Дата принятия: 19 июня 2020г.
Номер документа: 07АП-3134/2020, А27-19795/2019
СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 19 июня 2020 года Дело N А27-19795/2019
Резолютивная часть постановления объявлена 16.06.2020.
Постановление в полном объеме изготовлено 19.06.2020.
Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего
Сухотиной В.М.,
судей
Кайгородовой М.Ю.,
Марченко Н.В.,
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Ташлыковой М.В. с использованием средств аудиозаписи рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Сервис-Связь" (N 07АП-3134/2020) на решение от 05.02.2020 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-19795/2019 (судья Останина В.В.) по иску общества с ограниченной ответственностью "Магеллан Телеком Кузбасс" (654006, Кемеровская область, город Новокузнецк, ул. Сибиряков-Гвардейцев, 2, квартира 209, ОГРН 1124253003423, ИНН 4253007131) к обществу с ограниченной ответственностью "Сервис-Связь" (654027, Кемеровская область, город Новокузнецк, ул. Лазо, 2, помещение 71, ОГРН 1154253001715, ИНН 4253027890) о взыскании задолженности и неустойки,
третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью "Магеллан Телеком Новокузнецк", город Новокузнецк, Кемеровская область (ОГРН 1174205007877, ИНН 4253037859),
При участии в судебном заседании:
от истца: не явился, извещен;
от ответчика: Бетенькова Е.О., паспорт, решение от 14.03.2018;
от третьего лица: не явился, извещен,
УСТАНОВИЛ:
общество с ограниченной ответственностью "Магеллан Телеком Кузбасс" обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Сервис-Связь" о взыскании, с учетом уточнения в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 650 800 рублей, в том числе 325 400 рублей долга подоговоруN 083/17 от 30.06.2017, 325 400 рублей неустойки.
К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Магеллан Телеком Новокузнецк".
Решением от 05.02.2020 Арбитражного суда Кемеровской области исковые требования удовлетворены полностью.
Ответчик в апелляционной жалобе просит решение отменить полностью, принять новое решение об отказе в удовлетворении иска в полном объеме.
Указал, что представленные истцом доказательства не подтверждают факта оказания услуг, акты составлены в одностороннем порядке, справка о потребленном трафике не содержит привязки к уникальному коду идентификации абонента; договор в спорный период прекратил свое действие в силу закона; основания для взыскания неустойки отсутствуют; оснований для принятия уточненных исковых требований у суда не имелось; соглашение о неустойке в письменной форме сторонами не заключалось; размер неустойки завышен.
Истец, третье лицо в возражениях просили оставить решение без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Дело рассмотрено в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей истца, третьего лица, извещенных о времени и месте судебного заседания.
Представитель ответчика в судебном заседании поддержала доводы апелляционной жалобы в полном объеме.
Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьей 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность решения, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены судебного акта.
Как следует из материалов дела, между ООО "Магеллан Телеком Новокузнецк" (оператором) и ООО "Сервис-Связь" (абонентом) заключен договор N 083/17 о предоставлении услуг связи от 30.06.2017, согласно положениям которого оператор оказывает абоненту услуги связи, в соответствии с условиями лицензии Федеральной службы по надзору в сфере связи и массовых коммуникаций N 156174 от 22.06.2017, а абонент оплачивает услуги в соответствии с условиями настоящего договора.
Наименование, параметры, тарифы, условия и сроки действия предоставляемых услуг и иная информация указывается в "Условиях предоставления соответствующих услуг" и "Заказах на предоставление услуг связи", которые подписываются сторонами и являются приложениями к настоящему договору и его неотъемлемой частью (пункт 1.2 договора N 083/17).
Согласно пункту 2.2 договора N 083/17 оператор обязуется оказать услуги по организации доступа (подключения) абонента к услуге связи в сроки, установленные в заказах, прилагаемых к настоящему договору, и сдать оказанные абоненту услуги по организации доступа (подключению) по акту сдачи-приемки услуг, предоставлять услуги связи 24 часа в сутки, 7 дней в неделю, за исключением перерывов для проведения аварийных работ, а также необходимых ремонтных и профилактических работ, которые по возможности, будут планироваться на время наименьшей потребности абонента в связи.
Пунктом 3.1 договора N 083/17 предусмотрено, что стоимость услуг связи, оказываемых абоненту по настоящему договору, распределяется на: стоимость услуг по предоставлению абоненту доступа к услуге связи оператора; стоимость услуги связи ежемесячно оказываемой абоненту.
Стоимость по подключению абонента устанавливается сторонами фиксированной с момента подписания соответствующего заказа согласно тарифу. Стоимость услуг связи, оказываемых абоненту с момента его подключения к услуге, ежемесячно определяется сторонами согласно тарифу, прописанному в соответствующем бланке заказа, и исчисляется по фактически оказанному в отчетном месяце объему услуг (пункты 3.2, 3.3 договора N 083/17).
Согласно представленному заказу N 1 на предоставление услуг "Доступ в Интернет" стороны определили, что с 30.06.2017 стоимость оказываемых услуг составляет 23 000 рублей.
Перечисление денежных средств по абонентской плате производится до начала расчетного месяца.
На основании указанного заказа и в соответствии с условиями договора N 083/17 оператор связи согласно акту сдачи-приемки услуг от 30.06.2017 выполнил свои обязательства по подключению абонента к сети Интернет. Стороны согласовали, что настоящий акт является основанием для осуществления взаиморасчетов сторон за услуги связи. Дата начала расчетов по ежемесячным платежам - 01.07.2017.
Согласно представленному заказу N 3 на предоставление услуг "Доступ в Интернет" стороны определили, что с 01.10.2017 стоимость оказываемых услуг составляет 18 000 рублей. Перечисление денежных средств в размере 100% от абонентской платы производится не позднее 10-го числа текущего расчетного месяца.
На основании указанного заказа и в соответствии с условиями договора N 083/17 оператор связи согласно акту сдачи-приемки услуг от 01.10.2017 выполнил свои обязательства по подключению абонента к сети Интернет. Стороны согласовали, что настоящий акт является основанием для осуществления взаиморасчетов сторон за услуги связи. Дата начала расчетов по ежемесячным платежам - 01.10.2017.
В соответствии с пунктом 4.3 договора N 083/17 абонент оплачивает услуги на основании ежемесячных счетов оператора, которые выставляются по факсу или оригинал счета оператор направляет по адресу абонента почтовой связью.
Счета-фактуры на оказанные услуги связи и акты об оказанных услугах связи направляются оператором связи в адрес абонента в сроки, предусмотренные законодательством Российской Федерации (пункт 4.11 договора N 083/17).
Согласно положениям пункта 4.12 договора N 083/17 стороны согласовали, что абонент самостоятельно узнает размер собственной задолженности лично, по телефону или на сервере статистики оператора.
В материалы дела представлены подписанные представителями сторон и заверенные печатями организаций выставленные по договору N 083/17 акты N 347 от 30.11.2017, N 960 от 31.10.2018, N 1190 от 30.11.2018, N 1311 от 31.12.2018.
Согласно заключенному между ООО "Магеллан Телеком Новокузнецк" (цедентом) и ООО "Магеллан Телеком Кузбасс" (цессионарием) договору об уступке права требования от 15.04.2019, цедент передал (уступает), а цессионарий принял на себя право требования о взыскании с ООО "Сервис-Связь" (ИНН 4253027890) (должника) задолженность в размере 325 400 рублей, возникшей в результате коммерческих взаимодействий и подтвержденных актом сверки.
Основания возникновения и сумма указанного в пункте 1.1 договора права требования к должнику, а также состояние взаимоотношений цедента и должника на момент подписания настоящего договора подтверждается договором N 083/17 от 30.06.2017, расторгнутым 15.04.2019 в соответствии с пунктом 6.3 данного договора; актом сверки между ООО "Магеллан Телеком Новокузнецк" и ООО "Сервис-Связь" от 15.04.2019 с указанием задолженности ООО "Сервис-Связь" перед ООО "Магеллан Телеком Новокузнецк" на сумму 325 400 рублей (пункт 1.2 договора цессии от 15.04.2019).
Согласно дополнительному соглашению от 17.04.2019 к указанному договору цессии стороны изменили редакцию пункта 1.1 договора, указав в качестве переданных по договору прав требования: задолженность в размере 326 000 рублей, возникшую в результате коммерческих взаимодействий и подтвержденных актом сверки, а также штрафные санкции, вытекающие за неисполнение обязанностей по договору N 083/17.
Акт приема-передачи документов к договору цессии подписан сторонами 15.04.2019.
По общему правилу, установленному статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.
Согласно статье 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.
В силу статьи 781 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.
По смыслу приведенных норм обязательство по оплате услуг возникает вследствие самого факта их предоставления. Отсутствие счетов, счетов-фактур, иных документов бухгалтерского учета не освобождает заказчика от оплаты услуг.
Пунктом 2 статьи 54 Федерального закона "О связи" предусмотрено, что основанием для осуществления расчетов за услуги связи и выставления счета являются показания оборудования связи, учитывающего объем оказанных услуг связи оператором связи, а также условиями заключенного с пользователем услугами связи договора об оказании услуг связи.
Согласно Правилам оказания телематических услуг связи, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 10.09.2007 N 575, при заключении договора на оказание услуг связи оператор формирует абонентскую линию (пункт 18 Правил), которая представляется абоненту в пользование на весь период действия договора и не расформировывается до его расторжения. Оператор несет затраты на ее обслуживание, которые покрываются за счет абонентской платы. При этом пользование или неиспользование услуг связи является правом абонента.
В соответствии с пунктом 38 Правил оказания телематических услуг связи, основанием для выставления счета абоненту или списания средств с лицевого счета за предоставленные телематические услуги связи являются данные, полученные с помощью оборудования, используемого оператором связи для учета объема оказанных им телематических услуг связи.
Аналогичное правило предусмотрено пунктом 44 Правил оказания услуг связи по передаче данных, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.01.2006 N 32.
Наличие у исполнителя соответствующего оборудования, используемого для учета объема оказанных услуг связи в спорный период, подтверждается представленными в материалы дела сертификатами соответствия регистрационный номер ОС-4-СТ-0512 (срок действия с 28.04.2015 до 28.04.2018), регистрационный номер ОС-4-СТ-0633 (срок действия с 12.07.2018 до 12.07.2021) с приложениями.
В подтверждение факта и объема оказанных услуг связи истцом представлены акты оказанных услуг за спорный период, справка о потребленном абонентом трафике за период с октября 2017 года по январь 2019 года, полученная с использованием автоматизированной системы расчетов "NetUP UTM" (версия ПО 5).
Кроме того, факт оказания услуг подтверждается заказами на представление услуг "Доступ к сети Интернет" от 30.06.2017, от 01.10.2017, актами сдачи-приемки услуг от 30.06.2017, от 01.10.2017, актами N 347 от 30.11.2017, N 960 от 31.10.2018, N 1190 от 30.11.2018, N 1311 от 31.12.2018, частичной оплатой ответчиком указанных услуг.
Судом первой инстанции обоснованно отклонены доводы ответчика о прекращении действия договора N 083/17 с 01.01.2019 в связи с утратой ООО "Сервис-Связь" права пользования помещением, в котором было установлено пользовательское оборудование.
В соответствии с пунктом 6.2 договора N 083/17 указанный договор действует до выполнения сторонами принятых на себя обязательств, в том числе, указанных в бланках заказов и других Приложениях к договору.
Стороны вправе отказаться от исполнения договора или части договора, закрепленной как в нем самом, так и в приложениях и дополнительных соглашениях к нему в одностороннем порядке с письменным уведомлением об этом другой стороны за 30 календарных дней и при отсутствии задолженности перед другой стороной (пункт 6.3 договора N 083/17).
Уведомление ООО "Связь-сервис" об отказе от исполнения договора N 083/17 в связи с утратой права пользования помещения, направленное в адрес оператора согласно почтовой квитанции, описи вложения 26.02.2019, было получено последним 15.03.2019.
Таким образом, с учетом установленного пунктом 6.3 договора N 083/17 срока уведомления об одностороннем отказе от исполнения условий договора, датой расторжения договора N 083/17 является 15.04.2019.
В силу пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.
Вопреки доводам апелляционной жалобы, в пункте 5.1 договора N 083/17 стороны согласовали, что за неисполнение либо ненадлежащее исполнение принятых на себя обязательств стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.
Согласно пункту 71 Правил телематических услуг связи, в случае неоплаты, неполной или несвоевременной оплаты телематических услуг связи абонент уплачивает оператору связи неустойку в размере 1 процента стоимости неоплаченных, оплаченных в неполном объеме или несвоевременно оплаченных телематических услуг связи, если меньший размер не указан в договоре, за каждый день просрочки вплоть до дня погашения задолженности, но не более суммы, подлежащей оплате.
Таким образом, ответчиком обоснованно начислена неустойка в сумме 325 400 рублей за период с 15.04.2019 по 27.01.2020.
Оснований для снижения неустойки и применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации судом первой инстанции с учетом разъяснений в пунктах 73, 75, 77 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" не установлено.
Как указано в пункте 3 Постановление Пленума ВАС РФ от 31.10.1996 N 13 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в суде первой инстанции", изменение предмета иска означает изменение материально-правового требования истца к ответчику, изменение основания иска означает изменение обстоятельств, на которых истец основывает свое требование к ответчику. Одновременное изменение предмета и основания иска Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации не допускает.
Между тем, из материалов дела не следует, что истцом при уточнении исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации одновременное изменены предмет и основание иска.
При таких обстоятельствах, оснований для отмены решения, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.
По правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина по апелляционной жалобе относится на ответчика и взыскивается с него в доход федерального бюджета.
Руководствуясь статьями 110, 268, 271, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение от 05.02.2020 Арбитражного суда Кемеровской области по делу N А27-19795/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Сервис-Связь" - без удовлетворения.
Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Сервис-Связь" в доход федерального бюджета 3 000 рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.
Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Кемеровской области.
Председательствующий
В.М. Сухотина
Судьи
М.Ю. Кайгородова
Н.В. Марченко
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
