Дата принятия: 22 января 2020г.
Номер документа: 06АП-8005/2019, А73-15253/2019
ШЕСТОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 22 января 2020 года Дело N А73-15253/2019
Резолютивная часть постановления объявлена 15 января 2020 года.
Полный текст постановления изготовлен 22 января 2020 года.
Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Вертопраховой Е.В.
судей Тищенко А.П., Харьковской Е.Г.
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Кильдюшевской Д.А.
при участии в заседании:
от общества с ограниченной ответственностью "Бункер-Порт": Видов И.А., представитель по доверенности от 07.09.2018 (сроком на 5 лет);
от Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю: Кочуев А.В., представитель по доверенности от 25.09.2019 N 3/9639 (сроком на 3 года);
от общества с ограниченной ответственностью "Компания Ремсталь": представитель не явился;
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю
на решение от 06.11.2019
по делу N А73-15253/2019
Арбитражного суда Хабаровского края
по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Бункер-Порт" (ОГРН 1072709003498, ИНН 2704012599)
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ОГРН 1022700921022, ИНН 2721023142)
о признании незаконными и отмене решения от 16.05.2019 N 6 и предписания от 16.05.2019 N 8 по делу N 3-1/42,
третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "Компания Ремсталь"
УСТАНОВИЛ:
общество с ограниченной ответственностью "Бункер-Порт" (далее - заявитель, ООО "Бункер-Порт", общество) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - Хабаровское УФАС России, антимонопольный орган) о признании незаконными и отмене решения от 16.05.2019 N 6 и предписания от 16.05.2019 N 8 по делу N 3-1/42.
К участию в деле качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требования на предмет спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Компания Ремсталь" (далее - ООО "Компания Ремсталь", третье лицо).
Решением суда от 06.11.2019 требования общества удовлетворены - оспариваемые решение и предписание антимонопольного органа признаны недействительными, также с Хабаровского УФАС России в пользу ООО "Бункер-Порт" взысканы судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 3 000руб.
Суд установил, что на момент обращения ООО "Компания Ремсталь" с письмом к заявителю в соответствии с увеличением суточной нормы вагонов (с 6 до 24), действовал договор оказания услуг по предоставлению железнодорожного подъездного пути от 15.07.2015, условия которого содержат принятие на себя обязательств заявителем обеспечить пропуск вагонов контрагента в необходимых ему объемах, с учетом возможности пропуска общего количества вагонов, заявленных к пропуску по объекту; из письма заявителя от 15.02.2019 N 37 не следует, что общество ограничивало количество вагонов для грузовых операций.
Не согласившись с принятым судебным актом, антимонопольный орган обратился Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.
Заявитель жалобы утверждает следующее: нарушением ООО "Бункер-Порт" части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-Ф3 "О защите конкуренции" Хабаровское УФАС России признано направление письма от 15.02.2018 N 37, которым ООО "Бункер-Порт" отказало в согласовании увеличения суточной нормы поставки вагонов на путь необщего пользования в адрес ООО "Компания Ремсталь" до 24 вагонов; вывод суда об отсутствии у ООО "Бункер-Порт" возможности влиять на количество вагонов, ежесуточно подаваемых ОАО "РЖД" в адрес ООО "Компания Ремсталь", сделан на основании отдельных случаев, когда сложившаяся на железнодорожной станции Советская Гавань-город и примыкающих к ней железнодорожных путях необщего пользования ситуация позволила ОАО "Российские железные дороги" поставить в адрес ООО "Компания Ремсталь" вагоны в количестве, превышающим установленное заключённым между ними договором; суд не исследовал, действительно ли у ООО "Бункер-Порт" независимо от каких-либо обстоятельств всегда отсутствует возможность влиять на количество вагонов, ежесуточно подаваемых ОАО "Российские железные дороги" в адрес ООО "Компания Ремсталь", или при наступлении определённых обстоятельств именно ООО "Бункер-Порт" будет определять количество вагонов, ежесуточно подаваемых в адрес ООО "Компания Ремсталь" или иных владельцев железнодорожных путей необщего пользования, примыкающих к железнодорожному пути необщего пользования ООО "Бункер-Порт"; при рассмотрении дела суд неполно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела, и принял решение с нарушением норм процессуального и материального права.
В представленном в суд отзыве на апелляционную жалобу ООО "Бункер-Порт" доводы такой жалобы отклонил, просит отказать в ее удовлетворении.
В представленном в суд отзыве на апелляционную жалобу третье лицо не согласно с доводами апелляционной жалобы, просит оставить ее без удовлетворения, решение суда - без изменения.
Представитель третьего лица, извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явился.
Суд рассматривает апелляционную жалобу в отсутствие представителя третьего лица, в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).
В судебном заседании представитель антимонопольного органа поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме, в обоснование которых огласил жалобу, просил решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.
Представитель общества отклонил доводы апелляционной жалобы как несостоятельные по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Заслушав представителей лиц, участвующих в деле, изучив материалы дела, проверив обоснованность доводов жалобы и отзывов на нее, Шестой арбитражный апелляционный суд установил следующее.
Как видно из материалов дела, в Хабаровское УФАС России 21.02.2018 поступило заявление ООО "Компания Ремсталь" на действия ООО "Бункер- Порт", выразившиеся в отказе в увеличении объёма подаваемых вагонов в адрес ООО "Компания Ремсталь" по принадлежащему на праве договора аренды недвижимого и движимого имущества ООО "Бункер-Порт" железнодорожному пути необщего пользования, посредством направления в адрес ООО "Компания Ремсталь" письма от 15.02.2018 N 37.
Приказом Хабаровского УФАС России от 25.07.2018 N 365 возбуждено дело N 3-1/42 по признакам нарушения ООО "Бункер-Порт" части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции, Закон N 135-ФЗ).
По результатам проверки деятельности Общества антимонопольный орган пришел к выводу, что ООО "Бункер-Порт" занимает доминирующее положение на рынке по оказанию услуг по предоставлению подъездного железнодорожного пути необщего пользования, принадлежащего ООО "Бункер-Порт" на праве аренды, который позволяет осуществлять железнодорожные грузовые перевозки в целях транспортировки грузов по железной дороге от пути необщего пользования, принадлежащего ООО "Компания Ремсталь", до железнодорожной станции Советская Гавань - Город Дальневосточной железной дороги. Направление Обществом в адрес ООО "Компания Ремсталь" письма от 15.02.2018 N 37, которым ООО "Бункер- Порт" отказало в согласовании увеличения суточной нормы поставки вагонов на путь необщего пользования ООО "Компания Ремсталь" до 24 вагонов, без проведения анализа сложившейся ситуации, без выяснения всех обстоятельств может привести к последствиям в виде ущемления интересов ООО "Компания Ремсталь" в сфере предпринимательской деятельности, к ограничению конкуренции путём создания обстоятельств, создающих возможность для хозяйствующего субъекта в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке, создаёт неопределённость для ООО "Компания Ремсталь" как участника гражданского оборота при осуществлении предпринимательской деятельности и нарушает принцип стабильности в осуществлении гражданских прав, что противоречит требованиям части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, содержащий запретительные нормы для хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на товарном рынке, создание дискриминационных условий.
В связи с этим, антимонопольным органом вынесено решение от 16.05.2019 N 6, согласно которому ООО "Бункер-Порт" признано нарушившим часть 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции в части совершения действий по направлению в адрес ООО "Компания Ремсталь" письма от 15.02.2018 N 37, которым ООО "Бункер-Порт" отказало в согласовании увеличения суточной нормы поставки вагонов на путь необщего пользования в адрес ООО "Компания Ремсталь" до 24 вагонов.
Обществу выдано предписание от 06.05.2019 N 8 с указанием прекратить нарушение части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, с целью чего отозвать письмо от 15.02.2018 N 37.
Не согласившись с вынесенными решением и предписанием, полагая их не соответствующими закону и нарушающими права и законные интересы общества в сфере экономической деятельности, ООО "Бункер-Порт" обратилось в суд с рассматриваемым заявлением.
В обоснование требований заявителем приведены следующие доводы: направление письма от 15.02.0018 N 37 обусловлено предшествующим совещанием у заместителя начальника Дальневосточной железной дороги от 17.01.2018, на котором установлено отсутствие возможности увеличения количества подачи вагонов на пути ООО "Компания Ремсталь" без исполнения ряда мероприятий; факт отсутствия технической возможности увеличения количества поставляемых на пути ООО "Компания Ремсталь" вагонов до 24 в сути установлен комиссией Хабаровского УФАС России при рассмотрении дела; комиссией не дана оценка тому, что заявитель не является лицом, в существующей ситуации хоть каким-либо образом влияющим на количество поставляемых на пути вагонов; договор от 15.07.2017 N 07/06/2017 на оказание услуг по предоставлению железнодорожного подъездного пути для прогона вагонов не содержит ограничения количества прогоняемых вагонов; письмо от 15.02.2018 N 37 не порождало никаких правовых последствий и не могло привести к последствиям в виде ущемления интересов ООО "Компания Ремсталь" в сфере предпринимательской деятельности; возможное возникновение в результате получения указанного письма некой неопределенности у ООО "Компания Ремсталь", как участника гражданского оборота, на которую указывает комиссия антимонопольного органа, само по себе не является ограничением конкуренции по смыслу части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, и не могло возникнуть ввиду того, что ООО "Компания Ремсталь", как участник гражданского оборота, в своей деятельности должно руководствоваться условиями заключенных договоров.
Возражения антимонопольного органа сводятся к законности и обоснованности принятого решения по основаниям в нём изложенным.
В соответствии с частью 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей, в том числе создание дискриминационных условий и создание препятствий доступу на товарный рынок или выходу из товарного рынка другим хозяйствующим субъектам (пункты 8 и 9).
В то же время Закон о конкуренции наделяет соответствующий хозяйствующий субъект правом представить доказательства того, что его действия (бездействие), указанные в части 1 статьи 10 Закона (за исключением действий, указанных в пунктах 1, 2, 3, 5, 6, 7 и 10 части 1 названной статьи), могут быть признаны допустимыми в соответствии с требованиями части 1 статьи 13 Закона (часть 2 статьи 10 Закона). В статье 13 Закона определены условия допустимости действий (бездействия), соглашений, согласованных действий, сделок, иных действий.
Не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление правом в иных формах. Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке. В случаях, когда закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно, разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагаются (пункты 1 и 3 статьи 10 Гражданского кодекса Российской Федерации).
В соответствии с пунктом 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.08 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства" (далее - постановление Пленума ВАС РФ N 30) в отношении действий (бездействия), прямо поименованных в части 1 статьи 10 Закона, наличие или угроза наступления соответствующих последствий (недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц) предполагается и не требует доказывания антимонопольным органом. Однако, оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения части 2 статьи 10 и части 1 статьи 13 Закона и определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.
Таким образом, системный анализ приведенных нормативных положений и официального толкования позволяет признать, что сфера применения Закона о конкуренции ограничена определенным кругом общественных отношений. Нарушением же антимонопольного законодательства являются не любые действия хозяйствующего субъекта, занимающего доминирующее положение на товарном рынке, а только те, которые направлены на сохранение или укрепление своего положения на соответствующем товарном рынке с использованием запрещенных методов, наносящих ущерб конкурентам и (или) иным лицам.
Согласно части 1 статьи 39 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган в пределах своих полномочий возбуждает и рассматривает дела о нарушении антимонопольного законодательства, принимает по результатам их рассмотрения решения и выдает предписания.
Одним из оснований для возбуждения антимонопольным органом дела о нарушении антимонопольного законодательства является заявление юридического или физического лица, указывающее на признаки нарушения антимонопольного законодательства (пункт 2 части 2 статьи 39 Закона о защите конкуренции).
Отсутствие признаков нарушения антимонопольного законодательства в соответствии с пунктом 2 части 9 статьи 44 Закона о защите конкуренции является основанием для принятия антимонопольным органом решения об отказе в возбуждении дела.
Судом по материалам дела установлено, что в рассматриваемом случае комиссия Хабаровского УФАС России расценила направление ООО "Бункер-Порт" в адрес ООО "Компания Ремсталь" письма от 15.02.2018 N 38, нарушающим часть 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.
При этом антимонопольный орган исходил только из того, что ООО "Бункер-порт" отказало в согласовании увеличения суточной нормы поставки вагонов на путь необщего пользования ООО "Компания Ремсталь" до 24 вагонов, без проведения анализа сложившейся ситуации, без выяснения всех обстоятельств, что может привести к правовой неопределённости и ущемлению интересов ООО "Компания Ремсталь" в сфере предпринимательской деятельности.
Так, Хабаровским УФАС России при рассмотрении материалов дела N 3-1/42 установлены следующие обстоятельства.
ООО "Компания Ремсталь" осуществляет основной и единственный вид своей деятельности - оказание услуг по перевалке и хранению грузов на принадлежащем на праве собственности гидротехническом сооружении, расположенном по адресу: Хабаровский край, г. Советская Гавань, причал 3-го грузового района в бухте Эгге, и имеющим подъездные пути необщего пользования со стрелки N7 до упора длиной 140 метров к данному гидротехническому сооружению.
15 июля 2017 года между ООО "Компания Ремсталь" и ООО "Бункер- Порт" заключен Договор N 07/06/2017 оказания услуг по предоставлению железнодорожного подъездного пути для прогона вагонов (далее - Договор прогона вагонов). 31 декабря 2017 года заключено дополнительное соглашение к Договору прогона вагонов о продлении срока действия данного договора.
Письмом от 17 января 2018 года NВ 1701/18-1 ООО "Компания Ремсталь" просит ООО "Бункер-Порт" дать согласие на увеличение объёма подаваемых вагонов на путь необщего пользования ООО "Компания Ремсталь" до 50 000 тонн в месяц (24 ваг/сутки), гарантируя своевременную оплату предоставленных услуг на основании пункта 3.2. Договора прогона вагонов.
ООО "Бункер-Порт" в адрес ООО "Компания Ремсталь" направлено письмо от 15.02.2018 N 37 в котором указало: "при сегодняшних возможностях обработки грузов станцией "Советская Гавань-Город", и во избежание рисков ущемления собственного объёма перевалки грузов железнодорожным транспортом, ООО "Бункер-Порт" вынуждено отказать в согласовании увеличения суточной нормы поставки вагонов в Ваш адрес".
16.02.2018 ООО "Компания Ремсталь" письмом N В1702/18-2 повторно попросило ООО "Бункер-Порт" дать рассмотреть вопрос о согласовании увеличения объема подаваемых вагонов на путь необщего пользования ООО "Компания Ремсталь".
Ответ на указанное письмо ООО "Бункер-Порт" не давало.
Проанализировав представленные ООО "Бункер-Порт", ООО "Компания Ремсталь" и ОАО "РЖД" документы, антимонопольный орган установил, что по информации ОАО "Российские железные дороги" железнодорожная станция Советская Гавань-Город Дальневосточной железной дороги является тупиковой и имеет путевое развитие, состоящее из трёх приёмоотправочных путей общей вместимостью 96 вагонов. Перерабатывающая способность железнодорожного пути необщего пользования ООО "Компания Ремсталь" установлена в размере 6 вагонов в сутки. Данная величина определена в договоре с учётом технологии работы железнодорожной станции примыкания Советская Гавань-Город, поскольку в соответствии со статьёй 58 Устава железнодорожного транспорта договоры на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования и договоры на подачу и уборку вагонов должны учитывать технологию функционирования железнодорожной станции, к которой примыкает железнодорожный путь необщего пользования и технологию функционирования железнодорожного пути необщего пользования.
В договорах на эксплуатацию железнодорожных путей необщего пользования, примыкающих к железнодорожной станции Советская Гавань- Город, указана максимальная длина разовой подачи на путь, количество подаваемых вагонов в сутки определяется местными условиями работы железнодорожной станции примыкания.
В связи с неблагоприятным продольным профилем железнодорожной станции Советская Гавань-Город весовая норма и длина подачи вагонов на железнодорожные пути необщего пользования, примыкающие к данной железнодорожной станции, ограничены тяговыми расчётами. Весовая норма составляет 550 тонн и длина подачи 6 условных вагонов.
Подача вагонов под фронт проведения грузовых операций железнодорожного пути необщего пользования ООО "Компания Ремсталь" осуществляется в следующем порядке: следование маневрового состава производится локомотивом вперёд установленной весовой нормой 550 тонн не более 6 вагонов на выставочный путь N1а, принадлежащий ООО "Бункер- Порт", закрепление и обгон - через путь N1, принадлежащий ООО "Терминал Совгавань".
Данная технология возможна при условии, если выставочный путь N1а, принадлежащий ООО "Бункер-Порт", свободен. И также свободен путь N1, принадлежащий ООО "Терминал Совгавань", который является одновременно грузовым фронтом проведения грузовых операций и ходовым.
Путь N1, принадлежащий ООО "Терминал Совгавань", является единственным, предназначенным для обгона локомотива перевозчика, который осуществляет подачу вагонов в адрес грузополучателей: ООО "Бункер-Порт", АО "ННК-Гаваньбункер", ООО "Компания Ремсталь" и постановку на грузовой фронт N2 ООО "Терминал Совгавань".
Согласно представленным ОАО "Российские железные дороги" сведениям, перерабатывающая способность железнодорожного пути необщего пользования ООО "Компания Ремсталь" 24 вагона в сутки, указанная в Акте обследования пути, является максимально возможной и определена на основании технических возможностей выполнения грузовых операций на этом пути. Загрузка железнодорожного пути необщего пользования ООО "Бункер- Порт" и примыкающих к нему железнодорожных путей необщего пользования иных владельцев при определении максимальной перерабатывающей возможности железнодорожного пути необщего пользования ООО "Компания Ремсталь" не учитывалась.
По информации ОАО "Российские железные дороги" для обеспечения перерабатывающей способности железнодорожного подъездного пути ООО "Компания Ремсталь" в размере 24 вагонов в сутки необходимо выполнение Технических условий на проектирование примыкания железнодорожного пути необщего пользования транспортно-перегрузочного комплекса по перевалке навалочных, генеральных и наливных грузов ООО "Компания Ремсталь" к железнодорожным путям необщего пользования на железнодорожной станции Советская Гавань-Город Дальневосточной железной дороги от 22 марта 2017 года N исх. 5074. Суточные план-графики работы железнодорожной станции Советская Гавань-Город, являются проектами, то есть возможными вариантами технологии работы железнодорожной станции Советская Гавань-Город в заданных условиях (выполнение норм на проведение грузовых операций, занятость выставочного пути ООО "Терминал Совгавань" (обгонный путь) вагонами, прибывшими в адрес контрагентов, осуществляющих свою деятельность на примыкающих к данному пути путях необщего пользования, количество прибывших вагонов).
22 января 2017 года заместитель начальника Дальневосточной железной дороги (по территориальному управлению) В. В. Липский провёл совещание по вопросу рассмотрения возможности увеличения перерабатывающей способности железнодорожного пути необщего пользования ООО "Компания Ремсталь". Руководством ООО "Компания Ремсталь" представлены план- графики работы железнодорожной станции Советская Гавань-Город с учётом работы станции в круглосуточном режиме для увеличения перерабатывающей способности железнодорожного пути необщего пользования ООО "Компания Ремсталь" до 48 вагонов в сутки. По результатам данного совещания составлен Протокол от 22.01.2017.
Как следует из Протокола от 22.01.2017 предлагаемое ООО "Компания Ремсталь" изменение технологии не позволит обеспечить перерабатывающую способность без развития инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования. По состоянию на дату совещания отсутствует свободная пропускная способность Ванинского направления, участок Ванипо (парк Токи) Советская Гавань-Город не входит в планы развития ОАО "Российские железные дороги".
08 декабря 2017 года состоялось совещание у начальника Дальневосточной железной дороги Н.В.Маклыгина по вопросу рассмотрения обращения генерального директора ООО "Компания Ремсталь" Бадтрутдинова P.P. об увеличении перерабатывающей способности железнодорожного пути необщего пользования. По результатам данного совещания составлен Протокол от 08.12.2017.
Согласно пункту 2 Протокола от 08.12.2017 принята к сведению информация ООО "Компания Ремсталь" о возможности обеспечения выгрузки на железнодорожном пути необщего пользования ООО "Компания Ремсталь" в объёмах, превышающих установленные договором на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования. В этом же пункте Протокола от 08.12.2017 отмечено, что такая возможность может быть реализована только при наличии резервов пропускной способности железнодорожной станции Советская Гавань-Город, тогда как существующее развитие данной железнодорожной станции, а также ограничение по размеру одновременной подачи вагонов на железнодорожный путь необщего пользования (6 гружённых вагонов) не позволяют обеспечить увеличение объемов переработки. Среднесуточная суммарная выгрузка всех железнодорожных путей необщего пользования, примыкающих к железнодорожной станции Советская Гавань-Город, составила 22 вагона, что ниже суточной нормы выгрузки 55 вагонов, установленной в договорах на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования.
Также пунктом 2 Протокола от 08.12.2017 отмечено, что в период с 2015 по 2017 годы с целью увеличения объёмов переработки грузов на железнодорожном пути необщего пользования ООО "Компания Ремсталь" ОАО "Российские железные дороги" по запросам ООО "Компания Ремсталь" выданы следующие технические условия на строительство и примыкание железнодорожного пути необщего пользования: от 27 марта 2015 года N 3683/ДВОСТ на перевозки строительных грузов (до 2016 года) в объёме 120 тыс. тонн в год и морепродуктов (с 2016 года) в объёме 120 тыс. тонн в год; от 22 марта 2017 года N исх5074 на перевозку широкой номенклатуры грузов с поэтапным увеличением объёмов перевозок с 2 до 10 миллионов тонн в год.
Вышеуказанными техническими условиями предусмотрено выполнение определённых мероприятий по развитию инфраструктуры общего пользования.
Учитывая, что предусмотренные техническими условиями мероприятия не выполнены, возможность увеличения объёмов грузопереработки на железнодорожной станции Советская Гавань-Город без развития инфраструктуры общего пользования отсутствует.
Разделом 4 Технических условий от 22.03.2017 "Развитие железнодорожной инфраструктуры общего пользования станции Советская Гавань-Город, необходимое для обработки вагонопотока ООО "Компания Ремсталь" предусмотрено строительство дополнительных приёмо-отправочных путей длиной не менее 1050 метров, вытяжного пути с полезной длиной не менее 500 метров.
В соответствии с пунктом 6.1 Технических условий от 22.03.2017 проектирование выполнить по двум отдельным объектам: строительство железнодорожной инфраструктуры необщего пользования ООО "Компания Ремсталь", включающее в себя мероприятия раздела 5 настоящих технических условий; реконструкция железнодорожной инфраструктуры общего пользования станции Советская Гавань-Город Дальневосточной железной дороги, включающее в себя мероприятия раздела 4 настоящих технических условий.
На основании пункта 6.2 Технических условий от 22.03.2017 05 декабря 2017 года согласовано с ОАО "Российские железные дороги" и утверждено руководителем ООО "Компания Ремсталь" Задание на проектирование "Развитие железнодорожной инфраструктуры общего пользования железнодорожной станции Советская Гавань-Город Дальневосточной железной дороги, необходимое для обеспечения обработки вагонопотока ООО "Компания Ремсталь".
ООО "Компания Ремсталь" 28 августа 2017 года обратилось в ОАО "Российские железные дороги" о внесении изменений в технические условия от 22 марта 2017 года N 5074, предполагающие разделение первого пускового комплекса на два этапа и согласование объёмов перевозок до 1 миллиона тонн в год без производства работ по модернизации инфраструктуры общего пользования.
Письмом от 11 октября 2017 года N 18794 ОАО "Российские железные дороги" проинформировало ООО "Компания Ремсталь" о необходимости оставить выданные технические условия без изменений, в связи с тем, что при принятии предложенных изменений не будет реализован основной принцип взаимодействия при условии увеличения объёмов перевозок - перевозка грузов маршрутами, длина и вес которых должен соответствовать установленным графиком движения поездов нормам с учётом типа локомотива, без переработки маршрутов в парке Токи железнодорожной станции Ванино. Предлагаемое ООО "Компания Ремсталь" изменение технологии взаимодействия не позволит обеспечить заявленный грузооборот без развития инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования.
Пунктом 3 Протокола от 08.12.2017 признано нецелесообразным увеличение перерабатывающей способности железнодорожного пути необщего пользования ООО "Компания Ремсталь" без реализации мероприятий по модернизации инфраструктуры общего пользования железнодорожной станции Советская Гавань-Город.
17 января 2018 года заместитель начальника Дальневосточной железной дороги (по территориальному управлению) В. В. Липский провёл очередное совещание по вопросу рассмотрения возможности увеличения перерабатывающей способности железнодорожного пути необщего пользования ООО "Компания Ремсталь". По результатам данного совещания составлен Протокол от 17.01.2018.
Как следует из Протокола от 17.01.2018 перерабатывающая способность железнодорожного пути необщего пользования ООО "Компания Ремсталь" установлена согласно заключённого договора на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования ООО "Компания Ремсталь" от 10.01.2017 N 684 в размере 6-ти вагонов по выгрузке угля в сутки. Данная величина определена с учётом пропускной способности участка Комсомольск-на-Амуре Ванино, а также технологических особенностей производства маневровой работы по подаче и уборке вагонов на станции Советская Гавань-Город.
Как следует из Протокола от 17.01.2018 Дальневосточная железная дорога, согласно анализа работы станции Советская Гавань-Город и примыкающих к ней путей необщего пользования, готова рассмотреть вопрос увеличения перерабатывающей способности железнодорожного пути необщего пользования ООО "Компания Ремсталь" до 18 вагонов в сутки при условии заключения договора на пользование локомотивом АО "ННК-Гаваньбункер", а также строительства обгонного пути на ООО "Бункер-Порт".
Кроме того, ОАО "Российские железные дороги" пояснило, что подача на железнодорожный путь необщего пользования ООО "Компания Ремсталь", примыкающий к железнодорожному пути необщего пользования ООО "Бункер-Порт", в количестве 24 вагонов в сутки возможна только после реализации Технических условий от 22.03.2017, которыми, в том числе, предусмотрена реконструкция инфраструктуры железнодорожной станции Советская Гавань-Город Дальневосточной железной дороги (стр. 22 оспариваемого решения).
Согласно пояснению ОАО "Российские железные дороги" в случае, если одновременно на железнодорожную станцию Советская Гавань-Город поступят вагоны в адрес всех владельцев железнодорожных путей необщего пользования (контрагентов), примыкающих к железнодорожному пути необщего пользования ООО "Бункер-Порт", в количестве, предусмотренном договорами на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования, заключенными с соответствующими контрагентами (владельцами), подача вагонов на железнодорожный путь необщего пользования ООО "Компания Ремсталь" в количестве, превышающем 6 вагонов в сутки, будет невозможна по причине технологических возможностей работы железнодорожной станции Советская Гавань-Город Дальневосточной железной дороги и технологии подачи вагонов на вышеуказанные железнодорожные пути необщего пользования.
При этом Хабаровским УФАС России отклонены доводы ООО "Компания Ремсталь" о возможности в сложившихся условиях подачи на железнодорожный путь необщего пользования ООО "Компания Ремсталь", примыкающий к железнодорожному пути необщего пользования ООО "Бункер-Порт", 24 вагонов в сутки без выполнения каких-либо мероприятий, связанных с реконструкцией или строительством объектов железнодорожной инфраструктуры на железнодорожной станции Советская Гавань-Город и железнодорожных путях необщего пользования, примыкающих к этой станции (при условии сохранения сложившейся ситуации с подачей вагонов в адрес ООО "Бункер-Порт" и иных владельцев железнодорожных путей необщего пользования, примыкающих к железнодорожному пути необщего пользования ООО "Бункер-Порт").
В основу расчётов ООО "Компания Ремсталь" взяты данные о фактических показателях поставки вагонов в последнее время в адрес ООО "Бункер-Порт" и иных владельцев железнодорожных путей необщего пользования, примыкающих к железнодорожному пути необщего пользования ООО "Бункер-Порт", в результате чего, по мнению ООО "Компания Ремсталь", резерв подачи вагонов на железнодорожный путь необщего пользования ООО "Бункер-Порт" и железнодорожные пути необщего пользования иных владельцев, примыкающих к железнодорожному пути необщего пользования ООО "Бункер-Порт", составляет 37 вагонов в сутки. В качестве подтверждения своего довода ООО "Компания Ремсталь" указывает на поставку в отдельные сутки 2017 - 2018 гг. в адрес ООО "Компания Ремсталь" до 24 вагонов в сутки, а также, что вагоны подавались в существующих условиях, без строительства обгонного пути на железнодорожном пути необщего пользования ООО "Бункер-Порт" и без реконструкции железнодорожной станции Советская Гавань-Город Дальневосточной железной дороги.
По мнению антимонопольного органа ООО "Компания Ремсталь" не учтено, что подача в адрес ООО "Компания Ремсталь" до 24 вагонов в отдельные сутки 2017 - 2018 гг. стала возможной в связи с минимальным количеством или с отсутствием вагонов, поставляемых в адрес иных владельцев железнодорожных путей необщего пользования, примыкающих к железнодорожному пути необщего пользования ООО "Бункер-Порт". В случае подачи в адрес ООО "Бункер-Порт" и всех иных владельцев железнодорожных путей необщего пользования, примыкающих к железнодорожному пути необщего пользования ООО "Бункер-Порт", вагонов в количестве, установленном исходя из пропускной возможности железнодорожной станции Советская Гавань-Город (55 вагонов в сутки) невозможно будет обеспечить в существующих условиях подачу в адрес ООО "Компания Ремсталь" 24 вагонов в сутки. То есть подача в адрес ООО "Компания Ремсталь" 24 вагонов в сутки в настоящее время возможна в случае наступления определённых обстоятельств (меньшее количество вагонов относительно количества вагонов, согласованных иными владельцами железнодорожных путей необщего пользования в рамках договорных отношений с ОАО "Российские железные дороги" и согласованных также ООО "Бункер-Порт", или отсутствие вагонов для подачи в адрес ООО "Бункер-Порт" и иных владельцев железнодорожных путей необщего пользования, примыкающих к железнодорожному пути необщего пользования ООО "Бункер-Порт", отсутствие вагонов на железнодорожном пути необщего пользования ООО "Терминал Совгавань").
Данное мнение Комиссии подтверждается пояснениями ОАО "Российские железные дороги" из которых следует, что подача вагонов на железнодорожный путь необщего пользования ООО "Компания Ремсталь" в отдельные сутки 2017 - 2018 гг. в количестве, большем, чем предусмотрено договором на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования (6 вагонов в сутки), в том числе 24 вагона в сутки осуществлялась по причине отсутствия в эти сутки вагонов поставляемых в адрес ООО "Бункер-Порт" и иных владельцев железнодорожных путей необщего пользования, примыкающих к железнодорожному пути необщего пользования ООО "Бункер-Порт" (стр. 23 оспариваемого решения).
Также ОАО "Российские железные дороги" при рассмотрении дела антимонопольным органом сообщило, что подача на железнодорожный путь необщего пользования ООО "Компания Ремсталь", примыкающий к железнодорожному пути необщего пользования ООО "Бункер-порт", 12 вагонов в сутки является в настоящее время максимально возможной при условии, если железнодорожная станция Советская Гавань-Город перейдёт на круглосуточный режим работы.
В результате анализа представленных ОАО "Российские железные дороги" документов и информации Хабаровским УФАС России установлено, что увеличение количества вагонов, подаваемых на железнодорожный путь необщего пользования ООО "Компания Ремсталь", примыкающий к железнодорожному пути необщего пользования ООО "Бункер-Порт", при условии подачи вагонов в адрес ООО "Бункер-Порт" и иных владельцев железнодорожных путей необщего пользования, примыкающих к железнодорожному пути необщего пользования ООО "Бункер-Порт", в количестве, сложившемся в 2017 - 2018 гг., невозможно без строительства обгонного пути на железнодорожном пути необщего пользования ООО "Бункер-Порт", без выполнения мероприятий, предусмотренных Техническими условиями от 22.03.2017, по реконструкции железнодорожной инфраструктуры общего пользования железнодорожной станции Советская Гавань-Город Дальневосточной железной дороги, без изменения режима работы железнодорожной станции Советская Гавань-Город Дальневосточной железной дороги.
Таким образом, в ходе рассмотрения дела Хабаровским УФАС России установлено отсутствие технической возможности увеличения количества вагонов, подаваемых на железнодорожный путь необщего пользования ООО "Компания Ремсталь", примыкающий к железнодорожному пути необщего пользования ООО "Бункер-Порт" без выполнения ряда мероприятий, предусмотренных Техническими условиями от 22.03.2017, что следует из оспариваемого решения.
Указанные обстоятельства не оспорены лицами, участвующими в деле; доказательства, опровергающие приведенные выводы антимонопольного органа в материалы дела не представлены.
Вместе с тем, выводы антимонопольного органа о том, что действия ООО "Бункер-Порт" по направлению ООО "Компания Ремсталь" письма от 15.02.2018 N 37 об отказе в увеличении количества вагонов, подаваемых в адрес ООО "Компания Ремсталь" до 24 вагонов в сутки, без проведения анализа сложившейся ситуации, являются нарушением части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, суд признал необоснованными исходя из следующего.
Из материалов дела следует, что между ОАО "РЖД" (Перевозчик) и ООО "Компания Ремсталь" заключен договор на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования от 19.01.2017 N 684, в соответствии с условиями которого Перевозчик осуществляет подачу, расстановку на места погрузки, выгрузки и уборку вагонов с железнодорожного пути необщего пользования принадлежащего ООО "Компания Ремсталь", примыкающего к пути необщего пользования ООО "Бункер-Порт" станции Советская Гавань - Город Дальневосточной железной дороги через стрелку N 7, локомотивом Перевозчика. Указанным договором сторонами согласовано количество вагонов, одновременно подаваемых на железнодорожный путь необщего пользования - не более 6 вагонов (пункт 8 договора).
Также между ООО "Бункер-Порт" (Ветвевладелец) и ООО "Компания Ремсталь" (Контрагент) заключен договор оказания услуг по предоставлению железнодорожного подъездного пути для прогона вагонов от 15.07.2017 N 07/06/2017, в соответствии с условиями которого Ветвевладелец оказывает Контрагенту услуги по предоставлению железнодорожного подъездного пути и пропуску вагонов до мест выгрузки Контрагента на внутризаводской железной дороге (далее - Объект). Срок действия договора продлен дополнительным соглашением от 31.12.2017 N 1 до 31.12.2018.
Согласно пункту 2.1.3 указанного договора Ветвевладелец обязан обеспечить пропуск вагонов Контрагента в необходимых Контрагенту объемах, с учетом возможности пропуска общего количества вагонов, заявленных к пропуску по Объекту.
Таким образом, договор от 15.07.2017 N 07/06/2017 не регламентирует количество подаваемых в адрес ООО "Компания Ремсталь" вагонов в сутки, общий объем вагонов в месяц, а также не устанавливает количество подач вагонов сутки. Напротив, ООО "Бункер-Порт" в рамках указанного договора приняло на себя обязательство по обеспечению пропуска вагонов ООО "Компания Ремсталь" в необходимых Контрагенту объемах.
При этом, исходя из положений договора, заключенного между ОАО "РЖД" и ООО "Компания Ремсталь" на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования, количество подаваемых вагонов определяется Перевозчиком, но не более 6 вагонов.
В соответствии со статьей 60 Федерального закона от 10.01.2003 N 18-ФЗ "Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации" отношения между контрагентом и перевозчиком при обслуживании железнодорожного пути необщего пользования локомотивами, принадлежащими перевозчику, регулируются договором на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования или договором на подачу и уборку вагонов. Указанные договоры могут быть заключены только при согласии владельца железнодорожного пути необщего пользования.
Исходя из положений статьи 60 Устава железнодорожного транспорта, заключение договора между Перевозчиком - ОАО "РЖД" и Контрагентом - ООО "Компания Ремсталь" возможно только при наличии согласия владельца железнодорожного пути необщего пользования. Вместе с тем, Устав железнодорожного транспорта устанавливая обязательное наличие при заключении договора такого договора согласия владельца пути необщего пользования, в рассматриваемом случае ООО "Бункер-Порт", не содержит положений, что давая согласие на "прогон вагонов" владелец пути необщего пользования определяет количество подаваемых владельцу пути необщего пользования вагонов. Такие положения не содержат и договоры, заключенные ООО "Бункер-Порт" с ОАО "РЖД" и ООО "Компания Ремсталь".
На момент обращения ООО "Компания Ремсталь" с письмом от 17.01.2018 N В1701/18-1, действовал договор оказания услуг по предоставлению железнодорожного подъездного пути для прогона вагонов от 15.07.2015 N 07/06/2017, условия которого содержат принятое на себя обязательство ООО "Бункер-Порт" обеспечить пропуск вагонов Контрагента в необходимых Контрагенту объемах, с учетом возможности пропуска общего количества вагонов, заявленных к пропуску по Объекту.
Из приведенного следует, что любое количество вагонов, поданное ОАО "РЖД" в адрес ООО "Компания Ремсталь", с учетом возможности пропуска общего количества вагонов, заявленных к пропуску по Объекту, ООО "Бункер- Порт" обязано пропустить по своим путям необщего пользования.
Кроме того, как установлено антимонопольным органом в ходе рассмотрения дела N 3-1/42, из анализа сведений о фактическим количестве вагонов поданных на железнодорожный путь необщего пользования ООО "Компания Ремсталь" в 2017 - 2018 гг. следует, что в отдельные дни количество вагонов, поданных на железнодорожный путь необщего пользования ООО "Компания Ремсталь", примыкающий к железнодорожному пути необщего пользования ООО "Бункер-Порт", превышало установленное договором на эксплуатацию железнодорожного пути необщего пользования (12 вагонов, 14 вагонов, 18 вагонов, 24 вагона).
Таким образом, количество ежесуточно подаваемых ОАО "РЖД" в адрес ООО "Компания Ремсталь" вагонов определяется перевозчиком и не зависит от волеизъявления ООО "Бункер-Порт", на которое в свою очередь возложена обязанность по "прогону" всех поданных в адрес ООО "Компания Ремсталь" вагонов.
Действительно, как указал антимонопольный орган, положения договоров, заключённых ООО "Бункер-Порт" с ОАО "Российские железные дороги" и ООО "Компания Ремсталь", Устав железнодорожного транспорта, положения иных нормативных правовых актов, регулирующих деятельность по эксплуатации железнодорожных путей необщего пользования, не наделяют ООО "Бункер-Порт" полномочиями ограничивать изменение количества вагонов подаваемых для грузовых операций владельцам железнодорожных путей необщего пользования, примыкающих к железнодорожному пути необщего пользования ООО "Бункер-Порт".
Однако, в рассматриваемом случае из письма ООО "Бункер-Порт" от 15.02.2019 N 37 не следует, что Общество ограничило количество вагонов для грузовых операций, подаваемых на пути необщего пользования ООО "Компания Ремсталь", примыкающих к железнодорожному пути необщего пользования ООО "Бункер-Порт", согласованного в договоре ОАО "РЖД" и ООО "Компания Ремсталь", чем создало для последнего правовую неопределенность.
Кроме того, ни положения Устава железнодорожного транспорта, ни условия приведенных договоров не содержат положений о том, что при заключении договора между контрагентом, в рассматриваемом случае ООО "Компания Ремсталь", и перевозчиком ОАО "РЖД", владелец железнодорожного пути необщего пользования предоставляя такое согласие определяет количество вагонов, поставляемых перевозчиком в адрес получателя, в настоящем случае ООО "Компания Ремсталь".
Следовательно, Хабаровское УФАС России, в установленном частью 5 статьи 200 АПК РФ порядке, не доказало наличие в действиях ООО "Бункер-Порт" нарушения части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, что такие действия общества направлены на укрепление своего положения, совершены с использованием запрещенных методов, нанесли ущерб иным лицам и, соответственно, законность и обоснованности оспариваемого решения, в связи с чем, на основании части 2 статьи 201 АПК РФ заявление общества обоснованно удовлетворено судом первой инстанции.
Поскольку суд пришел к выводу о незаконности оспариваемого решения антимонопольного органа, выданное на его основании предписание от 16.05.2019 N 8 также правомерно признано недействительным.
Доводы заявителя апелляционной жалобы выводы суда первой инстанции не опровергают, а лишь выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены или изменения обжалуемого решения суда.
Арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции, изложенные в обжалуемом решении, сделаны в соответствии со статьей 71 АПК РФ с правильным применением норм материального права.
Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены принятого судебного акта, арбитражным судом апелляционной инстанции не установлено.
При данных обстоятельствах, решение суда первой инстанции является законным и обоснованным, оснований для его отмены или изменения и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.
Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Хабаровского края от 06 ноября 2019 года по делу N А73-15253/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу- без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия, через арбитражный суд первой инстанции.
Председательствующий
Е.В. Вертопрахова
Судьи
А.П. Тищенко
Е.Г. Харьковская
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
