составления акта о подключении. Таким образом, у заявителя после подписания договора возникает обязанность по уплате 30 процентов и обязанность по пункту 111 Правил по полной оплате услуг исполнителя по проектированию газопровода, от которых заявитель после подписания уже не сможет отказаться. Включение в договор положения об авансировании незаконно и противоречит пункт 94 Правил подключения.
Чупрунов В.А. также отмечает, что обратился в Арбитражный суд Тюменской области с заявлением о принятии дополнительного решения по вопросу взыскания судебных издержек, в связи с чем отказывается от ранее заявленных доводов жалобы в части судебных расходов.
23.12.2020 от Управления поступил отзыв на жалобу Чупрунова В.А.
До начала судебного заседания от Чупрунова В.А. поступило письменное ходатайство о рассмотрении апелляционных жалоб в отсутствие его представителя, которое судом апелляционной инстанции удовлетворено.
В порядке статьи 156 АПК РФ судебное заседание проведено в его отсутствие.
От Чупрунова В.А. поступило письменное ходатайство об отложении судебного заседания, мотивированное подачей заявителем в суд первой инстанции заявления о взыскании судебных расходов.
Суд апелляционной инстанции не усмотрел оснований для отложения судебного заседания, предусмотренных статьи 158 АПК РФ.
Представитель Управления поддержал доводы и требования, изложенные в своей апелляционной жалобе, с доводами апелляционной жалобы Чупрунова В.А. не согласился по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда первой инстанции изменить.
Представитель Общества поддержал доводы и требования, изложенные в своей апелляционной жалобе, с доводами апелляционной жалобы Чупрунова В.А. не согласился, просил решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.
В судебном заседании 24.12.2020 объявлен перерыв до 28.12.2020.
В судебном заседании, возобновленном после перерыва, участие приняли те же представители, поддержали ранее изложенные позиции.
Рассмотрев материалы дела, апелляционные жалобы (с учетом дополнений и уточнений), отзыв, заслушав представителя УФАС по Тюменской области и Общества, суд апелляционной инстанции установил следующие обстоятельства.
Как следует из материалов дела, 19.06.2020 Чупрунов В.Л. обратился в адрес АО "Газпром газораспределение Север" с заявкой N ВГ/ТЦФН/4771/20 на заключение договора на технологическое присоединение к сетям газораспределения (том 1 л. д. 90).
Заявителю Обществом был направлен договор N ВТ/ТЦФН-100/3985/20 (том 1 л.д.16- 22), дополнительное соглашение N 1 к договору (том 1 л.д. 23-24), приложения к нему (том 1 л.д.25- 26), в том числе и технические условия N ВГ/ТЦФН-100/3985/20 от 22.06.2020 (том 1 л.д.14-15).
Техническими условиями определены следующие параметры:
- максимальная нагрузка 5 м3 /час;
- объем газопотребления 4,5 тыс. м3 /год (5,079 т.у.т./год);
- давление газа в точке подключения: макс - 0,3 МПа, фактическое - 0,3 МПа;
- проектируемый стальной газопровод-ввод среднего давления к гаражу N N17,60 ул.50 Лет октября, КШ 25 мм (ориентировочная протяженность 100 м);
- срок подключения к сетям (технологического присоединения) к сетям газораспределительного объекта капитального строительства заявителя составляет 730 дней.
15.07.2020 Чупрунов В.Л. направил в адрес АО "Газпром газораспределение Север" мотивированный отказ от подписания проекта договора (том 1 л. д. 27-30).
В отказе Чупрунов В.Л. указал, что не согласен с договором:
- в части выполнения исполнителем работ по проектирования и строительству подводящего газопровода;
- в нарушение пункта 76 Правил подключения к проекту договора не приложен документ, подтверждающий полномочия лица, подписавшего договор.
Заявитель просил внести следующие изменения в договор:
- в пункте 5 договора исключить абзацы 1, 2, 3, 7;
- абзац второй пункта 7 дополнить: "получить положительное заключение экспертизы проектной документации в случае, предусмотренном законодательством РФ";
- исключить абзац шестой пункта 7 и добавить абзац: "осуществить действия по созданию сети газораспределения до точки подключения, а также подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства и пуску газа".
В дополнительное соглашение N 1 внести следующие изменения:
- пункт 1 дополнительного соглашения изложить в следующей редакции: "Исполнитель принимает на себя обязательства по осуществлению подключения (пуск газа) к объекту капитального строительства. Заявитель осуществляет действия по созданию сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства как в пределах принадлежащего ему земельного участка, так и за его пределами";
- в пункте 4 дополнительного соглашения установить оплату по договору подключения стоимости технологического присоединения (врезки) в размере 33418 руб. 80 коп.
Чупрунов В.Л. также просил выдать новые технические условия с указанием в качестве точки подключения (пункт 7 технических условий) не "проектируемый стальной газопровод-ввод среднего давления", а существующий подземный газопровод, диаметром 225 мм, материал-полиэтилен, арх.N 2512 (АО "Газпром -газораспределение Север"), давление в точке подключения - максимальное: 0,3 МПа; минимальное: 0,15 МПа". Пункты 7.1, 7.2, 7.3 технических условий исключить. Пункт 8 Технических условий изменить, определив срок подключения вместо 730 дней "10 дней с даты подписания акта о готовности сетей газораспределения и газопотребления".
24.07.2020 исх. N ГМС-И/3249/20 АО "Газпром межрегионгаз Север", действующее в интересах Общества, направило в адрес заявителя ответ об отказе во внесении изменений в условия договора (том 1 л.д.103-104). Мотивируя свой отказ, Общество указало, что плата за техническое присоединение устанавливается по индивидуальному проекту, который регламентирован разделом VII Правил подключения, после окончания разработки проектной документации сети исполнитель направляет заявление об установление платы за технологическое присоединение по индивидуальному проекту в орган исполнительной власти субъекта РФ. В случае осуществления подключения по индивидуальному проекту обязанность по разработке проектной документации и проведению экспертизы (при её необходимости) возложена на исполнителя.
АО "Газпром газораспределение Север" также указало на то, что типовая форма договора установлена постановлением Правительства РФ от 15.06.2017 N 713 "Об утверждении типовых форм документов, необходимых для подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сети газораспределения, и о внесении изменений в Правила подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения" (далее - постановление N 713) и не подлежит изменению за исключением случаев, прямо предусмотренных Правилами подключения. Возможность корректировки объема мероприятий, выполняемых сторонами и размеры платы предусмотрена пунктами 105, 107, 108, 110 Правил подключения путем заключения дополнительного соглашения.
Не согласившись с позицией АО "Газпром газораспределение Ceвер" заявитель обратился в Управление с заявлением о нарушении антимонопольного законодательства, считая, что нарушения, допущенные Обществом составляют состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 9.21 КоАП РФ.
Определением от 04.08.2020 Управление отказало в возбуждении дела об административном правонарушении в отношении Общества.
Полагая незаконным отказ Управления в возбуждении дела об административном правонарушения в отношении АО "Газпром газораспределение Север", заявитель обратился в арбитражный суд с соответствующим заявлением.
27.10.2020 Арбитражным судом Тюменской области принято решение обжалуемое в апелляционном порядке.
Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены или изменения, исходя из следующего.
В соответствии с абзацем 2 пункта 39 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", в случае несогласия суда только с мотивировочной частью обжалуемого судебного акта, которая, однако, не повлекла принятия неправильного решения или определения, арбитражный суд апелляционной инстанции, не отменяя обжалуемый судебный акт, приводит иную мотивировочную часть.
Абзац 3 пункта 39 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 30.06.2020 N 12 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" содержит указание на то, что на изменение мотивировочной части судебного акта может быть также указано в резолютивной части постановления суда апелляционной инстанции.
Между тем, указанные действия являются правом суда и осуществляются на его усмотрение.
Суд апелляционной инстанции усматривает основания для изменения мотивировочной части обжалуемого судебного акта, полагает возможным частично привести иную мотивировочную часть, однако, с учетом того, что отличные мотивы суда не повлекли принятия неправильного решения, то арбитражный суд апелляционной инстанции оставляет обжалуемый судебный акт без изменения.
Частью 1 статьи 9.21 КоАП РФ предусмотрено, что нарушение субъектом естественной монополии правил (порядка обеспечения) недискриминационного доступа или установленного порядка подключения (технологического присоединения) к магистральным нефтепроводам и (или) магистральным нефтепродуктопроводам, электрическим сетям, тепловым сетям, газораспределительным сетям или централизованным системам горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и водоотведения, либо нарушение собственником или иным законным владельцем объекта электросетевого хозяйства правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, либо препятствование собственником или иным законным владельцем водопроводных и (или) канализационных сетей транспортировке воды по их водопроводным сетям и (или) транспортировке сточных вод по их канализационным сетям влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от ста тысяч до пятисот тысяч рублей.
Объективная сторона рассматриваемого правонарушения заключается в несоблюдении виновным лицом установленного порядка подключения (технологического присоединения) к сетям энергоснабжения, ограничивающего доступ к получению ресурсов, которые находятся в ведении субъектов естественных монополий. Предметом противоправного посягательства в числе прочих выступают правила технологического присоединения или подключения к сетям энергоснабжения. Объективная сторона рассматриваемого правонарушения заключается в несоблюдении виновным лицом при подключении к сетям энергоснабжения требований соответствующих нормативных актов.
Порядок подключения (технологического присоединения) к сетям газораспределения проектируемых, строящихся, реконструируемых или построенных, но не подключенных к сетям газораспределения объектов капитального строительства, регламентирован Правилами N 1314.
Согласно пункту 2 Правил "подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения" представляет собой совокупность организационных и технических действий, включая врезку и пуск газа, дающих возможность подключаемому объекту капитального строительства использовать газ, поступающий из сети газораспределения.
Под "заявителем" понимается юридическое или физическое лицо, намеренное осуществить или осуществляющее строительство (реконструкцию) объекта капитального строительства с последующим его подключением (технологическим присоединением) к сети газораспределения или подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения.
Под "исполнителем" понимается газораспределительная организация, владеющая на праве собственности или на ином законном основании сетью газораспределения, к которой планируется подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства или сети газораспределения заявителей.
Под "точкой подключения" понимается место соединения сети газораспределения исполнителя с сетью газопотребления или газораспределения заявителя; под "фактическим присоединением" понимается комплекс технических мероприятий, обеспечивающих физическое соединение (контакт) сети газораспределения исполнителя или сети газораспределения и (или) сети газопотребления основного абонента с сетью газопотребления объекта капитального строительства заявителя с осуществлением пуска газа в газоиспользующее оборудование заявителя, а в случае присоединения объекта сети газораспределения к другой сети газораспределения - в сеть газораспределения заявителя.
По общему правилу, установленному пунктом 88 Правил подключения, мероприятия по подключению (технологическому присоединению) в пределах границ земельного участка осуществляются заявителем, а мероприятия по подключению (технологическому присоединению) до границы земельного участка осуществляются исполнителем.
Исключения из общего правила предусмотрены подпункта "а" пункта 83, абзацем вторым пункта 88 и пунктом 112 Правил.
Первым исключением (подпунктом "а" пункта 83 Правил) предусмотрено, что в случае если сеть газораспределения проходит в границах земельного участка, на котором расположен подключаемый объект капитального строительства, и отсутствует необходимость строительства исполнителем сети газораспределения до границ земельного участка заявителя, в перечень мероприятий включаются только мероприятия по подключению, выполняемые заявителем, мероприятия по мониторингу исполнителем выполнения заявителем технических условий и фактическому присоединению.
Абзацем вторым пункта 88 предусмотрено, что заявитель вправе обратиться к исполнителю с просьбой осуществить мероприятия по подключению (технологическому присоединению) в пределах границ его земельного участка. В этом случае исполнитель в течение 10 рабочих дней после дня получения письменного обращения направляет заявителю расчет размера платы за подключение (технологическое присоединение) в пределах границ земельного участка заявителя, величина которой устанавливается органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и в соответствии с методическими указаниями по расчету размера платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к сетям газораспределения и (или) стандартизированных тарифных ставок, определяющих ее величину, утвержденными федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов.
Третье исключение предусмотрено пунктом 112 Правил, согласно которому в случае если размер платы за технологическое присоединение устанавливается по индивидуальному проекту, заявитель вправе осуществить мероприятия по подключению за границами своего участка (за исключением мероприятий по подключению, предусмотренных подпунктами "а", "г" и "д" пункта 97 настоящих Правил). В договоре о подключении указываются мероприятия, выполняемые заявителем, при этом размер платы за технологическое присоединение для заявителя уменьшается на стоимость выполняемых им мероприятий, указанную в решении органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов. Объекты капитального строительства, построенные заявителем за границами своего участка, оформляются в его собственность, и по ним заявитель несет эксплуатационную ответственность.
В силу пункта 89 заявитель несет имущественную и эксплуатационную ответственность в границах земельного участка, исполнитель несет балансовую и эксплуатационную ответственность до границ земельного участка, кроме случая, указанного в пункте 112 настоящих Правил.
Если же мероприятия по подключению (технологическому присоединению) выполняются по пункту 112, то объекты капитального строительства, построенные заявителем за границами своего участка, оформляются в его собственность, и по ним заявитель несет эксплуатационную ответственность.
Пунктом 3 Правил подключения предусмотрено, что подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется в следующем порядке:
а) направление заявителем исполнителю запроса о предоставлении технических условий на подключение (технологическое присоединение) объектов капитального строительства к сетям газораспределения (далее соответственно - технические условия, запрос о предоставлении технических условий) или заявки о заключении договора о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения (далее - заявка о подключении (технологическом присоединении) по типовым формам, утвержденным постановлением N 713;
б) выдача технических условий в случае направления заявителем запроса о предоставлении технических условий;
в) заключение договора о подключении (технологическом присоединении) объектов капитального строительства к сети газораспределения (далее - договор о подключении) с приложением технических условий, являющихся неотъемлемым приложением к договору о подключении, по типовым формам, утвержденным постановлением N 713;
г) выполнение заявителем и исполнителем технических условий;
д) составление акта о готовности сетей газопотребления и газоиспользующего оборудования объекта капитального строительства к подключению (технологическому присоединению);
е) осуществление исполнителем фактического присоединения и составление акта о подключении (технологическом присоединении), содержащего информацию о разграничении имущественной принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон (далее - акт о подключении (технологическом присоединении), по типовой форме, утвержденной постановлением N 713.
Разделом VI Правил подключения регламентированы положения о заключении договоров о подключении.
Так, пунктом 59 Правил подключения предусмотрено, что подключение объектов капитального строительства к сети газораспределения осуществляется на основании договора о подключении. По договору о подключении исполнитель обязуется осуществить подключение (технологическое присоединение) объекта капитального строительства к сети газораспределения с учетом обеспечения максимальной нагрузки (часового расхода газа), указанной в технических условиях, а заявитель обязуется оплатить услуги по подключению (технологическому присоединению) (пункт 60).
Заявка о подключении (технологическом присоединении) подается заявителем в случае необходимости подключения (технологического присоединения) к сети газораспределения объекта капитального строительства (подпункт "а" пункта 61 Правил подключения).
Договор о подключении является публичным и заключается в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с соблюдением особенностей, определенных настоящими Правилами подключения (пункт 62 Правил подключения).
Согласно пункту 64 Правил подключения для заключения договора о подключении заявитель направляет исполнителю заявку о подключении (технологическом присоединении) в 2 экземплярах письмом с описью вложения или иным доступным способом. Заявитель вправе представить указанную заявку исполнителю лично или через уполномоченного представителя, а исполнитель обязан принять такую заявку.
Перечень необходимых сведений, подлежащих отражению в заявке, отражен в пункте 65.
В свою очередь, пункт 69 Правил содержит перечень документов, прилагаемых заявителем к заявке.
В соответствии с пунктом 74 Правил подключения при представлении заявителем сведений и документов, указанных в пунктах 65 - 69 и 71 настоящих Правил, в полном объеме исполнитель направляет заявителю подписанный со своей стороны проект договора о подключении в 2 экземплярах любым доступным способом (почтовое отправление, электронное сообщение с использованием информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", вручение на руки):
а) в течение 5 рабочих дней со дня получения заявки о подключении (технологическом присоединении), направленной в том числе посредством официального сайта исполнителя, в случае, если сеть газораспределения проходит в границах земельного участка, на котором расположен подключаемый объект капитального строительства, и отсутствует необходимость строительства исполнителем сети газораспределения до границ земельного участка заявителя;
б) в течение 30 рабочих дней со дня получения заявки о подключении (технологическом присоединении), направленной в том числе посредством официального сайта исполнителя, в случае заключения договора о подключении с заявителями второй и третьей категорий, если при выполнении исполнителем мероприятий по подключению (технологическому присоединению) для указанных категорий заявителей требуется направление третьим лицам запроса о согласовании пересечения строящейся (реконструируемой) сети газораспределения с принадлежащими таким лицам объектами инфраструктуры (инженерными коммуникациями) или согласовании строительства газораспределительных сетей на земельных участках, принадлежащих третьим лицам на праве собственности или на ином законном основании и не находящихся в государственной и муниципальной собственности. При этом исполнитель в течение 15 рабочих дней со дня получения заявки о подключении (технологическом присоединении) уведомляет заявителя о необходимости получения исполнителем согласований, указанных в настоящем подпункте, с приложением документов, подтверждающих направление запроса о согласовании;
в) в течение 15 рабочих дней со дня получения заявки о подключении (технологическом присоединении), направленной в том числе посредством официального сайта исполнителя, за исключением случаев, указанных в подпунктах "а" и "б" настоящего пункта.
Заявитель подписывает оба экземпляра проекта договора о подключении в течение 10 рабочих дней со дня получения подписанного исполнителем проекта договора о подключении и направляет в указанный срок один экземпляр исполнителю с приложением к нему документов, подтверждающих полномочия лица, подписавшего договор о подключении (пункт 76).
В случае несогласия с представленным исполнителем проектом договора о подключении и (или) несоответствия его настоящим Правилам заявитель в течение 10 рабочих дней со дня получения подписанного исполнителем проекта договора о подключении направляет исполнителю мотивированный отказ от подписания проекта договора о подключении, к которому прилагает при необходимости протокол разногласий и (или) мотивированное требование об изменении дополненных технических условий. Указанный отказ направляется заявителем исполнителю заказным письмом с уведомлением о вручении или иным способом, позволяющим подтвердить получение отказа (пункт 77).
Пунктом 87 Правил подключения предусмотрено, что в случае если размер платы за технологическое присоединение зависит от технических параметров, указанных в проектной документации, и устанавливается впоследствии органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования цен (тарифов) по индивидуальному проекту при заключении договора о подключении, в договоре о подключении указывается предварительный размер платы за подключение (технологическое присоединение), определяемый исходя из предварительных технических параметров и укрупненных нормативов цен строительства различных видов объектов капитального строительства непроизводственного назначения и объектов инженерной инфраструктуры. Расходы на реализацию мероприятий, для которых отсутствуют укрупненные нормативы цены строительства, не должны превышать сметную стоимость, рассчитанную по сметным нормативам, включенным в федеральный реестр сметных нормативов. При этом расчет предварительного размера платы за технологическое присоединение является обязательным приложением к договору о подключении.
Внесение платы за технологическое присоединение заявителями первой категории осуществляется в следующем порядке:
а) 50 процентов платы за технологическое присоединение вносится в течение 11 рабочих дней со дня заключения договора о подключении;
б) 35 процентов платы за технологическое присоединение вносится в течение 11 рабочих дней со дня выполнения исполнителем обязательств, предусмотренных подпунктом "а" пункта 98 настоящих Правил, в объеме, определенном в договоре о подключении;
в) 15 процентов платы за технологическое присоединение вносится в течение 11 рабочих дней со дня подписания акта о подключении (технологическом присоединении).
В случае если плата за технологическое присоединение устанавливается органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов по индивидуальному проекту, порядок и сроки внесения платы устанавливаются соглашением сторон договора о подключении исходя из графика выполнения работ и их стоимости, определенной решением органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов. При этом не менее 20 процентов платы за технологическое присоединение вносится в течение 11 рабочих дней со дня подписания акта о подключении (технологическом присоединении) (пункт 94).
В силу пункта 96 Правил размер платы за технологическое присоединение устанавливается органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и в соответствии с методическими указаниями по расчету платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям и (или) стандартизированных тарифных ставок, определяющих ее величину, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов.
Пунктом 105 Правил предусмотрено, что после окончания разработки проектной документации сети газораспределения и проведения ее экспертизы, если она подлежит экспертизе в соответствии с законодательством Российской Федерации, исполнитель в течение 5 рабочих дней направляет в орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов заявление об установлении платы за технологическое присоединение по индивидуальному проекту (далее - заявление об установлении платы), но не позднее дня окончания срока, равного двум третьим срока осуществления мероприятий по подключению, установленного в договоре о подключении. К заявлению об установлении платы прилагаются следующие материалы:
а) заключенный договор о подключении;
б) технические условия (если выдавались);
в) положительное заключение экспертизы проектной документации, в том числе сметной документации, сети газораспределения, если она подлежит экспертизе в соответствии с законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности;
г) расчет необходимой валовой выручки по подключению (технологическому присоединению) с выделением стоимости каждого мероприятия, необходимого для осуществления газораспределительной организацией подключения (технологического присоединения) по индивидуальному проекту с приложением экономического обоснования исходных данных (с указанием применяемых норм и нормативов расчета), выполненный в соответствии с методическими указаниями по расчету платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям и (или) стандартизированных тарифных ставок, определяющих ее величину, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов.
Исполнитель уведомляет заявителя о направлении заявления об установлении платы с приложенными к нему материалами, указанными в пункте 105 настоящих Правил, в орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов не позднее 5 рабочих дней со дня их направления.
Орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов утверждает плату за технологическое присоединение по индивидуальному проекту с разбивкой стоимости по каждому мероприятию, необходимому для осуществления подключения (технологического присоединения) по индивидуальному проекту, в течение 22 рабочих дней со дня поступления заявления об установлении платы.
К существенным условиям договора о подключении пункт 83 Правил относит:
а) перечень мероприятий (в том числе технических) по подключению, выполняемых заявителем и исполнителем, а также обязательства сторон по выполнению этих мероприятий. В случае если сеть газораспределения проходит в границах земельного участка, на котором расположен подключаемый объект капитального строительства, и отсутствует необходимость строительства исполнителем сети газораспределения до границ земельного участка заявителя, в перечень мероприятий включаются только мероприятия по подключению, выполняемые заявителем, мероприятия по мониторингу исполнителем выполнения заявителем технических условий и фактическому присоединению;
б) срок осуществления мероприятий по подключению;
в) порядок разграничения балансовой принадлежности сети газораспределения, сети газопотребления и эксплуатационной ответственности сторон;
г) размер платы за технологическое присоединение, определяемый в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере газоснабжения;
д) порядок и сроки внесения заявителем платы за технологическое присоединение;
е) стоимость разработки исполнителем проектной документации и проведения ее экспертизы (в случае, когда плата за технологическое присоединение определяется по индивидуальному проекту);
ж) положение об ответственности сторон за несоблюдение сроков исполнения обязательств, установленных договором о подключении и настоящими Правилами;
з) технические условия, включающие в том числе информацию, указанную в пункте 75 настоящих Правил;
и) дополнительное соглашение о размере платы за подключение, в том числе обязанность каждой стороны при нарушении ею сроков исполнения обязательств уплатить другой стороне в течение 10 рабочих дней со дня наступления просрочки неустойку, рассчитанную как произведение 0,014 ключевой ставки Банка России, установленной на день заключения договора о подключении, и платы за технологическое присоединение по договору о подключении за каждый день просрочки, если договором о подключении не предусмотрен больший размер неустойки;
к) право заявителя в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора о подключении при нарушении исполнителем сроков исполнения обязательств, указанных в договоре о подключении;
л) обязанность исполнителя выполнить условия договора о подключении при необходимости осуществления строительства сетей газораспределения на земельном участке, находящемся в собственности третьих лиц, при условии оформления исполнителем в соответствии с законодательством Российской Федерации права пользования таким земельным участком для целей строительства сетей газораспределения;
н) порядок осуществления исполнителем мониторинга исполнения заявителем технических условий при строительстве газопроводов от газоиспользующего оборудования до точек подключения и порядок выдачи исполнителем необходимых рекомендаций в связи с осуществлением такого мониторинга.
Из материалов настоящего дела следует, что 19.06.2020 Чупрунов В.Л. обратился в адрес АО "Газпром газораспределение Север" с заявкой N ВГ/ТЦФН/4771/20 на заключение договора на технологическое присоединение к сетям газораспределения.
Заявителю Обществом был направлен договор N ВТ/ТЦФН-100/3985/20, дополнительное соглашение N 1 к договору, приложения к нему, в том числе и технические условия N ВГ/ТЦФН-100/3985/20 от 22.06.2020.
Техническими условиями определены следующие параметры:
- максимальная нагрузка 5 м3 /час;
- объем газопотребления 4,5 тыс. м3 /год (5,079 т.у.т./год);
- давление газа в точке подключения: макс - 0,3 МПа, фактическое - 0,3 МПа;
- проектируемый стальной газопровод-ввод среднего давления к гаражу N N17,60 ул.50 Лет октября, КШ 25 мм (ориентировочная протяженность 100 м);
- срок подключения к сетям (технологического присоединения) к сетям газораспределительного объекта капитального строительства заявителя составляет 730 дней.
Лицами, участвующим в деле, не оспаривается обстоятельства того, что в данном случае мероприятия по техническому подключению предусматривают прокладку газопровода методом горизонтально направленного бурения (что следует из расчета предварительного размера платы за подключение), что свидетельствует о наличии индивидуального проекта разработки проекта присоединения (пункт 26 (23) Правил подключения).
Далее 15.07.2020 Чупрунов В.Л. направил в адрес АО "Газпром газораспределение Север" мотивированный отказ от подписания проекта договора (том 1 л. д. 27-30).
В отказе Чупрунов В.Л. указал, что не согласен с договором:
- в части выполнения исполнителем работ по проектирования и строительству подводящего газопровода;
- в нарушение пункта 76 Правил подключения к проекту договора не приложен документ, подтверждающий полномочия лица, подписавшего договор.
Заявитель просил внести следующие изменения в договор:
- в пункте 5 договора исключить абзацы 1, 2, 3, 7;
- абзац второй пункта 7 дополнить: "получить положительное заключение экспертизы проектной документации в случае, предусмотренном законодательством РФ";
- исключить абзац шестой пункта 7 и добавить абзац: "осуществить действия по созданию сети газораспределения до точки подключения, а также подготовке сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства и пуску газа".
В дополнительное соглашение N 1 внести следующие изменения:
- пункт 1 дополнительного соглашения изложить в следующей редакции: "Исполнитель принимает на себя обязательства по осуществлению подключения (пуск газа) к объекту капитального строительства. Заявитель осуществляет действия по созданию сети газораспределения к подключению объектов капитального строительства как в пределах принадлежащего ему земельного участка, так и за его пределами";
- в пункте 4 дополнительного соглашения установить оплату по договору подключения стоимости технологического присоединения (врезки) в размере 33 418 руб. 80 коп.
Чупрунов В.Л. также просил выдать новые технические условия с указанием в качестве точки подключения (пункт 7 технических условий) не "проектируемый стальной газопровод-ввод среднего давления", а существующий подземный газопровод, диаметром 225 мм, материал-полиэтилен, арх.N 2512 (АО "Газпром -газораспределение Север"), давление в точке подключения - максимальное: 0,3 МПа; минимальное: 0,15 МПа". Пункты 7.1, 7.2, 7.3 технических условий исключить. Пункт 8 Технических условий изменить, определив срок подключения вместо 730 дней "10 дней с даты подписания акта о готовности сетей газораспределения и газопотребления".
Письмом от 24.07.2020 исх. N ГМС-И/3249/20 АО "Газпром газораспределение Север" отказало заявителю во внесении изменений в условия договора, указав на то, что плата за техническое присоединение устанавливается после окончания разработки исполнителем проектной документации и направления заявления об установление платы за технологическое присоединение по индивидуальному проекту в орган исполнительной власти субъекта РФ. Общество отметило, что поскольку в данном случае осуществление подключения предусмотрено по индивидуальному проекту, то обязанность по разработке проектной документации и проведению экспертизы (при её необходимости) возложена на исполнителя.
АО "Газпром газораспределение Север" также указало на то, что типовая форма договора установлена постановлением N 713 и не подлежит изменению за исключением случаев, прямо предусмотренных Правилами подключения. Возможность корректировки объема мероприятий, выполняемых сторонами и размеры платы, предусмотрена пунктами 105, 107, 108, 110 Правил подключения путем заключения дополнительного соглашения.
Также АО "Газпром газораспределение Север" дополнительно указало на то, что после установления платы по индивидуальному проекту и получения от заявителя заявления о строительстве газопровода в соответствии с пунктом 112 Правил в дополнительном соглашении к договору о подключении заявителю будет скорректирован объем выполняемых мероприятий по строительству сети газопотребления, размер платы по договору, установленный Департаментом тарифной и ценовой политики по Тюменской области за технологическое присоединение уменьшится на стоимость выполняемых заявителем мероприятий.
Суд апелляционной инстанции полагает неправомерной позицию АО "Газпром газораспределение Север" относительно невозможности внесения изменений в договор на стадии его подписания, поскольку из положений Правил подключения не следует, что заявитель вправе реализовать своё право, предусмотренное пунктом 112 Правил, только после окончательного утверждения платы Департаментом тарифной и ценовой политики по Тюменской области.
Как было выше сказано, к существенным условиям договора о подключении пункт 83 Правил относит перечень мероприятий (в том числе технических) по подключению, выполняемых заявителем и исполнителем, а также обязательства сторон по выполнению этих мероприятий, порядок разграничения балансовой принадлежности сети газораспределения, сети газопотребления и эксплуатационной ответственности сторон, стоимость разработки исполнителем проектной документации и проведения ее экспертизы (в случае, когда плата за технологическое присоединение определяется по индивидуальному проекту) и иные.
В свою очередь, разграничение балансовой принадлежности сети газораспределения и имущественная ответственность за неё распределяется сообразно выполнению сторонами мероприятий по проектно-изыскательским работам, строительно-монтажным работам, работам по технологическому присоединения (врезка).
При таких обстоятельствах волеизъявление заявителя о намерении осуществлять мероприятия по подключению за границами своего участка относится к существенным условиями договора, в силу чего Общество было не вправе отказывать в принятии разногласий и указании в договоре и дополнительном соглашении к нему на то, что реализация всех предусмотренных для исполнителя обязанностей будет осуществляться с учетом права заявителя на самостоятельное строительство газопровода за границами своего участка, предусмотренное пунктом 112 Правил.
При этом, Общество в силу пункта 79 Правил подключения было обязано рассмотреть разногласия, принять меры по их урегулированию и направить новый проект договора не позднее 03.08.2020.
Вместе с тем, в представленных материалах отсутствуют сведения о направлении Обществом заявителю нового проекта договора в соответствии с пунктом 79 Правил подключения с указанием права заявителя на реализацию им пункта 112 Правил.
В ответ на указанный мотивированный отказ Общество не направило в адрес заявителя для подписания новый проект договора о подключении в нарушение пункта 79 Правил подключения. В адрес заявителя было лишь направлено письмо исх. 24.07.2020 исх. N ГМС-И/3249/20 с разъяснением требований Правил подключения при подключении к сетям газораспределения, что противоречит названным выше пункта данного нормативного акта.
Судебная коллегия признает обоснованными доводы Чупрунова В.А. о том, что заявитель вправе реализовать своё право, предусмотренное пунктом 112 Правил, на любой стадии процесса подключения (технологического присоединения) объекта капитального строительства к сетям газораспределения.
Предусмотренная пунктом 102 возможность изменения условий договора о подключении путем оформления дополнительного соглашения не может трактоваться как единственная возможность внесения изменений в договор (а именно внесение изменений исключительно после подписания договора), так как подобное толкование будет противоречить пункту 104 Правил, который запрещает навязывание заявителю услуг и обязательств, не предусмотренных настоящими правилами.
Суд апелляционной инстанции также признает необоснованной позицию АО "Газпром газораспределение Север" относительно того, что разработку проектной документации сети газораспределения по индивидуальному проекту осуществляет исключительно исполнитель, поскольку пункты 97, 105 Правил предусматривают указанное условие только для общего правила заключения договоров, установленного пунктом 88, в то время как пункт 112 Правил является исключением из него.
Из разногласий заявителя следует, что Чупрунов В.А. также просил изменить пункт 8 Технических условий определив срок подключения вместо 730 дней "10 дней с даты подписания акта о готовности сетей газораспределения и газопотребления".
В данной части апелляционный арбитражный суд поддерживает позицию антимонопольного органа, исходя из того, что подпунктом "г" пункт 85 Правил предусмотрено, что срок осуществления мероприятий по подключению не может превышать 2 года - для заявителей, плата за технологическое присоединение которых устанавливается по индивидуальному проекту.
В материалах дела имеется расчет предварительного размера платы за подключение (приложение N 6 к договору), в котором указано, что предварительный размер платы за технологическое присоединение по индивидуальному проекту рассчитан исходя из необходимости прокладки газопровода более 30 метров методом горизонтально-направленного бурения (ГНБ), что обосновывает срок подключения.
В силу того, что в настоящем случае технологическое присоединение устанавливается по индивидуальному проекту, срок определён верно.
Позиция Чупрунова В.А. о нарушении со стороны Общества, выразившимся в непредставлении доверенности лица, подписавшего проект договора и дополнительное соглашение (Б.Е. Хачатуров), является необоснованной, так как Правила не предусматривают обязанности исполнителя по направлению доверенности в адрес заявителя.
Оценивая требования заявителя об исключении из проекта договора абзацев 1, 2, 3, 7 в пункте 5 договора, абзаца шестого пункта 7, внесении дополнений, изложения дополнительного соглашения N 1 в иной редакции, суд апелляционной инстанции полагает, что Обществу следовало изложить положения договора и дополнительного соглашения N 1 в редакции, содержащей положения как общих правил, так и правил исключений, позволяющих заявителю осуществить их выбор в предусмотренном законодательством порядке.
Доводы Чупрунова В.А., изложенные в жалобе в Управление, о том, что Общество несанкционированно предоставило третьему лицу персональные данные заявителя, не принимаются судом во внимание, так как не образуют событие по статьи 9.21 КоАП РФ.
Иные доводы Чупрунова В.А. о том, что направление бланка договора, не содержащего существенные условия договора, является нарушением пункта 83 Правил подключения, включение в договор положения об авансировании незаконно и противоречит пункт 94 Правил подключения, несогласие заявителя с определенной Обществом точкой подключения, не принимаются апелляционным судом во внимание, так как не были указаны в жалобе в Управление,на основании которой принималось определение об отказе в возбуждении административного дела, в связи с чем не могут быть предметом судебной оценки, так не входят в предмет оспариваемого требования.
Доводы Управления о том, что нарушение субъектом естественной монополии положений Правил подключения следует квалифицировать по статьи 9.21 КоАП РФ, а не по статье 10 Закона о защите конкуренции, признаются апелляционным судом обоснованными, однако, не повлекшими принятия неправильного судебного акта.
Доводы УФАС по Тюменской области о том, что указание суда на возвращение заявления Чупрунова В.А. на новое рассмотрение в Управление нарушает положения пункта 3 части 4 статьи 211 АПК РФ, несостоятельны, так как согласно абзацу 5 пункта 19.2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" в случае принятия арбитражным судом решения об отмене постановления о прекращении производства по делу об административном правонарушении или определения об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении материалы дела о соответствующем административном правонарушении направляются административному органу, постановление (определение) которого было отменено, для рассмотрения.
С учетом того, что частично иная мотивировка суда не повлекла принятия неверного судебного акта, решение суда первой инстанции подлежит оставлению без изменения.
Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.
Судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрения апелляционных жалоб распределяются по правилам статьи 110 АПК РФ.
На основании изложенного и руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд,
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Тюменской области от 27.10.2020 по делу N А70-13086/2020 оставить без изменения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.
Председательствующий
Н.А. Шиндлер
Судьи
Н.Е. Иванова
А.Н. Лотов
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
