Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 24 января 2020 года №05АП-9578/2019, А59-5316/2019

ПЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 24 января 2020 года Дело N А59-5316/2019
Резолютивная часть постановления объявлена 23 января 2020 года.
Постановление в полном объеме изготовлено 24 января 2020 года.
Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Е.Л. Сидорович,
судей Т.А. Солохиной, Л.А. Бессчасной,
при ведении протокола секретарем судебного заседания О.Н. Мамедовой,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной Антимонопольной службы по Сахалинской области,
апелляционное производство N 05АП-9578/2019
на решение от 28.11.2019
судьи Белоусова А.И.
по делу N А59-5316/2019 Арбитражного суда Сахалинской области
по заявлению федерального государственного унитарного предприятия "Росморпорт" (ОГРН 1037702023831 ИНН 7702352454)
к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области (ОГРН 1026500532321 ИНН 6501026378)
о признании недействительными решения и предписания от 06.08.2019 по делу N 08-01/2019,
третье лицо: Администрация Северо-Курильского городского округа,
при участии:
от федерального государственного унитарного предприятия "Росморпорт":
Владимиров В.А. по доверенности N 01-01/ю-20 от 09.01.2020, сроком действия до 31.12.2020, удостоверение адвоката; Колосов П.В. по доверенности N 61-12/ю-19 от 09.12.2019, сроком действия до 09.12.2022, паспорт, диплом (регистрационный номер 3771 от 20.06.2008);
от Управления Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области, администрации Северо-Курильского городского округа: не явились,
УСТАНОВИЛ:
Федеральное государственное унитарное предприятие "Росморпорт" (далее - заявитель, предприятие, ФГУП "Росморпорт") обратилось в арбитражный суд к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Сахалинской области (далее - управление, антимонопольный орган) с заявлением о признании недействительными решения и предписания от 06.08.2019 по делу N 08-01/2019.
Определением суда от 12.11.2019 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Администрация Северо-Курильского городского округа.
Решением суда от 28 ноября 2019 года требования ФГУП "Росморпорт" были удовлетворены, обжалуемые ненормативные акты признаны недействительными.
Не согласившись с судебным актом, УФАС по Сахалинской области обжаловало его в апелляционном порядке.
В жалобе управление отмечает, что услуга "доставка и снятие лоцмана с судна", связана с услугой лоцманской проводки судов, является не самостоятельным видом предпринимательской деятельности организации, а способом исполнения обязанности исполнителя перед заказчиком по передаче товара (услуги) (п. 1ст. 458 ПС РФ). В подтверждение указанного довода ссылается на Приказ Минтранса РФ от 22.07.2008 N 112 "Об утверждении Положения о морских лоцманах Российской Федерации", которым определены обязательные требования в отношении юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, осуществляющих предоставление услуг по лоцманской проводке морских судов, и согласно которого для осуществления лоцманских проводок в распоряжении морского лоцмана должны находиться средства доставки морского лоцмана с берега на судно, обеспечивающие безопасную посадку и безопасную высадку морского лоцмана с судна, находящиеся в исправном состоянии и обладающие необходимыми техническими характеристиками исходя из протяженности района лоцманской проводки судов, продолжительности лоцманской проводки судов, интенсивности судоходства, гидрометеорологических и других особенностей района лоцманской проводки судов (лоцманский катер, вертолет и т.п.).
Как считает антимонопольный орган, учитывая, что услуга "обеспечение лоцманской проводки судов" входит в перечень услуг субъектов естественных монополий в морских портах, у него отсутствовали полномочия по определению доминирующего положения на товарном рынке "доставка и снятие лоцмана с судна".
Заявитель жалобы считает, что в решении УФАС была дана оценка обстоятельствам, свидетельствующим о нарушении норм антимонопольного законодательства, которое обусловлено злоупотреблением своим доминирующим положением, а именно отказ от оказания услуг, в части доставки и снятие лоцмана с судна, чем нарушены права потребителей услуги "лоцманская проводка судов", направленных на получение такой услуги в полном объеме.
ФГУП "Росморпорт" против доводов жалобы возражает, считает решение суда законным и обоснованным.
Исследовав материалы дела, проверив в порядке, предусмотренном статьями 266, 268, 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской федерации, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции установил следующее.
В Сахалинскую транспортную прокуратуру поступило обращение главы Администрации Северо-Курильского городского округа об отказе ФГУП "Росморпорт" предоставлять услугу лоцманской проводки в виду отсутствия возможности доставки лоцмана на борт судна в морском терминале Северо-Курильск порта Невельск.
Как следует из пояснений ФГУП "Росморпорт", отказ в обеспечении лоцманской проводки обусловлен тем, что Сахалинский филиал предприятия не имеет в своем распоряжении средств доставки (лоцманского катера, буксира и т.п.) и в следствие объективных причин не может оказывать услуги для доставки лоцманов.
Указанное обращение было передано в УФАС Сахалинской области.
По результатам рассмотрения антимонопольным органом обращения главы Администрации Северо-Курильского городского округа в отношении предприятия возбужденно дело о нарушении антимонопольного законодательства N 08­01/2019 по признакам нарушений п. 10 ч. 1 ст. 10 Закона N 135-ФЗ.
Комиссия Сахалинского УФАС пришла к выводу, что ФГУП "Росморпорт", являясь субъектом естественной монополии на рынке "оказание услуг лоцманской проводки", не обеспечивает доставку и снятие лоцмана с судна, чем нарушает права потребителей услуги "лоцманская проводка судов", направленных на получение такой услуги в полном объеме.
Решением управления от 06.08.2019 по делу N 08-01/2019 ФГУП "Росморпорт" признано нарушившим ч. 1 ст. 10 Закона N 135-ФЗ и ему выдано предписание.
При этом, в связи с отсутствием в действиях предприятия нарушения антимонопольного законодательства, прекращено производство по делу по признакам нарушения п. 10 ч. 1 ст. 10 Закона N 135-ФЗ.
В соответствии с предписанием от 06.08.2019 заявителю предписано в течение 30 календарных дней с момента получения предписания прекратить нарушения антимонопольного законодательства, путем совершения действий по обеспечению доставки и снятия лоцмана с судна при оказании услуг по обеспечению лоцманской проводки судов в границах морского терминала Северо-Курильск морского порта Невельск, оказываемых в сфере деятельности субъекта естественной монополии.
Не согласившись с указанными решением и предписанием, ФГУП "Росморпорт" обратилось в суд с настоящим заявлением.
Как следует из материалов дела, ФГУП "Росморпорт", основанное на праве хозяйственного ведения, создано в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 25.09.2002 N 705 "О совершенствовании системы государственного управления морскими торговыми и специализированными портами", приказом Министерства транспорта Российской Федерации от 28.11.2002 N 154 "О мерах по реализации постановления Правительства РФ от 25.09.02 N 705" и распоряжением Министерства имущественных отношений Российской Федерации от 07.04.2003 N 1069-р.
В соответствии с уставными документами, основными задачами ФГУП "Росморпорт" является обеспечение безопасности мореплавания, оказание всех видов услуг на подходах и непосредственно в акватории морских портов по их безопасному судоходству, маневрированию и стоянке, включая осуществление лоцманской проводки судов.
Услуги в портах относятся к деятельности субъектов естественной монополии в силу ст. 4 Федерального закона РФ от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях". На основании ст.18 и 19 Федерального закона РФ от 08.11.2007 N 261-ФЗ "О морских портах в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ" (далее - Закон N 261-ФЗ), тарифы на услуги в морском порту, оказываемые субъектами естественных монополий, и правила применения таких тарифов устанавливаются в соответствии с законодательством Российской Федерации о естественных монополиях.
Лоцманская проводка относится к услугам и деятельности субъектов естественных монополий в морских портах, цены (тарифы, сборы) на которые регулируются государством (Постановление Правительства Российской Федерации от 23.04.2008 N 293 "О государственном регулировании цен (тарифов, сборов) на услуги субъектов естественных монополий в транспортных терминалах, портах, аэропортах и услуги по использованию инфраструктуры внутренних водных путей" (далее -постановление N 293).
Для расчетов за услуги, оказываемые субъектами естественных монополий, по использованию отдельных объектов инфраструктуры морского порта, обеспечению безопасности мореплавания в морских портах РФ и на подходах к ним, применяются ставки портовых сборов (п. 2 приказа Минтранса России от 31.10.2012 N 387 "Об утверждении перечня портовых сборов, взимаемых в морских портах Российской Федерации", постановление Правительства РФ от 07.03.1995 N 239 "О мерах по упорядочению государственного регулирования цен (тарифов)", приказ ФАС РФ от 10.03.2016 N 223/16 "Об утверждении правил применения ставок портовых сборов в морских портах Российской Федерации").
Лоцманский сбор в морском терминале Северо-Курильска морского порта Невельск утвержден для взимания в составе других портовых сборов приказом Минтранса России от 31.10.2012 N 387 "Об утверждении перечня портовых сборов, взимаемых в морских портах Российской Федерации" в установленном законом порядке для двух организаций: ФГУП "Росморпорт" (Постановление ФЗК РФ от 30.04.2004 N 31-т/12, раздел III под рег. N 77/3/6, Приказ ФАС России от 06.06.2016 N 711/16); ЗАО "Роснефтефлот" (приказ ФАС России от 13.06.2017 N 781/17).
Таким образом, ФГУП "Росморпорт" занимает доминирующее положение на рынке услуг по обеспечению лоцманской проводки судов в морском терминале Северо-Курильска морского порта Невельск.
При этом приказом ФАС России от 13.06.2017 N 781/17 "Об изменении регулирования деятельности лоцманских организаций в морских портах Российской Федерации" отменен Приказ ФСТ России от 12.03.2014 N 53-т/2 "Об утверждении ставок портовых сборов за услуги, оказываемые ФГУП "Росморпорт" в морских портах Российской Федерации" и установлено, что в отношении ФГУП "Росморпорт" ценовое регулирование на услуги по обеспечению лоцманской проводки судов не применяется.
В связи с изданием приказа N 781/17 ставка лоцманского сбора на услуги по обеспечению лоцманской проводки судов в морском терминале Северо - Курильск морского порта Невельск установлена ФГУП "Росмопорт" самостоятельно.
При этом в соответствии с п. 4 приложения N 1 к приказу ФГУП "Росморпорт" от 05.09.2017 N 357 установлено, что лоцманский сбор не включает в себя плату за транспортные средства, используемые для доставки и снятия лоцмана с судна, а, следовательно, размер оплаты такой услуги определяется на основании договоров.
Как следует из материалов дела, заявителю вменено нарушение ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции, а именно ФГУП "Росморпорт" совершил действия, которые расценены антимонопольным органом как злоупотребление доминирующим положением - не обеспечивает доставку и снятие лоцмана с судна, чем нарушает права потребителей услуги "лоцманская проводка судов", направленных на получение такой услуги в полном объеме.
Суд первой инстанции, признавая незаконными решение и предписание УФАС, учитывая, что плата за транспортные средства, используемые для доставки и снятия лоцмана с судна, не включена в лоцманский сбор, пришел к выводу, что доставка и снятие лоцмана с судна не относятся к услугам, оказываемым в сфере естественной монополии субъектом естественной монополии - ФГУП "Росморпорт", а УФАС при рассмотрении дела не исследовался товарный рынок "доставка и снятие лоцмана с судна", доминирующее положение предприятия на указанном рынке не устанавливалось, в связи с чем, как указал в решении суд, управлением не доказан факт нарушения ФГУП Закона о защите конкуренции.
Коллегия считает данный вывод суда ошибочным, поскольку решением УФАС по делу 08-01/2019 был признан тот факт, что федеральное государственное унитарное предприятие "Росморпорт" в лице Сахалинского филиала является субъектом естественной монополии, занимающим доминирующее положение на рынке услуг "по обеспечению лоцманской проводки судов" в границах морского терминала Северо - Курильск морского порта Невельск, оказываемые в сфере деятельности субъекта естественной монополии, а не на рынке "доставка и снятие лоцмана с судна".
Учитывая, что ФГУП "Росморпорт" занимает доминирующее положение на рынке услуг по обеспечению лоцманской проводки судов в морском терминале Северо-Курильска морского порта Невельск, в рамках проведения анализа состояния конкуренции по делам, возбужденным по признакам нарушения статьи 10 Закона о защите конкуренции, обязанность по выявлению лиц осуществляющих деятельность на товарном рынке у Управления отсутствовала. Анализ проведен согласно сферам деятельности субъектов естественных монополий, указанных в пункте 1 статьи 4 Федерального закона от 17 августа 1995 года N 147-ФЗ "О естественных монополиях" в соответствии с Порядком проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке, утвержденным приказом ФАС России от 28.04.2010г. N 220.
У антимонопольного органа отсутствовали полномочия по определению доминирующего положения на товарном рынке "доставка и снятие лоцмана с судна", так как предприятию вменяется нарушение на рынке услуг "по обеспечению лоцманской проводки судов" (отказ предоставлять услугу лоцманской проводки в виду отсутствия возможности доставки лоцмана на борт судна).
При этом апелляционный суд соглашается с доводом жалобы УФАС о том, что оказание услуги субъекта естественной монополии лоцманская проводка судов, невозможно без доставки и снятия лоцмана на судно.
Особенности ценового регулирования, установленные для ФГУП "Росмопорт", не изменяют содержание услуги "лоцманская проводка судов".
Согласно статье 86 (Глава VI. Морские лоцманы § 1. Лоцманская проводка судов) Кодекса торгового мореплавания Российской Федерации от 30.04.1999 N 81-ФЗ (далее - Кодекс торгового мореплавания), п.п. 1.1 Положения о лоцманской службе и лоцманской проводке судов по внутренним судоходным путям Российской Федерации, утв. Приказом Минтранса РФ от 03.02.1995 N 11 (далее - Положение о лоцманской службе) лоцманская проводка судов имеет целью обеспечение безопасности судоходства на внутренних судоходных путях, а также на акваториях портов, открытых для захода иностранных судов и подходах к ним, предотвращение происшествий с судами, повреждений гидротехнических сооружений, водных путей и средств навигационного ограждения.
В соответствии со статьей 89 Кодекса торгового мореплавания Федеральный орган исполнительной власти в области транспорта устанавливает районы обязательной и районы необязательной лоцманской проводки судов в обязательных постановлениях в морских портах.
Согласно перечню Обязательных постановлений в морском порту Российской Федерации, который разрабатывается в соответствии с Федеральным законом от 8 ноября 2007 г. N 261-ФЗ "О морских портах в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", Кодексом торгового мореплавания Российской Федерации, Общими правилами плавания и стоянки судов в морских портах Российской Федерации и на подходах к ним, порт Невельск относится к району обязательной проводки судов.
В районах обязательной лоцманской проводки суда, подлежащие таковой проводке, не имеют права осуществлять плавание без лоцмана (п.п.2.2 Положения о лоцманской службе). Согласно п.п. 3.1. Положения о лоцманской службе при вызове лоцмана капитаном лоцманские службы обязаны немедленно направить на судно лоцмана и уведомить капитана о времени его прибытия. В случае невозможности направить лоцмана немедленно они обязаны сообщить капитану, когда прибудет лоцман. Лоцманская служба несет материальную ответственность в размере полной себестоимости содержания судна за простой судна в связи с неприбытием лоцмана в согласованное время.
Услуга "доставка и снятие лоцмана с судна", связана с услугой лоцманской проводки судов, является не самостоятельным видом предпринимательской деятельности организации, а способом исполнения обязанности исполнителя перед заказчиком по передаче товара (услуги) (п. 1ст. 458 ГК РФ).
Таким образом, доставка (снятие) лоцмана на судно, является необходимым условием оказания лоцманской проводки. Отказ от оказания услуги по причине отсутствия транспортных средств, которые используются для доставки и снятия лоцмана с судна, недопустим, угрожает безопасности судоходства и ущемляет интересы других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности, нарушает права потребителей услуги лоцманской проводки.
Кроме того, требуя от потребителей услуги лоцманской проводки судов самостоятельной организации доставки/снятия лоцмана на судно, ФГУП "Росмопорт", занимая доминирующее положение на указанном рынке, допускает со своей стороны необоснованный отказ от оказания услуги, в то время как такой отказ не предусмотрен нормативным регулированием, что является нарушением требований части 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции".
Указанное выше обосновывает обязательные требования, предъявляемые к лицам, осуществляющим предоставление услуг по лоцманской проводке морских судов, утвержденные Приказом Минтранса РФ от 22.07.2008 N 112 "Об утверждении Положения о морских лоцманах Российской Федерации" (далее - Приказ N 112).
Согласно пункта 10 (Раздел II Требования предъявляемые к морским лоцманам) Приказа N 112 для осуществления лоцманских проводок в распоряжении морского лоцмана должно находиться следующее материально-техническое обеспечение и оснащение: 1) средства доставки морского лоцмана с берега на судно, обеспечивающие безопасную посадку и безопасную высадку морского лоцмана с судна, находящиеся в исправном состоянии и обладающие необходимыми техническими характеристиками исходя из протяженности района лоцманской проводки судов, продолжительности лоцманской проводки судов, интенсивности судоходства, гидрометеорологических и других особенностей района лоцманской проводки судов (лоцманский катер, вертолет и т.п.); 2) автомобильный транспорт, функционирующий в круглосуточном режиме; 3) необходимые средства связи с судами, службами морского порта, ЦУДС и СУДС и т.д.
Установив в действиях ФГУП "Росмопорт" нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона "О защите конкуренции", выразившееся в необоснованном отказе от оказания услуги лоцманской проводки по причине отсутствия транспортных средств, которые используются для доставки и снятия лоцмана с судна, что влечет ущемление интересов других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности, нарушает права потребителей услуги лоцманской проводки, в целях прекращения нарушения антимонопольного законодательства УФАС правомерно было выдано ФГУП "Росмопорт" соответствующее предписание, согласно которому заявителю предписано в течение 30 календарных дней с момента получения предписания прекратить нарушения антимонопольного законодательства, путем совершения действий по обеспечению доставки и снятия лоцмана с судна при оказании услуг по обеспечению лоцманской проводки судов в границах морского терминала Северо-Курильск морского порта Невельск, оказываемых в сфере деятельности субъекта естественной монополии.
При этом, как верно указано в решении УФАС от 06.08.2019 по делу N 08-01/2019, обеспечение доставки и снятия лоцмана с судна связано с необходимым наличием соответствующих транспортных средств в распоряжении предприятия. При этом, понятие "в распоряжении" не содержит утверждение того, что транспортное средство должно находиться в собственности, средство может находится и на ином праве, обеспечивающем пользование объектом.
Апелляционный суд отклоняет довод ФГУП "Росмопорт" со ссылкой на дело N А59-4504/2010 о необходимости оценки доминирующего положения на товарном рынке "доставка и снятие лоцмана с судна". В деле N А59-4504/2010 подлежали оценке обстоятельства, связанные с созданием препятствий к доступу на товарный рынок услуг по доставка и снятие лоцмана с судна посредством навязывания агентирующим компаниям невыгодных для них условий договора, что приводит к недопущению, ограничению и устранению конкуренции, в связи с чем и проводился соответствующий анализ рынка. Обстоятельства указанного дела отличны от настоящего спора. Вменяемое нарушение (отказ предоставления услуги субъекта естественной монополии в полном объеме) не приводит к недопущению, ограничению и устранению конкуренции, оно свидетельствует об ущемлении прав потребителей услуги "лоцманская проводка судов", в связи с чем принимается во внимание рынок услуг "лоцманская проводка судов".
Довод предприятия, изложенный в отзыве на апелляционную жалобу, что несмотря на то, что услуга "доставка и снятие лоцмана с судна", безусловно связана с услугой лоцманской проводки судов, и сама лоцманская проводка судов невозможна без доставки и снятия лоцмана с судна, общемировой практикой является ситуация, когда услуги по доставке и снятию лоцмана с судна осуществляют сторонние агентирующие компании, находящиеся в состоянии конкуренции между собой, не противоречит выводу апелляционного суда, поскольку оказание услуг по доставке и снятию лоцмана с судна сторонними агентирующими компаниями, не исключает обязанности предприятия, осуществляющего услугу лоцманской проводки, в случае, если обратившееся за услугой лоцманской проводки лицо не имеет возможности самостоятельно организовать доставку лоцмана, организовать такую доставку на договорной основе силами лоцманской организации, поскольку отказ в оказании услуг лоцманской проводки по причине отсутствия возможности доставки лоцмана на судно не допустим. Отказ субъекта естественной монополии в оказании монопольной услуги нарушает права других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности.
Таким образом, при установленных апелляционным судом обстоятельствах, решение суда подлежит отмене, в удовлетворении требований ФГУП "Росмопорт" следует отказать.
Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд
ПОСТАНОВИЛ:
Решение Арбитражного суда Сахалинской области от 28.11.2019 по делу N А59-5316/2019 отменить.
В удовлетворении требований федерального государственного унитарного предприятия "Росморпорт" отказать.
Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Сахалинской области в течение двух месяцев.
Председательствующий
Е.Л. Сидорович
Судьи
Т.А. Солохина
Л.А. Бессчасная
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка