Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 29 октября 2020 года №07АП-8666/2020, А45-2748/2020

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 29 октября 2020 года Дело N А45-2748/2020
Резолютивная часть постановления объявлена 22 октября 2020 года.
Постановление изготовлено в полном объеме 29 октября 2020 года.
Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Кривошеиной С. В.
судей Стасюк Т. Е., Хайкиной С. Н.
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Абросимовой Н. Э. с использованием средств аудиозаписи в онлайн-заседании рассмотрел апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Фармфорвард" и государственного казенного учреждения Новосибирской области "Новосибоблфарм" (07АП-8666/20(1, 2)) на решение Арбитражного суда Новосибирской области от 04.08.2020 по делу N А45-2748/2020 (судья Пахомова Ю.А.) по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Фармфорвард" (121096, г. Москва, ул. Василисы Кожиной, д.1, эт.13, пом. 1, ком. 23, ИНН 7106526780, ОГРН 1137154016120), государственного казенного учреждения Новосибирской области "Новосибоблфарм" (630082, г. Новосибирск, ул. Дуси Ковальчук, 77, ИНН: 5402155123, ОГРН: 1025401014770) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области (630011, г.Новосибирск, ул. Кирова, 3) о признании недействительным решения от 16.12.2019 по делу N 054/01/16-1900/2019 от 02.10.2019 о нарушении антимонопольного законодательства и предписания N 054/01/16-1900/2019 от 05.12.2019.
С привлечением третьего лица - Контрольно-счетной палаты Новосибирской области.
В судебном заседании принимают участие:
от заявителей: от общества с ограниченной ответственностью "Фармфорвард" - Киселев А. Н. по дов. от 15.10.2020, Гаврилов И. Б. по дов. от 15.10.2020; от государственного казенного учреждения Новосибирской области "Новосибоблфарм" - Леонова М. Е. по дов. от 02.03.2020,
от заинтересованного лица: Максимейко Е. В. по дов. от 09.01.2020,
от третьего лица: без участия,
УСТАНОВИЛ:
общество с ограниченной ответственностью "Фармфорвард" (далее - общество, ООО "Фармфорвард") обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением, уточненным в ходе судебного разбирательства, к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области (далее - заинтересованное лицо, антимонопольный орган, Новосибирское УФАС России, Управление) о признании незаконными решения и предписания N 054/01/16-1900/2019 от 02.10.2019 (дело N А45-2748/2020).
Государственное казенное учреждение Новосибирской области "Новосибоблфарм" (далее - учреждение, заказчик, ГКУ НСО "Новосибоблфарм") обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Новосибирской области о признании недействительным решения N 054/01/16-1900/2019 от 02.10.2019 (дело N А45-3352/2020).
Определением суда от 04.03.2020 дела N А45-2748/2020 и А45-3352/2020 объединены в одно производство для совместного рассмотрения. Объединенному делу присвоен номер А45-2748/2020.
К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, судом привлечена Контрольно-счетная палата Новосибирской области (далее также - третье лицо).
Решением Арбитражного суда Новосибирской области от 07.08.2020 в удовлетворении заявленных требований отказано.
Не согласившись с указанным решением, ГКУ НСО "Новосибоблфарм" обратилось в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить полностью и принять по делу новый судебный акт.
В обоснование доводов апелляционной жалобы ее податель ссылается на то, что в оспариваемом решении и в материалах дела отсутствуют относимые, допустимые и достаточные доказательства того, что заключение учреждением и обществом государственных контрактов привело к вынужденному отказу других хозяйствующих субъектов от участия в их заключении и исполнении; судом не учтена организационная особенность заключения указанных контрактов, что заключение контрактов с единственным поставщиком являлось единственно возможным вариантом исполнить реализацию государственной программы и исполнения поручения областного исполнительного органа государственной власти Новосибирской области.
Также с апелляционной жалобой обратилось ООО "Фармфорвард", в которой просит решение суда первой инстанции отменить полностью, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных ООО "Фармфорвард" требований.
В обоснование апелляционной жалобы общество указывает, что Управлением не была доказана согласованность действий ООО "Фармфорвард" и ГКУ НСО "Новосибоблфарм" при заключении контрактов на поставку лекарственного препарата "Элпид капсулы 20 мг флакон N 30", также не доказано наступление в связи с этим последствий, связанных с недопущением, ограничением, устранением конкуренции; в деле отсутствуют достаточные и бесспорные доказательства, что Управлением исследовался рынок лекарственных препаратов "Элпид капсулы 20 мг флакон N 30" на предмет наличия в рассматриваемый период времени иных (кроме общества) потенциальных поставщиков указанного лекарственного препарата, имеющих намерение и возможность поставить лекарственный препарат по более низким ценам, чем приобретенный учреждением по контрактам с ООО "Фармфорвард"; суд первой инстанции необоснованно не применил положения статьи 13 Закона о защите конкуренции к рассмотренному спору; суд не дал оценку доводам сторон в части сроков осуществления конкурентной процедуры обусловленной ее проведением в конце 2018 года, а также и не учел доказательства, предоставленные КГУ НСО "Новосибоблфарм", а именно, письмо Минздрава НСО от 29.11.2018 N 8637-01/24, согласно которому крайним сроком на принятие бюджетных обязательств со стороны учреждения было установлено 24.12.2018.
В порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) Управлением представлен отзыв на апелляционную жалобу учреждения, в котором просит суд апелляционной инстанции оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
От третьего лица также поступил отзыв на апелляционные жалобы, в котором последний считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным.
От ООО "Фармфорвард" поступили дополнительные письменные пояснения.
В порядке части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ суд рассмотрел апелляционную жалобу в отсутствие третьего лица.
Представители заявителей в судебном заседании поддержали доводы апелляционных жалоб, представитель антимонопольного органа - доводы отзыва.
Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб, отзывов, заслушав представителей заявителей, Управления, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в соответствии со статьей 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене.
Приказом Министерства здравоохранения Новосибирской области от 01.02.2018 N 290 утвержден Порядок организации обеспечения граждан, проживающих на территории Новосибирской области, лекарственными препаратами для медицинского применения, медицинскими изделиями, специализированными продуктами лечебного питания за счет средств федерального бюджета и областного бюджета Новосибирской области", в соответствии с которым ГКУ НСО "Новосибоблфарм", как участнику системы льготного лекарственного обеспечения, определены следующие полномочия:
-осуществление ведения и актуализации новых данных: реестра закупленных лекарственных препаратов, поступивших на склад ГКУ НСО "Новосибоблфарм", справочника лекарственных препаратов в АС ЛЛО;
- формирование потребности для осуществления закупа, в части: проведения анализа движения лекарственных препаратов, закупленных за счет средств федерального бюджета и областного бюджета Новосибирской области, за предыдущий год и формирование средней годовой потребности на планируемый год; предоставление данных о средней годовой потребности на плановый период для согласования и утверждения Министерством здравоохранения (до 1 сентября текущего года);
- проведение аналитической работы по ежемесячной потребности в лекарственных препаратах, для формирования резерва в лекарственных препаратах в объеме 3-месячной потребности;
- направление в Министерство здравоохранения для согласования и утверждения сводной потребности в лекарственных препаратах в объеме трехмесячной потребности;
- организация проведения конкурсных процедур на отбор поставщиков лекарственных препаратов и последующего заключения государственных контрактов.
Согласно Уставу учреждения, утвержденному 12.12.2013 N 3810, основными видами деятельности учреждения, в частности, являются:
- обеспечение граждан, проживающих на территории Новосибирской области и имеющих право на получение лекарственных средств по рецептам врача бесплатно или с 50-процентной скидкой, лекарственными препаратами для медицинского применения, медицинскими изделиями, а также специализированными продуктами лечебного питания за счет средств федерального бюджета и областного бюджета Новосибирской области;
- обеспечение лекарственными препаратами лиц, больных злокачественными новообразованиями лимфоидной, кроветворной и родственных им тканей, гемофилией, муковисцидозом, гипофизарным нанизмом, болезнью Гоше, рассеянным склерозом, а также после трансплантации органов и (или) тканей;
- закуп, получение, хранение, отпуск в медицинские организации Новосибирской области лекарственных препаратов для медицинского применения, медицинских иммунобиологических препаратов, диагностических средств, расходных материалов, дополнительного детского питания, медицинских изделий, специализированных продуктов лечебного питания.
Закуп лекарственных средств в 2018 году учреждением осуществлялся в рамках реализации основных мероприятий подпрограмм государственной программы "Развитие здравоохранения Новосибирской области на 2013 - 2020 годы", утвержденной постановлением Правительства Новосибирской области от 07.05.2013 N 199-п.
Как установлено судом первой инстанции из материалов дела, Контрольно-счетной палатой Новосибирской области в соответствии с годовым планом работы на 2019 год в отношении ГКУ НСО "Новосибоблфарм" проведен аудит в сфере закупок лекарственных средств, осуществленных для государственных нужд Новосибирской области в 2018 году, по результатам которого установлены нарушения Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг" (далее - Закон о контрактной системе), в том числе случаи "дробления" закупок - заключение учреждением (государственный заказчик) от имени Новосибирской области для обеспечения нужд Новосибирской области нескольких контрактов (договоров) в соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе на сумму до 100000 рублей с общим (одинаковым) предметом, сроком исполнения (23.11.2018) и поставщиком (подрядчиком, исполнителем), и оплаченных платежными поручениями от одной даты.
На закупку лекарственного препарата "Элпид капсулы 20 мг флакон N 30" в объеме 36 упаковок на общую сумму 290,5 тыс. руб. заключены 3 контракта с ООО "Фармфорвард":
- государственный контракт от 21.11.2018 N 4305-АРВ 2018 на сумму 96 429 руб., платежное поручение 5364 от 30.11.2018; цена за единицу товара составила 8035,83 руб., всего в количестве 12 уп.;
- государственный контракт от 21.11.2018 N 4306-АРВ 2018 на сумму 96 429 руб., платежное поручение 5365 от 30.11.2018;
- государственный контракт от 21.11.2018 N 4307-АРВ 2018 на сумму 97 628 руб., платежное поручение 5363 от 30.11.2018.
Информация об установленных в 2019 году случаях "дробления" закупок третьим лицом направлена в Новосибирское УФАС России.
В ходе проведенной Новосибирским УФАС России проверки установлено, что в адрес ГКУ НСО "Новосибоблфарм" поступило письмо Минздрава Новосибирской области N 7860-01/24 от 07.11.2018, в котором сообщалось о необходимости провести закупку, в том числе, лекарственного препарата "Элсульфавирин" таблетки по 20 мг N 30 в количестве 38 упаковок на сумму 290 488,88 руб., в связи с чем 21.11.2018 между ГКУ НСО "Новосибоблфарм" и ООО "Фармфорвард" заключены три вышеназванных контракта на поставку лекарственного препарата "Элсульфавирин", торговое наименование "Элпида" капсулы 20 мг. флакон N 30".
Антимонопольным органом в соответствии с частью 5.1 статьи 45 Закона о защите конкуренции составлен аналитический отчет по результатам обзора состояния конкуренции на рынке лекарственных препаратов для медицинского применения, в том числе, элсульфавирина, на территории Новосибирской области, за период с 21.11.2018 по 31.12.2018; продуктовые границы исследуемого товарного рынка определены как "рынок лекарственных препаратов для медицинского применения, в том числе элсульфавирина", и сделан вывод, что действия ГКУ НСО "Новосибоблфарм" и ООО "Фармфорвард" по заключению трех контрактов на поставку лекарственных препаратов от 21.11.2018 N 4305-АРВ 2018, N 4306-АРВ 2018 и N 4307-АРВ 2018 без проведения конкурентных процедур по определению поставщика привело или могло привести к ограничению конкуренции на рынке лекарственных препаратов для медицинского применения, в том числе элсульфавирина, на территории Новосибирской области за период с 21.11.2018 по 31.12.2018.
Решением Новосибирского УФАС России от 16.12.2019 по делу N 054/01/16-1900/2019 ГКУ НСО "Новосибоблфарм" и ООО "Фармфорвард" признаны нарушившими статью 16 Закона о защите конкуренции.
Управлением выдано предписание N 054/01/16-1900/2019 от 05.12.2019 о прекращении нарушения антимонопольного законодательства.
Не согласившись с вынесенными Управлением решением и предписанием, ГКУ НСО "Новосибоблфарм" и ООО "Фармфорвард" обратились в суд с настоящими требованиями.
Отказывая в удовлетворении заявления, суд первой инстанции пришел к выводу о соответствии оспариваемых решения и предписания требованиям антимонопольного законодательства и отсутствии оснований для признания их незаконными.
Суд апелляционной инстанции с выводами суда первой инстанции соглашается, считает апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению, исходя из следующего.
В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незакон­ными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного само­управления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненорма­тивный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпри­нимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
Согласно части 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных пра­вовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нор­мативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 22 Закона о защите конкуренции антимонопольный ор­ган обеспечивает государственный контроль за соблюдением хозяйствующими субъектами антимонопольного законодательства, а также предупреждает монополистическую деятель­ность.
Целями Закона о защите конкуренции являются обеспечение единства экономического пространства, свободного перемещения товаров, свободы экономической деятельности в Российской Федерации, защита конкуренции и создание условий для эффек­тивного функционирования товарных рынков (статья 1 названного Закона). Под конкуренцией понимается соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными дей­ствиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в од­ностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответству­ющем товарном рынке (пункт 7 статьи 4 Закона о защите конкуренции).
Пункт 17 статьи 4 Закона о защите конкуренции относит к числу признаков, свидетель­ствующих об ограничении конкуренции, определение общих условий обращения товара на товарном рынке соглашением между хозяйствующими субъектами или в соответствии с обя­зательными для исполнения ими указаниями иного лица либо в результате согласования хо­зяйствующими субъектами, не входящими в одну группу лиц, своих действий на товарном рынке, а также иные обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на об­щие условия обращения товара на товарном рынке.
Статьей 11 Закона о защите конкуренции установлен запрет на ограничивающие конку­ренцию соглашения или согласованные действия хозяйствующих субъектов.
Пунктом 18 статьи 4 Закона о защите конкуренции предусмотрено, что соглашение - договоренность в письменной форме, содержащаяся в документе или нескольких документах, а также договоренность в устной форме.
Закон о контрактной системе регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок.
В соответствии со статьей 6 Закона о контрактной системе контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок. В статье 8 указанного закона закреплен принцип обеспечения конкуренции, заключающийся в следующем: контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем).
Независимо от способа закупки принципы Закона о контрактной системе должны соблюдаться в полной мере.
Согласно статье 24 Закона о контрактной системе заказчики при осуществлении закупок используют конкурентные способы определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществляют закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).
Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (далее также - электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений.
При проведении торгов имеет место состязательность участников, конкурирующих между собой за право заключить договор и стремящихся выдвинуть организатору торгов наиболее выгодные условия договора по поставке товаров, выполнению работ или оказанию услуг. Заказчик выбирает способ определения поставщика (подрядчика, исполнителя) в соответствии с положениями главы 3 указанного закона. При этом он не вправе совершать действия, влекущие за собой необоснованное сокращение числа участников закупки (часть 5 статьи 24 Закона о контрактной системе).
Закупка у единственного поставщика не относится к конкурентным способам закупки, а, следовательно, осуществление такой закупки должно производиться исключительно в случаях, установленных законом.
Так, в соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 93 указанного закона закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) может осуществляться заказчиком на сумму, не превышающую ста тысяч рублей. При этом, годовой объем закупок, которые заказчик вправе осуществить на основании настоящего пункта, не должен превышать два миллиона рублей или не должен превышать пять процентов совокупного годового объема закупок заказчика и не должен составлять более чем пятьдесят миллионов рублей.
Таким образом, закон не содержит ограничений в количестве закупок, которые заказчик вправе осуществить у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) на основании пункта 5 части 1 статьи 93 Закона о контрактной системе, в том числе в случаях, когда предметом контрактов является приобретение одних и тех же товаров, работ, услуг. Вместе с тем, осуществление закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) на основании статьи 93 закона носит исключительный характер.
Часть 2 статьи 8 Закона о контрактной системе устанавливает запрет на совершение заказчиками, специализированными организациями, их должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат требованиям Закона о контрактной системе, в том числе приводят к ограничению конкуренции, в частности к необоснованному ограничению числа участников закупок.
Таким образом, в Законе о контрактной системе содержится явно выраженный запрет на заключение сделок в обход конкурентных способов, без использования которых нарушаются права неопределенного круга третьих лиц - потенциальных участников торгов.
Учитывая изложенное, неисполнение требований Закона о контрактной системе в связи с исключением конкурентных процедур, представляет собой нарушение Закона о защите конкуренции, а именно, создание другим хозяйствующим субъектам препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка.
Таким образом, заключение трех спорных договоров между ГКУ НСО "Новосибоблфарм" и ООО "Фармфорвард" на сумму до 100 000 руб. противоречат публичным интересам, поскольку нарушают установленный законодателем порядок привлечения субъектов на товарный рынок, а также нарушают права и законные интересы неопределенного круга лиц, так как последние лишены возможности заключить договор на поставку товара, предусмотренного в вышеназванных договорах.
Отклоняя доводы заявителей о том, что антимонопольным органом не доказано наличия в их действиях соглашения, повлекшего ограничение конкуренции, а также о том, что необходимость заключения контрактов обусловлена письмом Минздрава Новосибирской области N 7860-01/24 от 07.11.2018, в котором сообщалось о необходимости провести закупку, в том числе, лекарственного препарата "Элсульфавирин" таблетки по 20 мг N 30 в количестве 38 упаковок на сумму 290 488,88 руб., суд первой инстанции обоснованно исходил из того, что ГКУ НСО "Новосибоблфарм" не представлено доказательств целесообразности и обоснованности заключения контрактов с единственным поставщиком, а также обоснование выбора в качестве единственного поставщика именно ООО "Фармфорвард", что свидетельствует об отсутствии подтверждения экономическо-производственной целесообразности проведения таких закупок. Согласованность действий, сговор, на недоказанность которых указывает общество, следует из факта заключения между обществом и учреждением самих спорных контрактов.
Суд первой инстанции правильно отметил, что искусственное "дробление" закупки одного лекарственного препарата на несколько самостоятельных контрактов, заключенных с указанным поставщиком в один день, является намеренным уходом от конкурентных процедур закупки и противоречит требованиям статьи 16 Закона о защите конкуренции.
Довод апеллянтов о том, что Управлением не доказано нарушение прав и законных интересов потенциальных поставщиков при заключении спорных контрактов в связи с неисследованием рынка поставщиков, не принимается апелляционным судом, учитывая, как указано выше, установленный Законом о контрактной системе запрет на заключение сделок в обход конкурентных способов.
Кроме того, в материалы дела Управлением представлен аналитический отчет по результатам обзора состояния конкуренции на рынке лекарственных препаратов для медицинского применения, в том числе элсульфавирина, на территории Новосибирской области, за период с 21.11.2018 по 31.12.2018. в котором исследованы и установлены как продуктовые границы рынка (определены как "рынок лекарственных препаратов для медицинского применения, в том числе элсульфавирина"), так и географические границы рынка - определены территорией Новосибирской области.
При этом ссылка общества на необходимость применения статьи 13 Закона о защите конкуренции к рассмотренному спору не может быть признана обоснованной.
Согласно части 1 статьи 13 Закона о защите конкуренции действия (бездействие) хозяйствующих субъектов, предусмотренные частью 1 статьи 10 настоящего Федерального закона (за исключением действий (бездействия), указанных в пунктах 1 (за исключением случаев установления или поддержания цены товара, являющегося результатом инновационной деятельности), 2, 3, 5, 6, 7 и 10 части 1 статьи 10 настоящего Федерального закона), соглашения и согласованные действия, предусмотренные частями 2 - 4 статьи 11, статьей 11.1 настоящего Федерального закона, сделки, иные действия, предусмотренные статьями 27 - 29 настоящего Федерального закона, а также соглашения о совместной деятельности, заключенные между хозяйствующими субъектами-конкурентами, могут быть признаны допустимыми, если такими действиями (бездействием), соглашениями и согласованными действиями, сделками, иными действиями не создается возможность для отдельных лиц устранить конкуренцию на соответствующем товарном рынке, не налагаются на их участников или третьих лиц ограничения, не соответствующие достижению целей таких действий (бездействия), соглашений и согласованных действий, сделок, иных действий, а также если их результатом является или может являться:
1) совершенствование производства, реализации товаров или стимулирование технического, экономического прогресса либо повышение конкурентоспособности товаров российского производства на мировом товарном рынке;
2) получение покупателями преимуществ (выгод), соразмерных преимуществам (выгодам), полученным хозяйствующими субъектами в результате действий (бездействия), соглашений и согласованных действий, сделок.
Из обстоятельств дела не следует, что имелись основания для применения в настоящем случае названной нормы.
Ссылка учреждения на то, что контракты заключены в связи с необходимостью срочного обеспечения пациентов лекарственным препаратом "Элсульфавирин" при длительности проведения конкурсных процедур, судом не принимаются, поскольку данные обстоятельства не подтверждены материалами дела; из письма Минздрава Новосибирской области N 7860-01/24 от 07.11.2018 этого не следует; Минздав в письме сообщил о необходимости провести закупку в связи с образовавшейся экономией денежных средств.
В письме Минздрава НСО от 29.11.2018 N 8637-01/24, на которое ссылается общество, указан крайний срок на принятие бюджетных обязательств со стороны учреждения - 24.12.2018.
При этом доказательств того, что закупка не могла быть произведена в рамках конкурсных процедур в установленный срок, учреждением не представлено, решение о проведении электронного аукциона учреждением не принималось, при этом в оспариваемом решении Управления приведен расчет сроков согласно Закону о контрактной системе, из которого следует, что конкурсные процедуры могли быть проведены до конца 2018 года (стр. 10).
Кроме того, не представлены в материалы дела доказательства отсутствия резерва лекарственного препарата в объеме 3-месячной потребности на централизованном складе ГКУ НСО "Новосибоблфарм", а также наличия неудовлетворенных заявок медицинских организаций, которые бы свидетельствовали о возникновении острой потребности в препарате.
Доводы ГКУ НСО "Новосибоблфарм" о том, что оно не является субъектом ответственности по статье 16 Закона о защите конкуренции, поскольку не осуществляет функции органа власти, подлежат отклонению.
ГКУ НСО "Новосибоблфарм" осуществляет следующие виды деятельности:
1) обеспечение граждан, проживающих на территории Новосибирской области и имеющих право на получение лекарственных средств по рецептам врача бесплатно или с 50-процентной скидкой, лекарственными препаратами для медицинского применения, медицинскими изделиями, а также специализированными продуктами лечебного питания за счет средств федерального бюджета и областного бюджета Новосибирской области;
2) обеспечение лекарственными препаратами лиц, больных злокачественными новообразованиями лимфоидной, кроветворной и родственных им тканей, гемофилией, муковисцидозом, гипофизарным нанизмом, болезнью Гоше, рассеянным склерозом, а также после трансплантации органов и (или) тканей;
3) закуп, получение, хранение, отпуск в медицинские организации Новосибирской области лекарственных препаратов для медицинского применения, медицинских иммунобиологических препаратов, диагностических средств, расходных материалов, дополнительного детского питания, медицинских изделий, специализированных продуктов лечебного питаниям в рамках мероприятий государственной программы "Развитие здравоохранения Новосибирской области на 2013 - 2020 годы";
4) получение, хранение, отпуск в медицинские организации Новосибирской области лекарственных препаратов для медицинского применения, медицинских иммунобиологических препаратов, диагностических средств, расходных материалов, медицинских изделий в рамках федеральных государственных программ;
5) деятельность по обороту, в том числе распределение, наркотических средств, психотропных веществ в соответствии с Федеральным законом от 08.01.1998 N 3-ФЗ "О наркотических средствах и психотропных веществах";
6) деятельность Горячей линии по вопросам обеспечения граждан, в том числе маломобильных, лекарственными препаратами, медицинскими изделиями, отпущенными бесплатно или со скидкой по рецептам врачей за счет средств областного и федерального бюджетов;
8) ведение регистра маломобильных граждан, нуждающихся в доставке лекарственных препаратов на дом на основании сведений, представляемых медицинскими организациями;
9) мониторинга обращения и безопасности лекарственных средств, находящихся в обращении на территории Новосибирской области.
Также, согласно статье 10 Устава ГКУ НСО "Новосибоблфарм", учреждение создано для оказания государственных услуг, выполнения работ и (или) исполнения государственных функций в целях обеспечения реализации предусмотренных законодательством РФ полномочий органов государственной власти Новосибирской области в сфере здравоохранения.
Из изложенного следует, что ГКУ НСО "Новосибоблфарм" является организацией, осуществляющей функции органа государственной власти субъекта Российской Федерации, а, следовательно, является и субъектом ответственности по статье 16 Закона о защите конкуренции.
Таким образом, учитывая, что оспариваемое решение антимонопольного органа признано законным, выданное в порядке статьи 23 Закона о защите конкуренции предписание N 054/01/16-1900/2019 от 05.12.2019 о прекращении нарушения статьи 16 Закона о защите конкуренции также является обоснованным.
Довод апелляционных жалоб о том, что при принятии обжалуемого судебного акта суд не принял во внимание и не учел все доводы заявителей, не принимаются апелляционной коллегией, поскольку суд, рассматривая дело, дает оценку всем доказательствам в соответствии со статьей 71 АПК РФ. Отсутствие в мотивировочной части судебного акта выводов, касающихся оценки каждого представленного в материалы дела доказательства и довода, не свидетельствует о том, что они не оценивались судом.
При изложенных обстоятельствах, оснований для отмены решения суда первой инстанции, установленных статьей 270 АПК РФ, а равно принятия доводов апелляционных жалоб, у суда апелляционной инстанции не имеется.
Согласно статье 110 АПК РФ расходы по оплате государственной пошлины по апелляционным жалобам относятся на апеллянтов.
Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Новосибирской области от 04.08.2020 по делу N А45-2748/2020 оставить без изменения, а апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Фармфорвард" и Государственного казенного учреждения Новосибирской области "Новосибоблфарм" - без удовлетворения.
Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Новосибирской области.
Председательствующий С. В. Кривошеина
Судьи Т. Е. Стасюк
С. Н. Хайкина


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка