Дата принятия: 04 марта 2020г.
Номер документа: 06АП-470/2020, А73-15105/2019
ШЕСТОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 4 марта 2020 года Дело N А73-15105/2019
Резолютивная часть постановления объявлена 26 февраля 2020 года.
Полный текст постановления изготовлен 04 марта 2020 года.
Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Вертопраховой Е.В.
судей Тищенко А.П., Харьковской Е.Г.
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сушиной Я.Н.
при участии в заседании:
от общества с ограниченной ответственностью "Фолград": Коломейцева Е.В., представитель по доверенности от 19.12.2019 N 27АА 1401996 (сроком на три года);
от Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю: Кочуев А.В., представитель по доверенности от 25.09.2019 N 3/9639 (сроком на три года);
от Николаевского-на-Амуре транспортного прокурора: представитель не явился;
от Краевого государственного унитарного предприятия "Хабаровские авиалинии": представитель не явился;
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Фолград"
на решение от 30.12.2019
по делу N А73-15105/2019
Арбитражного суда Хабаровского края
по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Фолград" (ИНН 2721188514, ОГРН 1112721011215)
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (ОГРН 1022700921022, ИНН 2721023142)
о признании незаконным и отмене решения N 4 по делу N 3-1/72 от 14.05.2019,
об отмене предписания N 6 по делу N 3-1/72 от 14.05.2019,
третьи лица: Николаевский-на-Амуре транспортный прокурор, Краевое государственное унитарное предприятие "Хабаровские авиалинии",
УСТАНОВИЛ:
общество с ограниченной ответственностью "Фолград" (далее - ООО "Фолград", общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю (далее - Хабаровское УФАС России, антимонопольный орган) о признании незаконным и отмене решения Комиссии Хабаровского УФАС России N 4 по делу N 3-1/72 от 14.05.2019, об отмене предписания Комиссии Хабаровского УФАС России N 6 по делу N 3-1/72 от 14.05.2019.
Определением суда от 16.08.2019 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Николаевский-на-Амуре транспортный прокурор, Краевое государственное унитарное предприятие "Хабаровские авиалинии" (далее - КГУП "Хабаровские авиалинии").
Решением суда от 30.12.2019 в удовлетворении требований общества отказано.
Не согласившись с принятым судебным актом, общество обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя.
Заявитель жалобы утверждает следующее: решение суда первой инстанции принято с нарушением норм материального права, неполным выяснением обстоятельств, имеющих значение для дела, что является основанием для отмены решения суда первой инстанции в апелляционном порядке; на момент направления ответа об отсутствии технической возможности (31.01.2017 года), ООО "Фолград" не обладало фактическими данными по остаткам на период февраль-июнь 2017 года, а отталкивалось исходя из плановых показателей загрузки резервуаров; суд неверно произвел расчеты плановых поставок авиатоплива контрагентами общества, неверно определил период начала передачи Авиакомпанией топлива на хранение, в результате чего пришел к ошибочному выводу о наличии свободных объемов и незаконным отказом в приемки топлива в январе 2017 года; подписывая договор 24 января 2017 года при расчётном отсутствии свободных объемов в период с февраля 2017 года по июнь 2017 года, ООО "Фолград" рассчитывало на возможность исполнения взятых на себя обязательств по приемке топлива на хранение в период июль-декабрь 2017 года - в рамках действия договора; что договор подписан между сторонами 24 января 2017 года, а материалы, направленные УФСБ России по Хабаровскому краю на действия ООО "Фолград" поступили в Хабаровский УФАС России 17 февраля 2017 года - менее чем через месяц после заключения договора.
В представленном в суд отзыве, антимонопольный орган просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, жалоб - без удовлетворения.
До начала судебного разбирательства в суд от общества поступило ходатайство о прекращении производства по настоящему делу на основании статьи 220 ГПК РФ, и в связи с имеющимся вступившим в законную силу судебным актом по делу N А73-11281/2019, принятым по аналогичным требованиям ООО "Фолград" к УФАС России по Хабаровскому краю, которые в настоящее время вновь являются предметом рассмотрения по делу N А73-15105/2019.
К ходатайству приложены: решение суда первой инстанции от 30.08.2019 и постановление апелляционной инстанции от 22.11.2019 по делу N А73-11281/2019.
Представители третьих лиц, извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, участия в заседании суда апелляционной инстанции не принимали.
В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), суд рассматривает апелляционную жалобу по делу в отсутствие третьих лиц.
В судебном заседании представитель общества поддержала заявленное ходатайство о прекращении производства по настоящему делу.
Представитель антимонопольного органа в судебном заседании возражал против удовлетворения данного ходатайства.
Рассмотрев ходатайство о прекращении производства по делу, установив, что в настоящем деле предметом спора является решение N 4 от 14.05.2019 и предписание N 6 от 14.05.2019 антимонопольного органа, а в деле N А73-11281/2019 - решение N 5 от 14.05.2019 антимонопольного органа, то есть оснований, предусмотренных пунктом 2 части 1 статьи 150 АПК РФ, не имеется, определил:отказать в удовлетворении такого ходатайства.
В судебном заседании представитель общества поддержала доводы апелляционной жалобы, в обоснование которых огласила жалобу, просила решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.
В судебном заседании представитель Хабаровского УФАС России отклонил доводы апелляционной жалобы как несостоятельные по основаниям, изложенным в отзыве на жалобу, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Заслушав представителей общества, исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, Шестой арбитражный апелляционный суд установил следующее.
Как видно из материалов дела, приказом Федеральной службы по тарифам от 01.08.2014 N 1207-т ООО "Фолград" включено в реестр субъектов естественных монополий на транспорте в раздел II Услуги аэропортов под регистрационным номером 27/2/9.
В отношении ООО "Фолград" введено государственное регулирование деятельности в сфере оказания услуг в аэропорту г. Николаевска-на-Амуре.
02.02.2017 в Хабаровское УФАС России поступило заявление КГУП "Хабаровские авиалинии", направленное Николаевской-на-Амуре транспортной прокуратурой на действия ООО "Фолград", выразившиеся в направлении в адрес КГУП "Хабаровские авиалинии" проекта договора на оказание услуг по хранению авиационного топлива от 24.01.2017 N 01/17 содержащего условия, отличные от условий проекта договора на оказание услуг по хранению авиационного топлива, размещенного в рамках раскрытия информации, на официальном сайте ООО "Фолград" в сети Интернет htt://folgrad.ru.
Приказом Хабаровского УФАС России от 02.05.2017 N 329 возбуждено дело N 3-1/72 по признакам нарушения ООО "Фолград" части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон N 135-ФЗ) и создании комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства.
14.05.2019 по результатам рассмотрения дела N 3-1/72, комиссией Хабаровского УФАС России вынесено решение N 4, которым установлено доминирующее положение ООО "Фолград" на рынке оказания услуг хранения авиационного топлива в аэропорту г. Николаевск-на-Амуре и признано нарушение Обществом части 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ в бездействии по оказанию КГУП "Хабаровские авиалинии" услуги по хранению авиационного топлива в аэропорту г. Николаевск-на-Амуре.
Этим же решением антимонопольный орган выдал ООО "Фолград" предписание N 6 о недопущении действий, которые могут привести к нарушению антимонопольного законодательства.
Не согласившись с указанными решением и предписанием антимонопольного органа, ООО "Фолград" обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.
Согласно части 1 статьи 3 Закона N 135-ФЗ, настоящий Федеральный закон распространяется на отношения, которые связаны с защитой конкуренции, в том числе с предупреждением и пресечением монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции, и в которых участвуют российские юридические лица и иностранные юридические лица, организации, федеральные органы исполнительной власти, органы государственной власти субъектов Российской Федерации, органы местного самоуправления, иные осуществляющие функции указанных органов органы или организации, а также государственные внебюджетные фонды, Центральный банк Российской Федерации, физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели.
Статьей 22 Закона N 135-ФЗ предусмотрено, что антимонопольный орган обеспечивает государственный контроль за соблюдением антимонопольного законодательства федеральными органами исполнительной власти, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, иными осуществляющими функции указанных органов органами или организациями, а также государственными внебюджетными фондами, хозяйствующими субъектами, физическими лицами, в том числе в сфере использования земли, недр, водных ресурсов и других природных ресурсов; выявляет нарушения антимонопольного законодательства, принимает меры по прекращению нарушения антимонопольного законодательства и привлекает к ответственности за такие нарушения.
В соответствии с частью 1 статьи 23 Закона N 135-ФЗ антимонопольный орган возбуждает и рассматривает дела о нарушениях антимонопольного законодательства, выдает в случаях, указанных в настоящем Федеральном законе, хозяйствующим субъектам обязательные для исполнения предписания о прекращении ограничивающих конкуренцию соглашений и (или) согласованных действий хозяйствующих субъектов и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции, о прекращении злоупотребления хозяйствующим субъектом доминирующим положением и совершении действий, направленных на обеспечение конкуренции, о прекращении недобросовестной конкуренции, о недопущении действий, которые могут являться препятствием для возникновения конкуренции и (или) могут привести к ограничению, устранению конкуренции и нарушению антимонопольного законодательства, об устранении последствий нарушения антимонопольного законодательства, о прекращении иных нарушений антимонопольного законодательства.
В ходе рассмотрения дела N 3-1/72 комиссия Хабаровского УФАС России пришла к выводу о том, что ООО "Фолград", осуществляя деятельность в аэропорту г. Николаевск-на-Амуре, обязано оказать КГУП "Хабаровские авиалинии" услуги по хранению авиационного топлива. Установлено наличие у Общества свободных объемов в резервуарах склада ГСМ ТЗК "Николаевск-на-Амуре" при отказе в принятии на хранение заявленные КГУП "Хабаровские авиалинии" объемы авиатоплива. Ущемлены интересы КГУП "Хабаровские авиалинии" в сфере предпринимательской деятельности.
Из представленных в материалы дела доказательств следует, что 09.01.2017 КГУП "Хабаровские авиалинии" с целью заключения договора на оказание услуг хранения авиационного топлива в аэропорту г. Николаевск-на-Амуре направило в адрес ООО "Фолград" заявку от 09.01.2017 N 07 (вх.N 03 от 09.01.2017) на оказание услуг по приему и хранению авиационного топлива для реактивных двигателей ТС-1 в объеме 1105 тонн в январе - июне 2017 года, а также по обеспечению заправки воздушных судов КГУП "Хабаровские авиалинии" в объеме 1105 тонн в 2017 году.
Письмом от 24.01.2017 N 16 ООО "Фолград" направило в адрес КГУП "Хабаровские авиалинии" не подписанный и не скрепленный печатью проект договора на оказание услуг по хранению авиационного топлива N 01/17 от 24.01.2017.
Рассмотрев указанный проект договора, КГУП "Хабаровские авиалинии" установило, что условия проекта договора на оказание услуг по хранению авиационного топлива отличаются от условий проекта договора на оказание услуг по хранению авиационного топлива, размещенного на официальном сайте ООО "Фолград" в информационно-телекоммуникационной сети Интернет.
В ответ на письмо от 24.01.2017 N 16 КГУП "Хабаровские авиалинии" направило в адрес ООО "Фолград" письмо от 26.01.2017 N 185, в котором КГУП "Хабаровские авиалинии" просило ООО "Фолград" подписать проект договора на хранение авиатоплива в аэропорту г. Николаевск-на-Амуре в редакции, размещенной на официальном сайте ООО "Фолград" в сети Интернет по адресу: http://folgrad.ru по состоянию на 25.01.2017 в срок до 30.01.2017, скрепить печатью и вернуть один экземпляр в адрес КГУП "Хабаровские авиалинии" в целях исключения срыва выполнения пассажирских перевозок на местных воздушных линиях в соответствии с заключенным договором N 3 от 09.01.2017 с Министерством промышленности и транспорта Хабаровского края, также указав на отсутствие у КГУП "Хабаровские авиалинии" задолженности перед ООО "Фолград" по состоянию на 26.01.2016.
В письме от 30.01.2017 N 18 ООО "Фолград" сообщило КГУП "Хабаровские авиалинии" о том, что предложенный КГУП "Хабаровские авиалинии" проект договора в действовавшей ранее редакции не может быть подписан. Дополнительно ООО "Фолград" указало, что у общества отсутствует техническая возможность единовременно принять весь объем авиатоплива, указанный в заявке, поданной КГУП "Хабаровские авиалинии".
Письмом от 31.01.2017 N 234 (вх. N 32 от 31.01.2017) КГУП "Хабаровские авиалинии" направило в адрес ООО "Фолград" следующие документы: оригинал договора N 01/17 на оказание услуг по хранению авиационного топлива от 24.01.2017, оригинал приложения N 1.1 (заполненный и подписанный график передачи авиатоплива на хранение на февраль, март 2017) к договору в 2 экземплярах на 4 листах, оригинал приложения N 1.2 (заполненный и подписанный график передачи авиатоплива на хранение на 2017) к договору в 2 экз. на 2 листах, оригинал приложения N 1.3 (заполненный и подписанный график передачи авиатоплива на хранение на февраль, март 2017) к договору в 2 экз. на 4 листах.
В ответ на письмо от 31.01.2017 N 234 ООО "Фолград" направило в адрес КГУП "Хабаровские авиалинии" письмо от 10.02.2017 N 45, в котором указало, что по результатам рассмотрения представленных КГУП "Хабаровские авиалинии" приложений N 1.1, N 1.2, N 1.3 к договору N 01/17 от 24.01.2017 ООО "Фолград" уведомляет КГУП "Хабаровские авиалинии" о том, что согласно расчету, произведенному ООО "Фолград", эксплуатационная вместимость склада ГСМ, принадлежащего ООО "Фолград" и находящегося на территории аэропорта г. Николаевск-на-Амуре, не позволяет разместить указанное КГУП "Хабаровские авиалинии" количество авиатоплива - 1105 тонн. Кроме того, приложение N 1.3 (график расхода авиатоплива) не соответствует утвержденной форме. На основании изложенного, в соответствии с пунктом 3.1.1 договора N 01/17 от 24.01.2017, ООО "Фолград" отказало в подписании вышеуказанных приложений.
При этом ООО "Фолград" не направило в адрес КГУП "Хабаровские авиалинии" каких-либо документов, подтверждающих факт отсутствия технической возможности оказания услуги хранения авиационного топлива.
Как указало ООО "Фолград" в письме от 21.04.2017 N 144, представленном в Хабаровское УФАС России, 09.01.2017 в адрес ООО "Фолград" поступила заявка КГУП "Хабаровские авиалинии" об оказании услуг по хранению авиационного топлива в аэропорту г. Николаевск-на-Амуре в количестве 1105 тонн. Заявка КГУП "Хабаровские авиалинии" была оформлена надлежащим образом и принята к рассмотрению. ООО "Фолград" 24.01.2017 подтвердило поданную заявку путем направления в адрес КГУП "Хабаровские авиалинии" подписанного со стороны ООО "Фолград" проекта договора на оказание услуг по хранению авиатоплива (письмо от 24.01.2017 исх. N 16). По вопросу несоответствия условий проекта договора N 01/17 от 24.01.2017, подписанного ООО "Фолград" и направленного КГУП "Хабаровские авиалинии" письмом от 24.01.2017 N 16, условиям проекта договора, размещенного на официальном сайте ООО "Фолград", общество сообщило, что согласно пункту 35 Правил обеспечения доступа к услугам субъектов естественных монополий в аэропортах, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.07.2009 N 599, операторы обеспечивают доступ потребителей к информации об услугах в аэропортах путем ее размещения на официальном сайте аэропорта в сети Интернет и предоставления информации на основании письменных запросов потребителей. В соответствии с пунктом 38 указанных Правил изменения, которые вносятся в информацию, указанную в пункте 36 Правил (проекты договоров), размещаются главными операторами (операторами) на официальном сайте в сети Интернет не позднее 5 рабочих дней со дня их внесения. Приказом Генерального директора ООО "Фолград" от 23.01.2017 утвержден проект договора на оказание услуг по хранению авиационного топлива в аэропорту г. Николаевск-на-Амуре (в новой редакции). Следовательно, ООО "Фолград" обязано было разместить проект договора на оказание услуг по хранению авиационного топлива в аэропорту г. Николаевск-на-Амуре (в новой редакции) на официальном сайте главного оператора (оператора) не позднее 30.01.2017. Изменения на сайте оператора были опубликованы 27.01.2017, в пределах срока, установленного действующим законодательством. Письменные запросы от КГУП "Хабаровские авиалинии" о наличии либо отсутствии каких-либо изменений в опубликованной информации не поступали. 26.01.2017 КГУП "Хабаровские авиалинии" направило в адрес ООО "Фолград" письмо (исх. N 185) с предложением подписать договор в редакции, действовавшей на момент подачи заявки. В связи с тем, что на момент рассмотрения заявки и подписания договора (24.01.2017) действовала редакция договора с изменениями, письмом от 30.01.2017 (исх. N 18) ООО "Фолград" в адрес КГУП "Хабаровские авиалинии" был повторно отправлен подписанный проект договора N 01/17 от 24.01.2017 с указанием на то, что договор в предлагаемой ими редакции не может быть подписан в связи с утверждением новой редакции.
10.02.2017 (исх. N 385) КГУП "Хабаровские авиалинии" направило в адрес ООО "Фолград" запрос о предоставлении исходных данных и порядка расчета технической возможности приема авиатоплива на хранение на склад ГСМ в аэропорту г. Николаевск-на-Амуре, принадлежащий ООО "Фолгард". Письмом от 16.02.2017 (исх. N 51) ООО "Фолград" направило в адрес КГУП "Хабаровские авиалинии" сведения о технической возможности и расчет технических возможностей объекта инфраструктуры аэропорта г. Николаевск-на-Амуре - "Склад ГСМ" повторно указав, что техническая возможность принять на хранение авиатопливо в указанном периоде и указанном количестве отсутствует. 07.11.2016 (исх. N 2947) в адрес ООО "Фолград" поступил запрос КГУП "Хабаровские авиалинии" о возможности заправки воздушных судов КГУП "Хабаровские авиалинии" в аэропорту г. Николаевск-на-Амуре из резервов ООО "Фолград", начиная с января 2017.08.12.2016 ООО "Фолград" направило ответ с просьбой сообщить сроки, график планируемых завозов авиатоплива на хранение в ООО "Фолград". Кроме того, ООО "Фолград" запросило у КГУП "Хабаровские авиалинии" информацию о планируемых закупках и поставках авиатоплива в г. Николаевск-на-Амуре в 2017. Письмом от 09.12.2016 (исх. N 1994) КГУП "Хабаровские авиалинии" сообщило о том, что проведение закупок на поставку авиатоплива в г. Николаевск-на-Амуре не планируется, в связи с чем, уведомило о необходимости рассмотреть возможность поставки ООО "Фолград" собственного авиатоплива для нужд КГУП "Хабаровские авиалинии" в количестве 586 тонн.
С учетом отказа КГУП "Хабаровские авиалинии" от поставок авиатоплива в 2017 в аэропорт г. Николаевск-на-Амуре, ООО "Фолград" были заключены договоры поставки авиатоплива в количестве более 1000 тонн, что и привело к отсутствию технической возможности для принятия авиатоплива КГУП "Хабаровские авиалинии".
После получения заявки КГУП "Хабаровские авиалинии" ООО "Фолград" направило в адрес КГУП "Хабаровские авиалинии" проект договора на оказание услуг хранения авиационного топлива.
Вместе с тем, как установлено судом, направив в адрес КГУП "Хабаровские авиалинии" проект договора на оказание услуг по хранению авиационного топлива, и в дальнейшем заключив соответствующий договор, ООО "Фолград" фактически не предприняло действий по оказанию услуг по хранению авиационного топлива, что привело к ущемлению интересов КГУП "Хабаровские авиалинии" в сфере предпринимательской деятельности.
В соответствии с пунктом 2.1 договора от 24.01.2017 N 01/17, на оказание услуг по хранению авиационного топлива, заключенного между ООО "Фолград" (оператор) и КГУП "Хабаровские авиалинии" (потребитель), предметом договора является предоставление КГУП "Хабаровские авиалинии" оплачиваемых услуг по приему авиатоплива на склад, лабораторному контролю качества авиатоплива, хранению авиатоплива, в том числе предоставлению емкостей для хранения авиатоплива, подготовке и выдаче авиатоплива на заправку (фильтрация, добавление противоводокристализационной жидкости и другие операции, предусмотренные технологией), предоставлению персонала (включая инженерно-авиационный).
Согласно пункту 2.2.1 договора от 24.01.2017 N 01/17, местом оказания услуг является топливно-заправочный комплекс ООО "Фолград" (далее - ТЗК Оператора), в структуру которого входят:
- склад ГСМ, адрес (местонахождение) объекта: Хабаровский край, Николаевский район, с. Красное 1,5 км на север от ул. Советской;
- склад ГСМ, адрес (местонахождение) объекта: Хабаровский край, Николаевск-на-Амуре, территория аэропорта.
В силу пункта 3.1.1 договора от 24.01.2017 N 01/17, в течение 5 (пяти) дней с момента подписания настоящего договора потребитель обязан направить оператору подписанные в 2 (двух) экземплярах графики передачи авиатоплива на хранение, по форме приложения N 1.1, 1.2, 1.3 к настоящему договору с указанием порядка, количества и сроков доставки авиатоплива.
Оператор в течение 10 (десяти) рабочих дней рассматривает и подтверждает указанные графики путем направления заявителю подписанных экземпляров или направляет письменный мотивированный отказ от их подписания. При отсутствии мотивированного отказа от подписания графиков передачи авиатоплива со стороны оператора в указанные сроки, графики считаются подтвержденными оператором.
Согласно пункту 3.1.2 договора от 24.01.2017 N 01/17, в случае отсутствия технической возможности принять авиатопливо в количестве и в сроки, указанные в заявке и/или подтвержденных сторонами графиках, оператор обязан известить об этом потребителя не позднее, чем за 5 (пять) дней до момента передачи авиатоплива (или его отдельной партии) на хранение.
Пунктом 7.2 договора от 24.01.2017 N 01/17 предусмотрено, что плата за хранение авиатоплива определяется на основе установленного ООО "Фолград" тарифа за хранение авиатоплива и веса принятого на хранение авиатоплива. Тариф устанавливается на 1 тонну авиатоплива, принятого на хранение независимо от срока хранения.
Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.07.2009 N 599 утверждены Правила обеспечения доступа к услугам субъектов естественных монополий в аэропортах (далее - Правила N 599).
В соответствии с пунктом 1 Правил N 599, настоящие Правила определяют общие принципы и порядок обеспечения доступа потребителей к услугам субъектов естественных монополий (далее - услуги) в аэропортах с целью предупреждения создания условий, которые ставят потребителя (нескольких потребителей) в неравное положение по сравнению с другим потребителем (другими потребителями) при доступе к объектам инфраструктуры аэропортов и к услугам в аэропортах.
В силу пункта 4 Правил N 599 услуги в аэропортах предоставляются их потребителям на основании договора об оказании услуг (далее - договор), который заключается как в простой письменной форме, так и в иной форме, предусмотренной законодательством Российской Федерации, в том числе по разовым обращениям потребителей.
Из положений пункта 5 Правил N 599 следует, что лицо, которое намерено заключить договор об оказании услуг (далее - заявитель), направляет главному оператору (оператору) в письменной форме заявку об оказании услуг в аэропортах (далее - заявка). Форма заявки и содержание информации, указываемой в заявке, утверждаются Министерством транспорта Российской Федерации.
Согласно пункту 6 Правил N 599 главный оператор (оператор) ведет реестр заявок, в котором фиксируются дата и время поступления заявки, а также ее регистрационный номер. Форма реестра и порядок его ведения устанавливаются Министерством транспорта Российской Федерации. Отказ в регистрации, искажение указанных в заявке данных и регистрационного номера заявки не допускаются.
Информация о зарегистрированных в реестре заявках должна быть доступна всем потребителям. Сведения, содержащиеся в реестре, должны быть размещены в сети Интернет на официальном сайте аэропорта и подлежат ежедневному (в рабочие дни) обновлению. По письменному запросу потребителей сведения, содержащиеся в реестре, предоставляются главным оператором (оператором) потребителям в день обращения.
В силу пункта 7 Правил N 599 главный оператор (оператор) рассматривает заявку в течение 3 рабочих дней со дня ее получения на предмет соответствия ее требованиям, установленным пунктом 5 настоящих Правил. При оформлении заявки с нарушением требований заявка в указанные сроки возвращается заявителю. При оформлении заявки надлежащим образом главный оператор (оператор) в течение 15 календарных дней со дня получения заявки рассматривает и подтверждает ее путем направления заявителю подписанного проекта договора или направляет письменный мотивированный отказ от его заключения.
Пунктом 8 Правил N 599 предусмотрено, что в случае если от заявителя в течение 10 рабочих дней со дня получения от главного оператора (оператора) подписанного проекта договора, удовлетворяющего условиям поданной заявки, не поступает главному оператору (оператору) подписанный заявителем договор или письменные замечания и (или) предложения по договору, то заявка, на основании которой главным оператором (оператором) был подписан проект договора, считается аннулированной, а переданный заявителю главным оператором (оператором) подписанный проект договора по истечении указанного срока считается отозванным.
Согласно пункту 31 Правил N 599 топливное обеспечение воздушных судов в аэропортах осуществляется в соответствии с договорами, предусматривающими обеспечение заправки воздушных судов авиационным топливом и хранение авиационного топлива, заключенными на основании заявок потребителей.
В соответствии с пунктом 32 Правил N 599 подача и подтверждение заявок на обеспечение авиационным топливом воздушных судов в аэропорту (далее - авиатопливообеспечение) производятся в порядке, предусмотренном пунктами 5 - 8 настоящих Правил.
Как указано в пункте 33 Правил N 599, операторы при наличии заявок от потребителей, которые являются авиаперевозчиками, и (или) эксплуатантами, и (или) поставщиками авиационного топлива (заключившими договоры на поставку авиационного топлива авиаперевозчиками или эксплуатантами), и при наличии технической возможности аэропорта (в части объектов инфраструктуры топливного обеспечения воздушных судов) заключают договоры на оказание комплекса услуг или отдельной услуги (в соответствии с заявкой) по авиатопливообеспечению, включая хранение авиационного топлива в объемах, необходимых для осуществления перевозочной деятельности в соответствии с подтвержденными потребителям слотами, с учетом протяженности маршрутов, объема хранения неснижаемого остатка авиационного топлива в аэропорту, а также заправку воздушных судов с использованием инфраструктуры топливного обеспечения воздушных судов в аэропорту (технологическое оборудование и технические средства, используемые в технологическом процессе приема, хранения, контроля качества, подготовки и выдачи на заправку, заправки авиационного топлива в воздушные суда).
В соответствии с пунктом 34 Правил N 599 при несогласии потребителя с отказом в оказании услуг по авиатопливообеспечению и (или) в доступе на рынок таких услуг других хозяйствующих субъектов по причине отсутствия технической возможности аэропорта стороны действуют в порядке, предусмотренном пунктами 29 и 30 настоящих Правил.
При этом пунктом 29 Правил N 599 установлено, что в случае несогласия потребителя с решением главного оператора (оператора) он вправе направить заявление, содержащее требование о представлении главным оператором (оператором) исходных данных и порядка расчета технической возможности аэропорта. Главный оператор (оператор) в течение 3 рабочих дней со дня получения такого заявления представляет в письменной форме ответ с указанием необходимых данных.
В силу пункта 30 Правил N 599, в случае если отсутствует техническая возможность в полной мере удовлетворять все заявки (по объему и (или) времени оказания услуг), главный оператор (оператор) в течение 30 дней со дня направления отказа от удовлетворения заявки на основании отсутствия технической возможности аэропорта обязан разработать план мероприятий, направленных на обеспечение такой технической возможности. Указанный план мероприятий размещается на официальном сайте аэропорта в сети Интернет и направляется в Федеральное агентство воздушного транспорта.
Согласно пункту 35 Правил N 599 главные операторы (операторы) обеспечивают доступ потребителей к информации об услугах в аэропортах путем ее размещения на официальном сайте аэропорта в сети Интернет и предоставления информации на основании письменных запросов потребителей.
Изменения, которые вносятся в информацию, указанную в пункте 36 настоящих Правил, размещаются главными операторами (операторами) на официальном сайте аэропорта в сети Интернет не позднее 5 рабочих дней со дня их внесения, а также предоставляются по письменному запросу заявителей и (или) потребителей (пункт 38 Правил N 599).
В силу пункта 42 Правил N 599 рассмотрение дел о нарушении условий и порядка обеспечения доступа к услугам в аэропортах и принятие по ним решений осуществляются в порядке, установленном Федеральным законом "О защите конкуренции".
Согласно части 1 статьи 4 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" (далее - Закон о естественных монополиях) услуги в транспортных терминалах, портах и аэропортах относятся к сфере деятельности субъектов естественных монополий.
В ходе рассмотрения дела N 3-1/72 о нарушении антимонопольного законодательства в соответствии с административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по установлению доминирующего положения хозяйствующего субъекта при рассмотрении заявлений, материалов, дел о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией, утвержденным Приказом ФАС России от 25.05.2012 N 345 (далее - Административный регламент), а также Порядком проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке, утвержденным Приказом ФАС России от 28.04.2010 N 220, Хабаровским УФАС России проведен анализ состояния конкуренции на рынке оказания услуг по хранению авиационного топлива в аэропорту г. Николаевск-на-Амуре, в ходе которого были определены временной интервал исследования товарного рынка, продуктовые и географические границы.
По результатам проведения анализа состояния конкуренции, Хабаровским УФАС России установлено, что ООО "Фолград" имеет признаки доминирующего положения на рынке услуг хранения авиационного топлива в аэропорту г. Николаевска-на-Амуре.
В ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства ООО "Фолград" представило документы о составе склада ГСМ ТЗК "Николаевск-на-Амуре", расположенного на территории аэропорта г. Николаевск-на-Амуре и о технической возможности данного объекта в 2017 году.
Согласно представленной Обществом информации, максимальное количество авиатоплива, которое может одновременно находиться на хранении в резервуарах склада ГСМ ТЗК "Николаевск-на-Амуре" в аэропорту г. Николаевск-на-Амуре составляет 822,9 тонны.
Из документов и информации о движении авиатоплива на складе ГСМ ТЗК "Николаевск-на-Амуре" в январе - июне 2017 года следует, что в рассматриваемый период резервуары склада ГСМ ТЗК "Николаевск-на-Амуре" в аэропорту г. Николаевск-на-Амуре не заполнялись до предельного возможного количества авиатоплива 822,9 тонн.
Свободные объемы резервуаров склада ГСМ ТЗК "Николаевск-на-Амуре" в аэропорту г. Николаевск-на-Амуре составляли:
- по состоянию на 01.01.2017-407,595 тонн (822,9 тонн - 415,305 тонн);
- по состоянию на 01.02.2017-513,130 тонн (822,9 тонн - 309,770 тонн);
- по состоянию на 01.03.2017-569,162 тонн (822,9 тонн - 253,738 тонн);
- по состоянию на 01.04.2017-344,662 тонн (822,9 тонн - 478,238 тонн);
- по состоянию на 01.05.2017-482,956 тонн (822,9 тонн - 339,944 тонн);
- по состоянию на 01.06.2017-621,339 тонн (822,9 тонн - 201,561 тонн);
- по состоянию на 01.07.2017-696,304 тонн (822,9 тонн - 126,596 тонн).
Сведения об остатках авиатоплива на складе ГСМ ТЗК "Николаевск-на-Амуре" в аэропорту г. Николаевск-на-Амуре в 2016 году также свидетельствуют о наличии свободных объемов в резервуарах склада ГСМ.
Кроме того, в договоре от 24.01.2017 N 01/17 склад ГСМ в с. Красное указан местом оказания услуги по хранению авиатоплива именно ООО "Фолград" как владельцем склада. Как следует из представленных ООО "Фолград" антимонопольному органу документов и информации, в январе - мае 2017 года резервуары на складе ГСМ в с. Красное были полностью свободными. Первые поставки авиатоплива на склад ГСМ в с. Красное произошли в июне 2017 года.
При этом, как следует из графика передачи авиатоплива на хранение, направленного КГУП "Хабаровские авиалинии" в адрес ООО "Фолград", поставка авиатоплива на склад ГСМ ТЗК "Николаевск-на-Амуре" в аэропорту г. Николаевск-на-Амуре предполагалась в следующих объемах и в следующие сроки: февраль 2017-360,0 тонн; март 2017-360,0 тонн; май 2017-85,0 тонн; июнь 2017-300,0 тонн.
Таким образом, учитывая наличие свободных объемов в резервуарах склада ГСМ ТЗК "Николаевск-на-Амуре" в аэропорту г. Николаевск-на-Амуре, ООО "Фолград" имело возможность принять на хранение заявленные КГУП "Хабаровские авиалинии" объемы авиатоплива.
Вследствие этого, у ООО "Фолград" отсутствовали основания для отказа в принятии на хранение авиатоплива КГУП "Хабаровские авиалинии" по причине отсутствия технической возможности.
В ходе рассмотрения дела N 3-1/72 ООО "Фолград" не представило антимонопольному органу документы и сведения, подтверждающие отсутствие технической возможности для принятия на хранение авиатоплива КГУП "Хабаровские авиалинии" в объемах и в сроки, указанные КГУП "Хабаровские авиалинии" в графике передачи авиатоплива на хранение. Подтверждение согласия принятия Обществом в меньших объемах, в материалы дела не представлено.
При этом антимонопольный орган правомерно не принял в качестве обоснования отсутствия технической возможности принятия на хранение авиатоплива КГУП "Хабаровские авиалинии" информацию, изложенную в письме ООО "Фолград" от 30.01.2017 N 18, об отсутствии у ООО "Фолград" технической возможности единовременно принять весь объем авиатоплива, указанный в поданной заявке, учитывая, что КГУП "Хабаровские авиалинии" не заявляло о единовременной передаче на хранение авиатоплива в объеме 1105 тонн, а представило график передачи авиатоплива на хранение, в котором указало объемы и сроки передачи авиатоплива на хранение отдельными партиями.
Несоответствие графика передачи авиатоплива на хранение в утвержденной договором форме, не может служить основанием для отказа в принятии авиатоплива на хранение, поскольку в направленном КГУП "Хабаровские авиалинии" графике передачи авиатоплива на хранение были указаны время, способ доставки и объем авиатоплива, передаваемого на хранение в определенные периоды времени.
Следствием действий ООО "Фолград" стало заключение КГУП "Хабаровские авиалинии" договоров на поставку топлива для реактивных двигателей ТС-1 с ООО "Фолград": от 03.02.2017 N 03/17, от 03.04.2017 N 13/17, от 16.06.2017 N 32/17, от 19.07.2017 N 42/17 от 19.07.2017.
Представленные в материалы дела доказательства свидетельствуют о том, что ООО "Фолград" имело возможность принять на хранение авиатопливо КГУП "Хабаровские авиалинии" в объемах и в сроки, указанные в графике передачи авиатоплива на хранение.
Учитывая наличие заключенного договора от 24.01.2017 N 01/17, бездействие ООО "Фолград" по оказанию услуги приводит к ущемлению интересов КГУП "Хабаровские авиалинии" в сфере предпринимательской деятельности.
В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей.
Согласно части 5 статьи 5 Закона N 135-ФЗ доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта - субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.
Вышеизложенные обстоятельства свидетельствуют о нарушении ООО "Фолград" части 1 статьи 10 Закона N 135-ФЗ, что выразилось в бездействии ООО "Фолград" по оказанию КГУП "Хабаровские авиалинии" услуг по хранению авиационного топлива.
В соответствии с пунктом 17 статьи 4 Закона N 135-ФЗ признаками ограничения конкуренции являются, в том числе обстоятельства, создающие возможность для хозяйствующего субъекта или нескольких хозяйствующих субъектов в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товара на товарном рынке.
Отказывая КГУП "Хабаровские авиалинии" в оказании услуги по хранению авиационного топлива, ООО "Фолград" в одностороннем порядке воздействует на общие условия оказания услуги по заправке воздушных судов авиационным топливом на территории аэропорта г. Николаевск-на-Амуре, что может привести к наложению на КГУП "Хабаровские авиалинии" ограничений, влияющих на деятельность авиакомпании по перевозке пассажиров воздушным транспортом.
Названные действия указывают на пренебрежительное отношение ООО "Фолград" к исполнению своих публично-правовых обязанностей, к требованиям публичного права и свидетельствуют о наличии в действиях ООО "Фолград" существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.
Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 4 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.06.2008 N 30 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применениями арбитражными судами антимонопольного законодательства" (далее - Постановление Пленума ВАС РФ от 30.06.2008 N 30), запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц (часть 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции).
Арбитражным судам следует обратить внимание, что исходя из системного толкования положений статьи 10 ГК РФ и статей 3 и 10 Закона о защите конкуренции для квалификации действий (бездействия) как злоупотребления доминирующим положением достаточно наличия (или угрозы наступления) любого из перечисленных последствий, а именно: недопущения, ограничения, устранения конкуренции или ущемления интересов других лиц.
Также надлежит иметь в виду, что суд или антимонопольный орган вправе признать нарушением антимонопольного законодательства и иные действия (бездействие), кроме установленных частью 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, поскольку приведенный в названной части перечень не является исчерпывающим. При этом, оценивая такие действия (бездействие) как злоупотребление доминирующим положением, следует учитывать положения статьи 10 ГК РФ, части 2 статьи 10, части 1 статьи 13 Закона о защите конкуренции, и, в частности, определять, были совершены данные действия в допустимых пределах осуществления гражданских прав либо ими налагаются на контрагентов неразумные ограничения или ставятся необоснованные условия реализации контрагентами своих прав.
В отношении действий (бездействия), прямо поименованных в части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, наличие или угроза наступления соответствующих последствий предполагается и не требует доказывания антимонопольным органом.
Учитывая вышеизложенное, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что, в данном случае, вина ООО "Фолград" выражается в том, что последнее имело возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых действующим законодательством предусмотрена ответственность, однако не принимало все зависящие от него меры по их соблюдению.
ООО "Фолград" не представлено доказательств того, что его действия могут быть признаны допустимыми в соответствии с требованиями части 1 статьи 13 Закона N 135-ФЗ.
Судом обосновано не приняты доводы заявителя о том, что в данном случае правоотношения между ООО "Фолград" и КГУП "Хабаровские авиалинии" гражданско-правовые в связи с исполнением условий договора хранения и подлежат разрешению в судебном порядке. С учетом содержащейся в заявлении КГУП "Хабаровские авиалинии" информации о фактах нарушения ООО "Фолград" законодательства о защите конкуренции, комиссия Хабаровского УФАС России при рассмотрении дела N 3-1/72 руководствовалась требованиями Закона N 135-ФЗ и Административного регламента, и действовало в пределах установленных полномочий.
Также обосновано не приняты доводы заявителя о том, что комиссия Хабаровского УФАС России пришла к ошибочному выводу о возможности общества принять на хранение заявленные КГУП "Хабаровские авиалинии" объемы авиатоплива в указанный период; в период с февраля по июнь 2017 ООО "Фолград" планировало принять авиационное топливо в объеме 1970 тонн по ранее заключенным договорам с иными контрагентами, исполнение договора поставки топлива предполагает создание условий для принятия топлива в указанных объемах, что предполагает резервирование свободного объема в резервуарах; тот факт, что в рассматриваемый период январь - июнь 2017 резервуары склада ГСМ ТЗК "Николаевск-на-Амуре" не заполнялись до предельно возможного количества, не свидетельствует о наличии технической возможности принять на хранение топливо КГУП "Хабаровские авиалинии" в связи с тем, что у ООО "Фолград" в 2017 имелись обязательства по принятию авиатоплива по ранее заключенным договорам поставки.
Согласно представленным ООО "Фолград" документам и информации, максимальное количество авиатоплива, которое может одновременно находится в резервуарах склада ГСМ ТЗК "Николаевск-на-Амуре" в аэропорту г. Николаевск-на-Амуре составляет 822,9 тонны.
В ходе рассмотрения дела N 3-1/72 антимонопольный орган установил, что с целью обеспечения бесперебойной заправки пользователей воздушного пространства ООО "Фолград" действительно были заключены несколько договоров поставки авиационного топлива с общим объемом поставки в январе- июне 2017 в количестве 1970 тонн или 328,333 тонн в среднем в месяц.
Из представленных ООО "Фолград" документов и информации следует, что по состоянию на 01.01.2017 остаток авиатоплива в резервуарах склада ГСМ ТЗК "Николаевск-на-Амуре" в аэропорту г. Николаевск-на-Амуре составлял 415,305 тонн, то есть свободные объемы резервуаров составляли 407,595 тонн.
Таким образом, в случае предполагаемой поставки в январе 2017 года авиатоплива в количестве 328,333 тонн по заключенным ООО "Фолград" с контрагентами договорам поставки авиатоплива, в резервуарах склада ГСМ ТЗК "Николаевск-на-Амуре" в аэропорту г. Николаевск-на-Амуре имелись бы свободные объемы для поставки авиационного топлива в количестве 79,262 тонны без учета расхода авиационного топлива в январе 2017 и 184,797 тонны с учетом расхода авиатоплива в январе 2017.
Анализ сведений об остатках авиатоплива в резервуарах склада ГСМ ТЗК "Николаевск-на-Амуре" в аэропорту г. Николаевск-на-Амуре по состоянию на 01.01.2017, сведений о фактическом расходе авиатоплива в январе 2017 года и сведений о предполагаемых поставках авиатоплива по заключенным ООО "Фолград" договорам поставки авиатоплива свидетельствует о том, что в январе 2017 года у ООО "Фолград" имелась техническая возможность для оказания КГУП "Хабаровские авиалинии" услуги по хранению авиационного топлива.
Анализ подобных сведений (остаток, расход, поступление) по количеству авиатоплива в феврале - июне 2017 года также свидетельствует о наличии у ООО "Фолград" технической возможности для оказания в этот период времени КГУП "Хабаровские авиалинии" услуги по хранению авиационного топлива.
При этом согласно представленным обществом в ходе рассмотрения дела N 3-1/72 документам и информации, фактическое количество авиатоплива, поступившего в резервуары склада ГСМ ТЗК "Николаевск-на-Амуре" в аэропорту г. Николаевск-на-Амуре в январе - июне 2017 года составило 559,035 тонн, что значительно ниже предполагаемого количества поставки авиатоплива по заключенным ООО "Фолград" договорам поставки (1970,0 тонн).
Иных документов и сведений ООО "Фолград" антимонопольному органу в ходе рассмотрения дела N 3-1/72 не представило.
Вследствие этого, антимонопольный орган пришел к правомерному выводу о том, что поскольку КГУП "Хабаровские авиалинии" предполагало передать на хранение авиатопливо в объемах, необходимых для удовлетворения собственных потребностей авиакомпании в заправке воздушных судов в аэропорту города Николаевск-на-Амуре, общий объем хранимого ООО "Фолград" авиатоплива не изменился бы, а доля его собственного топлива уменьшилась бы на объемы, потребляемые КГУП "Хабаровские авиалинии".
Принимая решение о наличии у ООО "Фолград" технической возможности принять на хранение авиатопливо КГУП "Хабаровские авиалинии", Хабаровское УФАС России изучило все обстоятельства, в том числе о предполагаемых поставках авиатоплива по заключенным ООО "Фолград" с контрагентами договорам поставки авиатоплива.
Доводы заявителя об отсутствии у ООО "Фолград" технической и технологической возможности оказания КГУП "Хабаровские авиалинии" услуги хранения авиатоплива на складе ГСМ в с. Красное, в связи с поставками КГУП "Хабаровские авиалинии" авиатоплива автомобильным транспортом и в связи с приемом авиатоплива в резервуары склада ГСМ в с. Красное только из нефтеналивных судов, несостоятельны, поскольку, как было указано выше, в договоре от 24.01.2017 N 01/17 склад ГСМ в с. Красное указан местом оказания услуги по хранению авиатоплива именно ООО "Фолград" как владельцем склада.
Таким образом, ООО "Фолград" предполагало возможность использования данного склада для оказания КГУП "Хабаровские авиалинии" услуги по хранению авиационного топлива, учитывая, что период оказания данной услуги частично совпадает с периодом навигации и возможностью поставки авиационного топлива водным транспортом.
На основании изложенного выше, поскольку оспариваемое решение Хабаровского УФАС России права заявителя жалобы не нарушает, и не противоречат действующему законодательству, правовых оснований для удовлетворения заявления общества у суда первой инстанции не имелось.
Доводы заявителя апелляционной жалобы выводы суда первой инстанции не опровергают, а лишь выражают несогласие с ними, что не может являться основанием для отмены или изменения обжалуемого решения суда.
Арбитражный суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции сделаны в соответствии со статьей 71 АПК РФ на основе полного и всестороннего исследования всех доказательств по делу с правильным применением норм материального права.
Нарушений норм процессуального права, в том числе являющихся безусловным основанием для отмены обжалуемого судебного акта, арбитражным судом апелляционной инстанции не установлено.
Излишне уплаченная 17.01.2020 обществом государственная пошлина в сумме 1500 руб., подлежит возврату последнему из федерального бюджета на основании статьи 104 АПК РФ, статей 333.21, 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации.
Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Хабаровского края от 30 декабря 2019 года по делу N А73-15105/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу- без удовлетворения.
Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Фолград" из федерального бюджета государственную пошлину в сумме 1500 руб., как излишне уплаченную согласно платежного поручения N 133 от 17.01.2020. Выдать справку.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия, через арбитражный суд первой инстанции.
Председательствующий
Е.В. Вертопрахова
Судьи
А.П. Тищенко
Е.Г. Харьковская
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
