Определение Пятого арбитражного апелляционного суда от 21 января 2020 года №05АП-4310/2019, А24-2502/2017

ПЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 21 января 2020 года Дело N А24-2502/2017
Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Н.А. Скрипки
судей А.В.Ветошкевич, К.П. Засорина,
при ведении протокола секретарем судебного заседания М.О. Меркуловой
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы апелляционную жалобу финансового управляющего Кулагина Юрия Михайловича - Гридина Анатолия Филипповича,
апелляционное производство N 05АП-4310/2019
на определение от 04.06.2019 Э.Ю.Ферофонтовой
по делу N А24-2502/2017 Арбитражного суда Камчатского края
заявление финансового управляющего Гридина Анатолия Филипповича
к ответчику - Кулагину Ивану Юрьевичу
о признании недействительной сделкой должника действия по изменению уставного капитала общества с ограниченной ответственностью "Постоялый двор" (ИНН 4101170704, ОГРН 1154101002923), предъявленное по делу N А24-2502/2017 по заявлению акционерного общества "Солид Банк" (ИНН 4101011782, ОГРН 1024100000121) о признании несостоятельным (банкротом) Кулагина Юрия Михайловича (ИНН 410105148386).
лица, участвующие в деле о банкротстве, не явились, извещены.
УСТАНОВИЛ:
Определением Арбитражного суда Камчатского края от 18.10.2017 в отношении индивидуального предпринимателя Кулагина Юрия Михайловича (далее - должник, Кулагин Ю.М.) введена процедура реструктуризации долгов гражданина, финансовым управляющим имуществом должника утвержден арбитражный управляющий Гридин Анатолий Филиппович.
Сведения о введении в отношении должника процедуры реструктуризации долгов гражданина и об утверждении финансового управляющего опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 21.10.2017 (объявление N 77230235298).
Решением Арбитражного суда Камчатского края от 06.11.2018 (дата объявления резолютивной части) гражданин Кулагин Ю.М. признан несостоятельным (банкротом), введена процедура реализации имущества, финансовым управляющим утвержден Гридин А.Ф.
В рамках дела о банкротстве финансовый управляющий Гридин А.Ф. обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительной сделкой должника действия по изменению уставного капитала общества с ограниченной ответственностью "Постоялый двор" (далее - ООО "Постоялый двор") с размера 10 000 рублей (100%), принадлежащего должнику, до 200 000 рублей, из которых 190 000 рублей (90%) принадлежат Кулагину Ивану Юрьевичу (далее - ответчик, Кулагин И.Ю.),
Определением Арбитражного суда Камчатского края от 04.04.2018 к участию в обособленном споре в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Камчатскому краю и ООО "Постоялый двор".
Определением Арбитражного суда Камчатского края от 28.05.2018 к участию в обособленном споре в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Инспекция Федеральной налоговой службы России по г. Петропавловску-Камчатскому.
Определением Арбитражного суда Камчатского края от 09.10.2018 ООО "Постоялый двор" исключено из состава третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, и привлечено к участию в обособленном споре в качестве соответчика.
Определением Арбитражного суда Камчатского края от 09.11.2018 принято уточнение заявленных требований.
Протокольным определением Арбитражного суда Камчатского края от 17.12.2018 к участию в обособленном споре в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечен Кулагин Александр Юрьевич (далее - Кулагин А.Ю.).
Определением Арбитражного суда Камчатского края от 02.04.2019 к участию в обособленном споре в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне ответчика привлечена Тарасова Тамара Евгеньевна (далее - Тарасова Т.Е.).
Определением Арбитражного суда Камчатского края от 04.06.2019 в удовлетворении заявления финансового управляющего должником Гридина А.Ф. отказано.
Не согласившись с вынесенным судебным актом, финансовый управляющий Гридин Анатолий Филиппович обратился с апелляционной жалобой, в которой просил определение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт.
Определением Пятого арбитражного апелляционного суда от 26.06.2019 апелляционная жалоба финансового управляющего Гридина А.Ф. принята к производству, дело назначено к судебному разбирательству на 29.07.2019.
Определениями Пятого арбитражного апелляционного суда рассмотрение апелляционной жалобы отгадывалось на 02.09.2019, 25.09.2019, 22.10.2019, 20.11.2019, 16.12.2019, 15.01.2020.
ООО "Постоялый двор" 02.09.2019 в материалы дела предоставило информацию об Ассоциации по содействию оценочной и консультационной деятельности "Клуб Профессионал" ИНН 2536104848, общая стоимость работ 125 000 рублей; командировочные расходы (не входят в стоимость работ): 75 000 рублей; предполагаемый срок проведения работ по экспертизе 25 рабочих дней; представлен квалификационный аттестат в области оценочной деятельности "Оценка бизнеса" от 02.02.2018 N 002723-3 (приобщен в материалы дела).
Финансовым управляющим Гридиным А.Ф. 12.09.2019 заявлено ходатайство о назначении судебной экспертизы для определения рыночной стоимости 100% доли уставного капитала ООО "Постоялый двор" по состоянию на 19.12.2016 и 5% доли уставного капитала ООО "Постоялый двор" по состоянию на 2018 год, представлена информация об ООО "Кариоко" ИНН 4101159362, общая стоимость работ 148 800 рублей; предполагаемый срок проведения работ по экспертизе 45 рабочих дней; квалификационный аттестат в области оценочной деятельности "Оценка бизнеса" от 04.04.2018 N 009105-3 (в материалы дела не представлен). Финансовый управляющий по чек-ордеру ПАО "Сбербанк России" внес денежные средства в размере 148 800 рублей в депозит суда.
В материалы дела от финансового управляющего Гридина А.Ф. поступили доказательства перечисления на депозит суда денежных средств в сумме 148 800 рублей на оплату услуг эксперта (чек-ордеру ПАО "Сбербанк России" от 12.09.2019 операция N 4911).
Финансовым управляющим Гридиным А.Ф. 23.12.2019 заявлено ходатайство о назначении судебной экспертизы для определения рыночной стоимости 100% доли уставного капитала ООО "Постоялый двор" по состоянию на 19.12.2016 и 5% доли уставного капитала ООО "Постоялый двор" по состоянию на 2018 год, представлена информация об ООО "Дальаудит" ИНН 2537114581, общая стоимость работ 150 000 рублей; предполагаемый срок проведения работ по экспертизе 30 календарных дней; квалификационный аттестат в области оценочной деятельности "Оценка бизнеса" от 19.06.2018 N 013286-3 (приобщен в материалы дела).
На основании определения председателя третьего судебного состава от 15.01.2020 произведена замена судьи С.М. Синицыной на судью А.В. Ветошкевич, рассмотрение апелляционной жалобы в порядке части 5 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации начато сначала.
Лица, участвующие в деле о банкротстве, в судебное разбирательство не явились, с учетом их надлежащего извещения о времени и месте судебного разбирательства, в том числе с учетом публикации необходимой информации на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, судебное заседание проведено в их отсутствие, по правилам статьи 156 АПК РФ.
В электронном виде через систему "Мой Арбитр" от финансового управляющего Гридина А.Ф. поступило ходатайство о назначении экспертизы с перечнем вопросов необходимых поставить на разрешение эксперта. Проведение судебной экспертизы просил поручить эксперту ООО "Дальаудит" Слугину О.В.
Также в электронном виде от финансового управляющего Гридина А.Ф. поступили дополнения к ходатайству о назначении экспертизы с приложением документов подтверждающих квалификацию и полномочия эксперта ООО "Дальаудит" Слугина О.В., документы приобщены к материалам дела.
Иных заявлений, ходатайств до начала рассмотрения апелляционной жалобы по существу не поступило.
В порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в судебном заседании объявлялся перерыв до 21.01.2020 до 11 часов 40 минут. Об объявлении перерыва лица, участвующие в деле, уведомлены в соответствии с Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.2013 N 99 "О процессуальных сроках" путем размещения на доске объявлений в здании суда и на официальном сайте суда http://5aas.arbitr.ru информации о времени и месте продолжения судебного заседания.
После перерыва 21.01.2020 судебное заседание продолжено в отсутствие лиц, участвующих в обособленном споре.
В электронном виде через систему "Мой Арбитр" от ООО "Постоялый двор" поступили письменные пояснения по ходатайству о назначении экспертизы, в которых представитель возражал против назначения экспертизы, в случае назначения просил поручить ее проведение Ассоциации по содействию оценочной и консультационной деятельности "Клуб Профессионал".
Коллегия, рассмотрев ходатайство финансового управляющего Гридина А.Ф. о назначении экспертизы по определению рыночной стоимости рыночной стоимости 100% доли уставного капитала ООО "Постоялый двор" по состоянию на 19.12.2016 и 5% доли уставного капитала ООО "Постоялый двор" по состоянию на 2018 год, пришла к следующему.
В соответствии со статьей 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебная экспертиза назначается судом по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле, для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний.
В абзаце 2 пункта 5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.2014 N 23 "О некоторых вопросах применения арбитражными судами законодательства об экспертизе" разъяснено, что ходатайство о проведении экспертизы в суде апелляционной инстанции рассматривается судом с учетом положений части 2 статьи 268 АПК РФ, согласно которым дополнительные доказательства принимаются судом, если лицо, участвующее в деле, обосновало невозможность их представления в суд первой инстанции по причинам, не зависящим от него, и суд признает эти причины уважительными.
Согласно части 3 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства о вызове новых свидетелей, проведении экспертизы, приобщении к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств, в исследовании или истребовании которых им было отказано судом первой инстанции. Суд апелляционной инстанции не вправе отказать в удовлетворении указанных ходатайств на том основании, что они не были удовлетворены судом первой инстанции.
При решении вопроса о возможности назначения экспертизы суд апелляционной инстанции принял во внимание то обстоятельство, что для вынесения законного и обоснованного судебного акта по делу требуются специальные познания и выводы эксперта, которые будут иметь существенное значение для установления фактических обстоятельств по делу.
В соответствии с частью 3 статьи 82 АПК РФ лица, участвующие в деле, вправе, в том числе ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов указанных ими лиц или о проведении экспертизы в конкретном экспертном учреждении.
При выборе экспертного учреждения судебная коллегия, руководствуясь статьей 82 АПК РФ, согласно которой право выбора экспертного учреждения или эксперта принадлежит арбитражному суду, исходит из квалификации эксперта, сроков и стоимости проведения экспертизы.
В целях разрешения, требующего специальных познаний и имеющего существенное значение для рассмотрения по существу настоящего обособленного спора, вопроса об определении рыночной стоимости 100% доли уставного капитала ООО "Постоялый двор" по состоянию на 19.12.2016 и 5% доли уставного капитала ООО "Постоялый двор" по состоянию на 01.01.2018, суд апелляционной инстанции счел необходимым удовлетворить ходатайство финансового управляющего Гридина А.Ф., и в порядке правил статьи 82 АПК РФ, назначить по делу судебную экспертизу с поручением ее проведения эксперту Слугину Олегу Владимировичу - члену Общероссийской общественной организации "Российское общество оценщиков", являющегося специалистом ООО "Дальаудит", и установлением эксперту вознаграждения в размере 150 000 рублей из денежных средств, поступивших на депозитный счет Пятого арбитражного апелляционного суда от финансового управляющего Гридина А.Ф.
В соответствии со статьей 55 АПК РФ эксперт обязан дать объективное заключение по поставленным вопросам, имеет право с разрешения арбитражного суда знакомиться с материалами дела, участвовать в судебных заседаниях, задавать вопросы лицам, участвующим в деле, и свидетелям, заявлять ходатайство о представлении ему дополнительных материалов, право отказаться от дачи заключения по вопросам, выходящим за пределы его специальных знаний, а также в случае, если представленные ему материалы недостаточны для дачи заключения.
Часть 2 статьи 82 АПК РФ наделяет заинтересованных лиц правом сформулировать вопросы, которые надлежит поставить перед экспертом.
При таких обстоятельствах суд поставил перед экспертом нижеуказанные вопросы, сформулированные исходя из обстоятельств, подлежащих доказыванию по делу.
На основании приведенных обстоятельств ходатайство ООО "Постоялый двор" подлежит отклонению, поскольку привлечение экспертного учреждения, предложенное финансовым управляющим Гридиным А.Ф. экономически целесообразно для должника (с учетом цены услуг).
В соответствии с правилами пункта 1 статьи 144 АПК РФ суд счел необходимым приостановить производство по рассмотрению апелляционной жалобе финансового управляющего Гридина Анатолия Филипповича до поступления в суд экспертного заключения.
Учитывая вышеизложенное, руководствуясь статьями 82, пунктом 1 статьи 144, пунктом 4 статьи 145, статьями 147, 184, 185. 258, 266-268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд
ОПРЕДЕЛИЛ:
Удовлетворить ходатайство финансового управляющего Гридина А.Ф. о назначении судебной экспертизы.
Назначить в рамках настоящего обособленного спора по делу N А51-2502/2017 судебную экспертизу по определению рыночной стоимости доли уставного капитала ООО "Постоялый двор".
Проведение экспертизы поручить эксперту общества с ограниченной ответственностью "Дальаудит" Слугину Олегу Владимировичу - члену общероссийской общественной организации "Российское общество оценщиков" (номер в реестре СРО N 004286 от 15.04.2008,, сертификат N 113-02878), адрес: г.Владивосток, ул.Океанский проспект, д.123-б, 4 этаж.
Предупредить эксперта Слугина Олега Владимировича об уголовной ответственности, предусмотренной статьей 307 Уголовного кодекса Российской Федерации, за дачу заведомо ложного заключения.
Поставить на разрешение эксперта следующие вопросы:
- определить рыночную стоимость 100% доли уставного капитала ООО "Постоялый двор" по состоянию на 19.12.2016.
- определить рыночную стоимость 5% доли уставного капитала ООО "Постоялый двор" по состоянию на 01.01.2018.
Предоставить в распоряжение эксперта копии следующих документов (на 281 листе):
-копия листа записи Единого государственного реестра юридических лиц;
-копия листа учета выдачи документов от 23.10.2017 N 3913А/2017;
-копия заявления о внесении изменений о юридическом лице, содержащиеся в Едином государственном реестре юридических лиц;
-копия расписки в получении документов, представленных при государственной регистрации юридического лица;
-копия решения о государственной регистрации от 30.10.2017 N 3913А;
-копия протокола N5 внеочередного собрания участников ООО "Постоялый двор" от 21.07.2017;
- копия листа учета выдачи документов от 30.12.2016 N 5235А/2016;
-копия заявления о принятии в состав участников общества с ограниченной ответственностью и внесении вклада в уставный капитал;
-копия решения о государственной регистрации от 13.01.2017 N 5235А;
-копия расписки в получении документов, представленных при государственной регистрации юридического лица;
-копия устава ООО "Постоялый двор" (новая редакция);
-копия заявления о государственной регистрации изменений;
-копия решения единственного участника ООО "Постоялый двор" о принятии нового участника и об увеличении уставного капитала от 19.12.2016 N3;
-копия квитанции к приходному кассовому ордеру от 19.12.2016 N 284 (оплата доли уставного капитала);
-копия решения о государственной регистрации от 21.07.2015 N 1754А;
-копия листа записи в Единый государственный реестр юридических лиц об учете юридического лица в налоговом органе;
-копия листа записи в Единый государственный реестр юридических лиц о создании юридического лица;
-копия заявления о государственной регистрации юридического лица при создании;
-копия расписки в получении документов, представленных при государственной регистрации юридического лица;
-копия решения единственного учредителя ООО "Постоялый двор" от 14.07.2015;
-копия гарантийного письма ЗАО ТПК "Форт-Россо" от 14.07.2015
-копия свидетельства о государственной регистрации права от 25.07.2011 41 АВ N 115904;
-копия устава ООО "Постоялый двор" (старая редакция);
-копия записи акта о рождении от 09.08.1985 N 727;
-копия сведений о ООО "Постоялый двор" по состоянию на 25.05.2018;
-копия выписки из Единого государственного реестра юридических лиц от 06.12.2016;
-копия выписки из Единого государственного реестра юридических лиц от 29.06.2018;
-копия заявления о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица;
-копия наследственного дела Кулагиной Ирины Геннадьевны;
-копия договора займа от 01.12.2015N2;
-копия кассы за 01.12.2015;
-копия приходного кассового ордера от 01.12.2015 N 123;
-копия приходного кассового ордера от 01.12.2015 N 124;
-копия расходного кассового ордера от 01.12.2015 N 125;
-копия расходного кассового ордера от 01.12.2015 N 168;
-копии деклараций об объемах розничной продажи пива и пивных напитков, сидра пуаре и медовухи за 1,2,3,4 кварталы 2018 года; за 1, 2, 3, 4 кварталы 2017 года; за 1, 2, 3, кварталы 2016 года;
- копия бухгалтерского баланса ООО "Постоялый двор" за 2018 год;
- копия бухгалтерского баланса ООО "Постоялый двор" за 2016 год;
-копия договора купли-продажи от 30.04.2016 N1,
-копия договора купли-продажи сооружения, не являющегося объектом недвижимости от 10.12.2016,
-копия договора купли-продажи N1 от 10.01.2017 (сооружение асфальтобетонная площадка) и копия дополнительного соглашения к договору купли-продажи имущества N1 от 10/01-2017;
-копия договора купли -продажи от 10.01.2017 б/н (доля в земельном участке) и копия дополнительного соглашения к договору купли-продажи имущества б/н от 10/01-2017;
-копия договора купли-продажи имущества N2 от 10.01.2017 (нежилое помещение в 4-этажном доме) и копия дополнительного соглашения к договору купли-продажи имущества N2 от 10/01-2017;
-копия выписки из Единого государственного реестра недвижимости об основных характеристиках и зарегистрированных правах на объект недвижимости от 07.07.2017;
-копия выписки из Единого государственного реестра недвижимости об объекте недвижимости от 20.02.2019 N 99/2019/246157062;
Установить срок для проведения экспертизы 30 календарных дней со дня получения экспертным учреждением настоящего определения, в случае невозможности проведения экспертизы к указанному сроку сообщить суду о причинах.
Установить вознаграждение эксперту в размере 150 000 рублей из денежных средств, поступивших на депозит Пятого арбитражного апелляционного суда от финансового управляющего Гридина А.Ф.
Финансовому управляющему Гридину Анатолию Филипповичу в срок до 01.02.2020 перечислить в депозит суда 1200 рублей (сумму, недостающую для оплаты услуг эксперта), доказательства перечисления денежных средств представить суду.
Приостановить производство по рассмотрению апелляционной жалобе финансового управляющего Гридина Анатолия Филипповича до поступления в суд экспертного заключения.
Определение в части приостановления производства по апелляционной жалобе может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение одного месяца.
Председательствующий
Н.А. Скрипка
Судьи
К.П. Засорин
А.В.Ветошкевич
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка