Определение Седьмого арбитражного апелляционного суда от 27 апреля 2020 года №07АП-11380/2017, А03-19064/2016

СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 27 апреля 2020 года Дело N А03-19064/2016
Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Иванова О.А.,
судей Кудряшевой Е.В.,
Назарова А.В.,
рассмотрев вопрос о переносе судебного заседания арбитражного суда апелляционной инстанции по рассмотрению апелляционной жалобы общества с ограниченной ответственностью "Партнер-Развитие" (N 07АП-11380/2017(13)) на определение от 07.05.2019 Арбитражного суда Алтайского края по делу N А03-19064/2016 (судья Фоменко Е.И.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Строительномонтажная компания" (ОГРН 1112225011524, ИНН 2225124584; 656056, Алтайский край, г. Барнаул, пр. Комсомольский, д. 28, корп. А) по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Партнер-Развитие" о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Строительно-монтажная компания" требования в размере 96 668 000 руб., с привлечением к участию в обособленном споре в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, общества с ограниченной ответственностью "СМУ-9" (ОГРН 1097746538702, ИНН 7717658460), конкурсного управляющего ООО "СМУ-9", товарищества собственников недвижимости "Облака" (ОГРН 1152208000053, ИНН 2208032816),
УСТАНОВИЛ:
определением Арбитражного суда Алтайского края от 08.11.2016 к производству суда принято заявление общества с ограниченной ответственностью "Партнер-Инвест" о признании общества с ограниченной ответственностью "Строительно-монтажная компания" (далее - ООО "СМК", должник) несостоятельным (банкротом). Возбуждено производство по делу N А03-19064/2016.
Определением Арбитражного суда Алтайского края от 24.04.2017 (резолютивная часть объявлена 19.04.2017) в отношении должника введена процедура банкротства - наблюдение, временным управляющим утвержден Ноздеркин Никита Витальевич, член НП "Сибирская гильдия антикризисных управляющих".
26.02.2018 (согласно почтовому штемпелю) в арбитражный суд обратилось общество с ограниченной ответственностью "Партнер-Развитие" (далее - ООО "Партнер-Развитие", кредитор) с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника требования в размере 96 668 000 руб. задолженности по договору подряда N 9П/13 от 06.08.2013.
В дальнейшем кредитор уточнил заявленные требования в части суммы заявленных требований и основания, просил взыскать 96 668 800 руб. в счет возмещения некачественно выполненных работ по договору подряда N 17-ПД/13 от 23.10.2013, права требования по которому перешли от ООО "СМУ-9" к кредитору по соглашению о передаче прав и обязанностей от 22.09.2016.
Суд в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации принял к рассмотрению уточнения.
Определением Арбитражного суда Алтайского края от 07.05.2019 (резолютивная часть объявлена 23.04.2019) в удовлетворении заявления ООО "Партнер-Развитие" о включении в реестр требований кредиторов ООО "СМК" требования в размере 96 668 000 руб. отказано.
С вынесенным определением не согласилось ООО "Партнер-Развитие" (далее - заявитель), в связи с чем обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить 3 в части, включить в реестр требований кредиторов должника требование ООО "Партнер-Развитие" в размере 21 373 444,80 руб. В обоснование заявитель апелляционной жалобы ссылается на незаконность и необоснованность обжалуемого судебного акта, указывает, что неосновательное обогащение ООО "СМК" как подрядчика, использовавшего более дешевые строительные материалы в нарушение проекта, получившего при этом оплату за выполнение работ по договору подряда N 17-ПД/13 от 23.10.2013 согласно технической документации и смете в размере 21 373 444,80 руб., подлежит возмещению в пользу заявителя. Заявитель соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что требования на сумму 75 294 555,20 руб., основанные на акте от 30.12.2017, являются текущими, в этой части судебный акт не обжалуется. Суд неправомерно отклонил ходатайство заявителя об истребовании доказательств и проведении экспертизы. В обоснование заявленных требований кредитор указывал на выполнение работ с нарушением проекта, следовательно, указанное доказательство подлежало истребованию и приобщению к материалам дела, а определить объемы таких материалов и работ, выполненных с нарушением проекта, в подтверждение или опровержение доводов заявителя возможно только экспертным путем.
Определением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 20.11.2019 назначена по делу N А03-19064/2016 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Строительно-монтажная компания" комиссионная судебная строительно-техническая экспертиза, производство которой поручено эксперту ООО Оценочно-экспертная фирма "СПЕЦСЕРВИС" (656045, г.Барнаул, ул.Ерестная, 19Б) Доронину Евгению Сергеевичу и эксперту ООО "ГрадЭксперт" (656006, г.Барнаул, ул.Лазурная, д.9, кв. 158) Жукову Юрию Николаевичу.
От эксперта ООО "ГрадЭксперт" Жукова Юрия Николаевича поступило ходатайство от 21.01.2020 о представлении дополнительных материалов для экспертного исследования. Просит представить разрешения на строительство объекта капитального строительства: "Многоквартирный многоэтажный жилой дом по адресу: Алтайский край, г. Новоалтайск, ул. Октябрьская, 25А" от 13.08.2013 N RU22308100-13-061И;
положительное заключение негосударственной экспертизы проектной документации от 10.06.2013г. N 4-1-1-01016-13 (ООО "Регионэкспертиза");
согласованные изменения и дополнения к проектной документации (разработанной ООО "ТАСАТ", шифр 10/12, 2013 г.), в соответствии с которой осуществлялось строительство и ввод в эксплуатацию объекта капитального строительства: "Многоквартирный многоэтажный жилой дом по адресу: Алтайский край, г. Новоалтайск, ул. Октябрьская, 25А";
сметная документация в составе проекта, разработанного ООО "ТАСАТ", шифр 10/12, 2013 г. по выполнению следующего вида работ и используемого материала, а именно:
- облицовка фасада керамическим кирпичом (Ml25 на р-ре М75), согласно раздела АР стр. 1,18,
- вентиляция: разводка от шахты до кухни,
- зашивка трубопроводов в санузлах коробом ГКЛ,
- внутренние сети электроснабжения: материалы Shneider,
- внутренние сети водоснабжения и канализации: материалы Giakomini,
- окна ПВХ, алюминиевые витражи системы Provedal с 640, внутренние двери ПВХ в цветовой гамме по проекту,
- остекленные двери и перегородки в противопожарном исполнении с армированным или закалённым стеклом в лифтовых холлах, лестничных клетках и в проёмах выходов, согласно АР (стр1,12),
- слаботочные системы согласно проекта,
- клей Litokol Betonokol k9 при кладке стен из газобетона (РД-10/12-АР лист 38),
- ограждение балконов из полнотелого керамического кирпича,
- клинкерная плитка на ж/б поясах по фасаду,
- тех.этаж - устройство пола из плитки керамогранит на клее,
- комплектация каждой квартиры пожарным краном для присоединения шланга, в качестве первичного устройства внутриквартирного пожаротушения, согласно АР (стр 1,12),
- комплектация каждой квартиры счётчиками на отопление, ГВС, ХВС,
- озеленение (высота, диаметр и порода насаждения),
- наличие металлического ограждения по проекту "Благоустройство", согласно 10/12-ГП,
- покрытие баскетбольной площадки,
- комплектация конвекторами стальными настенными по проекту (РД 10/12-ОВ ст. П лист 1, ст. Р лист1);
дополнительные соглашения (при наличии таковых) составленные к договору подряда N 17-ПД/13 от 23.10.2013;
все акты о приёмке выполненных работ по форме КС-2, принятые в соответствии с условиями договора подряда N 17-ПД/13 от 23.10.2013;
сертификаты соответствия на используемый материал (силикатный кирпич, материал внутренних сетей электроснабжения ИЭК, материал внутренних сетей водоснабжения и канализации, элементы белого цвета оконных, дверных и витражных конструкций, остекленные двери в лифтовых холлах, лестничных клетках и в проёмах выходов, охранно-пожарная сигнализация, раствор М-100, штукатурка, колер, цементно-песчаная стяжка, озеленение, покрытие баскетбольной площадки, алюминиевые радиаторы);
иллюстрационный материал в виде фотодокументов, содержащий выполнение отдельных видов работ, отражающий технологические процессы, скрытые работы или иные, необходимые для освидетельствования и приёмки выполненных работ;
смету на сумму 21 373 444,80 руб. принятую в расчёт экономического эффекта для подрядчика с НДС.
Определением Седьмого арбитражного апелляционного суда от 12.02.2020 назначено судебное заседание для решения вопроса о предоставлении эксперту дополнительных документов.
Откладывая рассмотрение апелляционной жалобы определением от 25.03.2020 Седьмой арбитражный апелляционный суд предложил лица участвующим в деле заблаговременно до начала судебного заседания, но не позднее 25.04.2020 представить документально обоснованные отзывы и пояснения по существу апелляционной жалобы, указать, доказательства в подтверждение доводов и возражений. Исполнить определение Седьмого арбитражного апелляционного суда 06.03.2020 в части истребования от общества с ограниченной ответственностью "ГеоПроектСтройАлтай" разрешения на строительство объекта капитального строительства: "Многоквартирный многоэтажный жилой дом по адресу: Алтайский край, г. Новоалтайск, ул. Октябрьская, 25А" от 13.08.2013 N RU22308100-13-061И;
положительное заключение негосударственной экспертизы проектной документации от 10.06.2013г. N 4-1-1-01016-13 (ООО "Регионэкспертиза");
согласованные изменения и дополнения к проектной документации (разработанной ООО "ТАСАТ", шифр 10/12, 2013 г.), в соответствии с которой осуществлялось строительство и ввод в эксплуатацию объекта капитального строительства: "Многоквартирный многоэтажный жилой дом по адресу: Алтайский край, г. Новоалтайск, ул. Октябрьская, 25А";
сметная документация в составе проекта, разработанного ООО "ТАСАТ", шифр 10/12, 2013 г. по выполнению следующего вида работ и используемого материала, а именно:
- облицовка фасада керамическим кирпичом (Ml25 на р-ре М75), согласно раздела АР стр. 1,18,
- вентиляция: разводка от шахты до кухни,
- зашивка трубопроводов в санузлах коробом ГКЛ,
- внутренние сети электроснабжения: материалы Shneider,
- внутренние сети водоснабжения и канализации: материалы Giakomini,
- окна ПВХ, алюминиевые витражи системы Provedal с 640, внутренние двери ПВХ в цветовой гамме по проекту,
- остекленные двери и перегородки в противопожарном исполнении с армированным или закалённым стеклом в лифтовых холлах, лестничных клетках и в проёмах выходов, согласно АР (стр1,12),
- слаботочные системы согласно проекта,
- клей Litokol Betonokol k9 при кладке стен из газобетона (РД-10/12-АР лист 38),
- ограждение балконов из полнотелого керамического кирпича,
- клинкерная плитка на ж/б поясах по фасаду,
- тех.этаж - устройство пола из плитки керамогранит на клее,
- комплектация каждой квартиры пожарным краном для присоединения шланга, в качестве первичного устройства внутриквартирного пожаротушения, согласно АР (стр 1,12),
- комплектация каждой квартиры счётчиками на отопление, ГВС, ХВС,
- озеленение (высота, диаметр и порода насаждения),
- наличие металлического ограждения по проекту "Благоустройство", согласно 10/12-ГП,
- покрытие баскетбольной площадки,
- комплектация конвекторами стальными настенными по проекту (РД 10/12-ОВ ст. П лист 1, ст. Р лист1);
дополнительные соглашения (при наличии таковых) составленные к договору подряда N 17-ПД/13 от 23.10.2013;
все акты о приёмке выполненных работ по форме КС-2, принятые в соответствии с условиями договора подряда N 17-ПД/13 от 23.10.2013;
сертификаты соответствия на используемый материал (силикатный кирпич, материал внутренних сетей электроснабжения ИЭК, материал внутренних сетей водоснабжения и канализации, элементы белого цвета оконных, дверных и витражных конструкций, остекленные двери в лифтовых холлах, лестничных клетках и в проёмах выходов, охранно-пожарная сигнализация, раствор М-100, штукатурка, колер, цементно-песчаная стяжка, озеленение, покрытие баскетбольной площадки, алюминиевые радиаторы);
иллюстрационный материал в виде фотодокументов, содержащий выполнение отдельных видов работ, отражающий технологические процессы, скрытые работы или иные, необходимые для освидетельствования и приёмки выполненных работ;
смету на сумму 21 373 444,80 руб. принятую в расчёт экономического эффекта для подрядчика с НДС.
Апелляционный суд разъяснил, что в соответствии со ст. 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.
Кроме того, апелляционный суд так же разъяснил, что в случае невозможности представить доказательства в том числе в установленный судом срок, лицо от которого истребуются доказательства обязано известить об этом арбитражный суд с указанием причин по которым не возможно представить истребуемые документы в пятидневный срок со дня получения определения об истребовании доказательств. В случае неисполнения обязанности представить истребуемое судом доказательство по неуважительным причинам либо неизвещение суда о невозможности представить доказательства вообще или в установленный срок, на лицо, допустившее указанные нарушения, арбитражным судом налагается штраф в порядке и размерах, которые установлены в главе 11 АПК РФ.
В адрес апелляционного суда поступили дополнительные документы от ООО "ГеоПроектСройАлтай" а именно: копия журнала авторского надзора N 1; копия письма N 172 от 07.04.2014; копия письма N 169/П от 21.10.2013; копии фотоматериалов по авторскому надзору; Приказ о назначении Носкова И.В. генеральным директором ООО "ГеоПроектСройАлтай".
Согласно разъяснениям Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащимся в пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", поскольку суд апелляционной инстанции на основании статьи 268 АПК РФ повторно рассматривает дело по имеющимся в материалах дела и дополнительно представленным доказательствам, то при решении вопроса о возможности принятия новых доказательств, в том числе приложенных к апелляционной жалобе или отзыву на апелляционную жалобу, он определяет, была ли у лица, представившего доказательства, возможность их представления в суд первой инстанции или заявитель не представил их по не зависящим от него уважительным причинам.
Согласно абзацу 5 пункта 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 36 от 28.05.2009 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" принятие дополнительных доказательств судом апелляционной инстанции не может служить основанием для отмены постановления суда апелляционной инстанции, в то же время непринятие судом апелляционной инстанции новых доказательств при наличии к тому оснований, предусмотренных частью 2 статьи 268 АПК РФ, может в силу части 3 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации являться основанием для отмены постановления суда апелляционной инстанции, если это привело или могло привести к вынесению неправильного постановления.
Таким образом, разрешение вопроса о принятии, а также оценка дополнительных доказательств находится в пределах рассмотрения суда апелляционной инстанции.
Кроме того, в соответствии со статьей 9 АПК РФ судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. В процессе судебного разбирательства суд определяет достаточность представленных доказательств, создает необходимые условия для сбора доказательств.
Определяя, какие факты, указанные участвующими в деле лицами, имеют юридическое значение для дела, и имеется ли необходимость в истребовании доказательств или представлении дополнительных доказательств, суд руководствуется нормами права, регулирующими спорные правоотношения.
Кроме того, в адрес апелляционного суда поступило ходатайство об истребовании доказательств от ООО "СМК Партнер". В своем ходатайстве заявитель просит истребовать у Администрации города Новоалтайска следующие документы: положительное заключение проектной документации; разрешение на ввод объекта в эксплуатацию; заявление застройщика на ввод объекта на эксплуатацию; акт о приемке законченного строительства объекта; свидетельство о соответствии построенного объекта требованиях технических регламентов; акты на скрытые работы, а так переписку с застройщиком и иные документы в отношении объекта.
Свое заявление ООО "СМК Партнер", мотивирует тем что, данные документы необходимы для проведения экспертизы.
Согласно части 4 статьи 66 АПК РФ, лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства.
Кроме того, Постановлением Президиума Верховного Суда Российской Федерации, Президиумом Совета судей Российской Федерации от 08.04.2020 в связи с угрозой распространения на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (2019-nCoV), в соответствии со статьей 14 Федерального закона от 21.12.1994 N 68-ФЗ "О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера", а также в целях обеспечения соблюдения положений Федерального закона от 30.03.1999 N 52- ФЗ "О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения", постановлений Главного государственного санитарного врача Российской Федерации от 24.01.2020 N 2 "О дополнительных мероприятиях по недопущению завоза и распространения новой коронавирусной инфекции, вызванной 2019-nCoV", от 02.03.2020 N 5 "О дополнительных мерах по снижению рисков завоза и распространения новой коронавирусной инфекции (2019-nCoV)", на основании пункта 8 части 1 статьи 7 Федерального конституционного закона от 05.02.2014 N 3-ФКЗ "О Верховном Суде Российской Федерации" и статьи 12 Регламента Совета судей Российской Федерации, Президиум Верховного Суда Российской Федерации и Президиум Совета судей Российской Федерации постановлено приостановить личный прием граждан в судах и рекомендовать подавать документы только через электронные интернет-приемные судов или по почте России; рассматривать только категории дел безотлагательного характера (об избрании, продлении, отмене или изменении меры пресечения, о защите интересов несовершеннолетнего или лица, признанного в установленном порядке недееспособным, в случае отказа законного представителя от медицинского вмешательства, необходимого для спасения жизни, и другие), а также в порядке приказного, упрощенного производства. Срок действия указанного постановления установлен в период с 08.04.2020 по 30.04.2020 включительно.
Учитывая изложенное, рассмотрение апелляционной жалобы не представляется возможным.
Согласно части 5 статьи 158 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает, что оно не может быть рассмотрено в данном судебном заседании, в том числе вследствие неявки кого-либо из лиц, участвующих в деле, других участников арбитражного процесса, в случае возникновения технических неполадок при использовании технических средств ведения судебного заседания, в том числе систем видеоконференц-связи, а также при удовлетворении ходатайства стороны об отложении судебного разбирательства в связи с необходимостью представления ею дополнительных доказательств, при совершении иных процессуальных действий.
При указанных обстоятельствах арбитражный суд приходит к выводу о необходимости отложения судебного заседания.
Руководствуясь статьями 158, 257, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд
ОПРЕДЕЛИЛ:
отложить судебное заседание по апелляционной жалобе общества с ограниченной ответственностью "Партнер-Развитие" (N 07АП-11380/2017(13)) на определение от 07.05.2019 Арбитражного суда Алтайского края по делу N А03-19064/2016 (судья Фоменко Е.И.) о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "Строительномонтажная компания" (ОГРН 1112225011524, ИНН 2225124584; 656056, Алтайский край, г. 9 Барнаул, пр. Комсомольский, д. 28, корп. А) по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Партнер-Развитие" о включении в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Строительно-монтажная компания" требования в размере 96 668 000 руб., с привлечением к участию в обособленном споре в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, общества с ограниченной ответственностью "СМУ-9" (ОГРН 1097746538702, ИНН 7717658460), конкурсного управляющего ООО "СМУ-9", товарищества собственников недвижимости "Облака" (ОГРН 1152208000053, ИНН 2208032816), - на 19.05.2020 в 16 часов 50 минут в помещении суда (634050, г.Томск, ул.Набережная р.Ушайки, 24), зал судебных заседаний N 2, кабинет 704, этаж 7, факс суда - (3822) 611-222.
Лицам участвующим в деле, исполнить определение Седьмого арбитражного апелляционного суда от 25.03.2020, в части предоставления дополнительных доказательств.
Лицам, участвующим в деле, заблаговременно до начала судебного заседания, представить документально обоснованные отзывы и пояснения по существу апелляционной жалобы, указать, доказательства в подтверждение доводов и возражений.
Апелляционный ссуд разъясняет, что в случае невозможности представить доказательства в том числе в установленный судом срок, лицо от которого истребуются доказательства обязано известить об этом арбитражный суд с указанием причин по которым не возможно представить истребуемые документы в пятидневный срок со дня получения определения об истребовании доказательств. В случае неисполнения обязанности представить истребуемое судом доказательство по неуважительным причинам либо неизвещение суда о невозможности представить доказательства вообще или в установленный срок, на лицо, допустившее указанные нарушения, арбитражным судом налагается штраф в порядке и размерах, которые установлены в главе 11 АПК РФ.
Апелляционный суд разъясняет, что в соответствии со ст. 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.
Документы в арбитражный суд представляются в письменной форме на бумажных носителях или в электронной форме через систему "Мой Арбитр": http://my.arbitr.ru.
Информацию о движении дела можно получить на официальном сайте суда: http://7aas.arbitr.ru.
Председательствующий О.А. Иванов
Судьи Е.В. Кудряшева
А.В. Назаров
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка