Дата принятия: 05 июня 2020г.
Номер документа: 06АП-1890/2020, А04-763/2020
ШЕСТОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 5 июня 2020 года Дело N А04-763/2020
Резолютивная часть постановления объявлена 02 июня 2020 года.
Полный текст постановления изготовлен 05 июня 2020 года.
Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Кривощекова А.В.,
судей Воронцова А.И., Гричановской Е.В.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Розыевым С.С.,
при участии в заседании
от Управления Федеральной налоговой службы по Амурской области: Леонтьева Н.А., представитель по доверенности от 13.03.2020,
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Машинец Антонины Ивановны
на решение от 03.03.2020
по делу N А04-763/2020
Арбитражного суда Амурской области
по заявлению Федеральной налоговой службы в лице Управления Федеральной налоговой службы по Амурской области
о признании общества с ограниченной ответственностью "Экспресс-Сервис"
несостоятельным (банкротом),
третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: Машинец Антонина Ивановна,
УСТАНОВИЛ:
Федеральная налоговая служба в лице Управления Федеральной налоговой службы по Амурской области обратилась в Арбитражный суд Амурской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Экспресс-Сервис" (ИНН 2808022697, ОГРН 1092808000570, далее - ООО "Экспресс-Сервис", общество, должник) несостоятельным (банкротом) как отсутствующего должника.
Решением суда от 03.03.2020 ООО "Экспресс-Сервис" признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре отсутствующего должника. В отношении общества открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утвержден Устюгов Александр Юрьевич, в реестр требований кредиторов должника (второй и третьей очереди) включены требования ФНС России в размере 4 272 071 руб. 58 коп.
Не согласившись с принятым судебным актом, руководитель ООО "Экспресс-Сервис" Машинец Антонина Ивановна обратилась в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит оспариваемое решение отменить и принять новый судебный акт о прекращении производства по делу. В обоснование жалобы ссылается на недоказанность уполномоченным органом наличия совокупности условий, позволяющих признать ООО "Экспресс-Сервис" банкротом по процедуре отсутствующего должника. Последнее движение по счетам произведено 19.08.2019 на сумму 550 руб., налоговая отчетность представлена 07.10.2019 (первичный расчет по страховым взносам за 9 месяцев 2019 года). Последняя бухгалтерская отчетность представлена 14.06.2019 (уточненный бухгалтерский баланс за 2018 год). Согласно бухгалтерскому балансу общая сумма активов составляет 2,39 млн. руб., оборотные активы - 2,39 млн. руб., основные средства - 0,00 млн. руб., запасы - 0,05 млн. руб., дебиторская задолженность - 2,34 млн. руб., кредиторская задолженность - 2, 70 млн. руб. Обращает внимание, что ООО "Экспресс-Сервис" находится по адресу, указанному налоговой инспекцией, определение о назначении судебного заседания было получено. Также указывает, что общество фактически осуществляло деятельность в течение 2019 года, срок для подачи налоговой декларации за 2019 год не наступил.
ФНС России в отзыве на апелляционную жалобу выразила несогласие с доводами жалобы, просила оставить обжалуемый судебный акт без изменения как законный и обоснованный.
В судебном заседании апелляционной инстанции, проведенном с использованием системы видеоконференц-связи, представитель ФНС России возразила против доводов, изложенных в апелляционной жалобе, дав по ним пояснения. Указала, что уполномоченным органом доказано, что имущество должника - юридического лица не позволяет покрыть судебные расходы по делу о банкротстве, но в процедуре банкротства будут выявлены активы должника, достаточные для погашения расходов на процедуру банкротства и удовлетворение требований кредиторов. Кроме того, конкурсным управляющим 28.04.2020 подано ходатайство о прекращении упрощенной процедуры банкротства и переходе к процедуре конкурсного производства, поскольку у должника имеется имущество - дебиторская задолженность, позволяющее покрыть судебные расходы на проведение процедуры конкурсного производства.
Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, явку своих представителей не обеспечили.
Изучив материалы дела с учетом доводов апелляционной жалобы и возражений на неё, заслушав представителя ФНС России в судебном заседании, Шестой арбитражный апелляционный суд приходит к следующему.
Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ООО "Экспресс-Сервис" состоит на учете в Межрайонной ИФНС России N 7 по Амурской области, основным видом деятельности общества является строительство жилых и нежилых зданий (код ОКВЭД 41.2).
Обращаясь с заявлением о признании ООО "Экспресс-Сервис" банкротом по процедуре отсутствующего должника, ФНС России сослалась на то, что по состоянию на 27.01.2020 общество имеет задолженность, обеспеченную мерами по взысканию задолженности в соответствии со статьей 47 НК РФ в сумме 4 272 071 руб. 58 коп., в том числе основной долг - 2 208 333 руб. 79 коп., пени - 1 870 366 руб. 19 коп., штраф - 193 371 руб. 60 коп.
Задолженность образовалась на основании решения, принятого Межрайонной ИФНС России N 7 по Амурской области по результатам выездной налоговой проверки (решение от 18.08.2015 N 07-09/31), представленных налогоплательщиком к уплате налоговых деклараций по УСН за 2014, 2015, 2016, 2017, 2018 год, по страховым взносам за расчетные периоды до 01.01.2017, за 3, 6, 9, 12 месяцев 2017 года, 3, 6, 9 месяцев 2018 года, 3, 6 месяцев 2019 года.
В соответствии со статьей 47 НК РФ Межрайонной ИФНС России N 7 по Амурской области приняты постановления о взыскании за счет имущества налогоплательщика от 10.06.2015/ 10.07.2015/ 27.07.2015/ 15.09.2015/ 03.11.2015/ 29.01.2016/ 27.04.2016/ 25.05.2016/ 23.06.2016/ 15.07.2016/ 11.10.2016/ 23.12.2016/ 18.04.2017/ 06.07.2017/ 22.09.2017/ 29.11.2017/ 14.12.2017/ 19.12.2017/ 26.12.2017/ 22.02.2018/ 06.03.2018/ 17.05.2018/ 23.05.2018/ 05.06.2018/ 21.06.2018/ 20.07.2018/ 22.08.2018/ 12.09.2018/ 29.10.2018/ 15.11.2018/ 19.12.2018/ 28.01.2019/ 22.03.2019/ 24.05.2019/ 19.06.2019/ 25.07.2019/ 14.08.2019/ 18.10.2019/ 09.12.2019/ 22.01.2020 N 12364/ 12492/ 12596/ 12830/ 13194/ 13776/ 14294/ 14412/ 14532/ 14708/ 15082/ 16202/ 16260/ 16298/ 17161/ 18108/ 28080018370/ 28080018451/ 28080018858/ 28080020238/ 28080020483/ 28080021690/ 28080021727/ 28080021833/ 28080022115/ 28080022802/ 23399/28080023806/ 24064/28080024419/ 28080025186/ 28080025837/ 28080025946/ 26009/ 26039/ 28080026064/ 28080026077/ 2063/2262/197 соответственно.
ООО "Экспресс-Сервис" имеет три открытых расчётных счёта: NN 40702810972220000052, 40702810672229000052 в ПАО "МТС-Банк" и N 40702810546134070200 в ПАО "РОСБАНК", один специальный счёт N 40821810146134082100 в ПАО "РОСБАНК".
Последнее движение по счетам произведено 19.08.2019 на сумму 550 руб. (перечислено на счёт Алёшина Александра Викторовича за 16.08.2019).
Из анализа расчётных счетов не усматривается наличие подозрительных сделок.
Последняя налоговая отчетность представлена обществом 07.10.2019 (первичный расчет по страховым взносам за 9 месяцев 2019 года). Сумма к уплате 11 880 руб.
Последняя бухгалтерская отчетность представлена 14.06.2019 (уточненный бухгалтерский баланс за 2018 год).
Согласно бухгалтерскому балансу общая сумма активов составляет 2,39 млн. руб., оборотные активы - 2,39 млн. руб., основные средства - 0,00 млн. руб., запасы - 0,05 млн. руб., дебиторская задолженность - 2,34 млн. руб., кредиторская задолженность - 2,70 млн. рублей.
На момент подачи настоящего заявления в суд у должника активы, позволяющие погасить расходы и вознаграждение арбитражного управляющего, отсутствуют.
Обращаясь с заявлением о признании ООО "Экспресс-Сервис" банкротом, уполномоченный орган указал, что судебные расходы по делу о банкротстве могут быть покрыты за счет взыскания дебиторской задолженности, отражённой в бухгалтерском балансе, и привлечения руководителя к субсидиарной ответственности.
Суд первой инстанции, оценив представленные уполномоченным органом доказательства, пришел к выводу о наличии правовых оснований для признания общества банкротом по упрощенной процедуре отсутствующего должника.
Суд апелляционной инстанции не может согласиться с указанным выводом суда первой инстанции ввиду следующего.
Согласно положениям части 1 статьи 223 АПК РФ, статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).
Банкротство отсутствующего должника осуществляется в соответствии с особенностями, установленными параграфом 2 главы XI Закона о банкротстве.
В данном случае налоговый орган обратился в суд с заявлением о признании должника банкротом по упрощенной процедуре отсутствующего должника, что возлагает на суд обязанность установить наличие у общества признаков отсутствующего должника.
В соответствии с пунктом 1 статьи 227 Закона о банкротстве в случаях, если гражданин - должник или руководитель должника - юридического лица, фактически прекратившего свою деятельность, отсутствует или установить место их нахождения не представляется возможным, заявление о признании отсутствующего должника банкротом может быть подано конкурсным кредитором, уполномоченным органом независимо от размера кредиторской задолженности.
По смыслу приведенной нормы при обращении с заявлением о признании должника банкротом по упрощенной процедуре отсутствующего должника заявитель должен представить доказательства фактического прекращения деятельности должника, а также доказательства отсутствия руководителя должника либо доказательства невозможности установления его местонахождения. При этом размер кредиторской задолженности не имеет значения для целей введения упрощенной процедуры банкротства.
Исходя их разъяснений, изложенных в пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации N 67 от 20.12.2006 "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о банкротстве отсутствующих должников и прекращении недействующих юридических лиц" (далее - постановление Пленума N 67), юридическое лицо, которое в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих моменту принятия регистрирующим органом соответствующего решения, не представляло документы отчетности, предусмотренные законодательством Российской Федерации о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету, признается фактически прекратившим свою деятельность.
Таким образом, к признакам отсутствующего должника относится: отсутствие руководителя должника - юридического лица; фактическое прекращение деятельности должника; невозможность установления места нахождения юридического лица или отсутствие его по месту нахождения.
Кроме того, статья 230 Закона о банкротстве предусматривает дополнительные условия для признания организации банкротом по признакам отсутствующего должника, а именно: если имущество должника юридического лица заведомо не позволяет покрыть судебные расходы в связи с делом о банкротстве; если в течение последних двенадцати месяцев до даты подачи заявления о признании должника банкротом не проводились операции по банковским счетам должника; а также при наличии иных признаков, свидетельствующих об отсутствии предпринимательской или иной деятельности должника.
Согласно положениям статьи 227 Закона о банкротстве и статьи 21.1 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" должник - юридическое лицо может быть признан отсутствующим при наличии совокупности названных условий: юридическое лицо фактически прекратило деятельность (не представляло отчетность и не осуществляло операции по банковскому счету в течение последних двенадцати месяцев, предшествующих обращению) и руководитель юридического лица отсутствует или невозможно установить место его нахождения.
При этом в соответствии с пунктом 1 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 17.01.2006 N 100 "О некоторых особенностях, связанных с применением статьи 21.1 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"" по смыслу указанной нормы для целей определения признаков юридического лица в качестве недействующего следует исходить из того, что в случае наличия у юридического лица нескольких банковских счетов операции не должны производиться ни по одному из них.
Так, самим налоговым органом указано, что последняя налоговая отчетность представлена должником 07.10.2019 (первичный расчет по страховым взносам за 9 месяцев 2019 года). Сумма к уплате 11 880 руб. Последняя бухгалтерская отчетность представлена 14.06.2019 (уточненный бухгалтерский баланс за 2018 год).
Согласно бухгалтерскому балансу общая сумма активов составляет 2,39 млн. руб., оборотные активы - 2,39 млн. руб., основные средства - 0,00 млн. руб., запасы - 0,05 млн. руб., дебиторская задолженность - 2,34 млн. руб., кредиторская задолженность - 2,70 млн. рублей.
Последнее движение по счетам произведено 19.08.2019 на сумму 550 руб. (перечислено на счёт Алёшина Александра Викторовича за 16.08.2019).
Согласно базе данных ФНС России за ООО "Экспресс-Сервис" движимое и недвижимое имущество не зарегистрировано.
Руководителем и единственным учредителем ООО "Экспресс-Сервис" является Машинец Антонина Ивановна (ИНН 280801443096), за которой зарегистрировано следующее имущество:
- квартира, расположенная по адресу: 676290, Амурская область, г. Тында, ул. Школьная, 11-13, актуальная кадастровая стоимость - 2 225 952 руб. 28 коп.;
- квартира, расположенная по адресу: 676290, Амурская область, г. Тында, ул. Красная Пресня, 40-57, актуальная кадастровая стоимость - 1 037 346 руб. 95 коп.;
- грузовой автомобиль KIA BONGO III, 2012 года выпуска, примерная рыночная стоимость - 600 000 руб.
В апелляционной жалобе руководитель ООО "Экспресс-Сервис" Машинец А.И. указала, что общество находится по адресу, указанному уполномоченным органом, фактически осуществляло деятельность в течение 2019 года, срок для подачи налоговой декларации за 2019 год не наступил, в связи с чем отсутствует совокупность условий, достаточных для введения конкурсного производства в порядке статьи 227 Закона о банкротстве.
Суд апелляционной инстанции считает, что доводы руководителя должника заслуживают внимания, так как несмотря на то, что у должника имеются признаки банкротства, наличие признаков отсутствующего должника при этом не усматривается.
Само по себе отражение в бухгалтерской отчетности нулевых показателей не свидетельствует об отсутствии должника в понимании положений статьи 230 Закона о банкротстве.
Апелляционная коллегия считает необходимым обратить внимание, что пункт 1 статьи 227 Закона о банкротстве предусматривает отсутствие или невозможность установления места нахождения руководителя должника, а не самого должника - юридического лица.
Согласно правовой позиции, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 01.06.2018 N 305-ЭС18-1779, при обращении с заявлением о признании должника банкротом по упрощенной процедуре отсутствующего должника заявитель должен представить доказательства фактического прекращения деятельности должника, а также доказательства отсутствия руководителя должника, либо доказательства невозможности установления его местонахождения.
Поскольку уполномоченный орган обратился с заявлением о признании должника банкротом по упрощенной процедуре отсутствующего должника, то именно на заявителя возложено бремя доказывания обстоятельств, являющихся в силу параграфа 2 главы XI Закона о банкротстве основаниями для квалификации лица в качестве отсутствующего.
Вопреки требованиям статьи 65 АПК РФ уполномоченным органом не представлено доказательств, свидетельствующих об отсутствии руководителя должника и невозможности установления его места нахождения, а также доказательств неосуществления должником производственной деятельности в течение двенадцати месяцев, предшествовавших подаче заявления о признании общества несостоятельным (банкротом), непредставления бухгалтерской отчетности.
Довод ФНС России о том, что дебиторская задолженность является нереальной ко взысканию, судом апелляционной инстанции во внимание не принимается как основанный на предположениях.
Принимая во внимание вышеизложенное, оснований для удовлетворения заявления уполномоченного органа в связи с недоказанностью факта отсутствия должника применительно к пункту 1 статьи 227 Закона о банкротстве не имеется.
Основания, предусмотренные статьей 230 вышеназванного Закона, судом также не установлены.
При этом отсутствие оснований для проведения в отношении ООО "Экспресс-Сервис" упрощенной процедуры банкротства не создает ФНС России препятствий к инициированию, при наличии к тому оснований, процедуры банкротства общества за счет имущества должника по общим правилам Закона о банкротстве без особенностей, установленных параграфом 2 главы XI этого Закона.
Кроме того, согласно материалам электронного дела в Арбитражный суд Амурской области подано заявление общества с ограниченной ответственностью "УК Октябрь" (ИНН 2808000133, ОГРН 1152808000267) о признании ООО "Экспресс-Сервис" несостоятельным (банкротом) и включении требований ООО "УК Октябрь" в размере 480 360 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов должника.
В своем заявлении ООО "УК Октябрь" гарантирует оплату судебных расходов на проведение процедуры конкурсного производства, в том числе расходов на выплату вознаграждения конкурсному управляющему и расходов по оплате услуг лиц, привлекаемых конкурсным управляющим для обеспечения исполнения своей деятельности по делу о банкротстве ООО "Экспресс-Сервис", в случае недостаточности имущества должника.
28.04.2020 конкурсным управляющим ООО "Экспресс-Сервис" в Арбитражный суд Амурской области подано ходатайство о прекращении упрощенной процедуры банкротства должника и переходе к процедуре конкурсного производства в связи с наличием у должника имущества (дебиторская задолженность), позволяющего покрыть судебные расходы на проведение процедуры конкурсного производства.
При таких обстоятельствах решение суда от 03.03.2020 подлежит отмене, а заявление ФНС России оставлению без удовлетворения.
Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд
ПОСТАНОВИЛ:
Решение Арбитражного суда Амурской области от 03.03.2020 по делу N А04-763/2020 отменить.
В удовлетворении заявления Федеральной налоговой службы в лице Управления Федеральной налоговой службы по Амурской области о признании общества с ограниченной ответственностью "Экспресс-Сервис" несостоятельным (банкротом) как отсутствующего должника отказать.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Амурской области.
Председательствующий
А.В. Кривощеков
Судьи
А.И. Воронцов
Е.В. Гричановская
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
