Дата принятия: 20 августа 2020г.
Номер документа: 05АП-3710/2020, А24-320/2020
ПЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 20 августа 2020 года Дело N А24-320/2020
Резолютивная часть постановления объявлена 13 августа 2020 года.
Постановление в полном объеме изготовлено 20 августа 2020 года.
Пятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Т.А. Солохиной,
судей А.В. Пятковой, Е.Л. Сидорович,
при ведении протокола секретарем судебного заседания О.Н. Мамедовой,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Министерства жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Камчатского края,
апелляционное производство N 05АП-3710/2020
на решение от 29.05.2020
судьи Е.Б. Лебедевой
по делу N А24-320/2020 Арбитражного суда Камчатского края
по заявлению Министерства жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Камчатского края (ИНН 4101120936, ОГРН 1074101008057) о признании недействительными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (ИНН 4101036307, ОГРН 1024101041470) от 14.01.2020 по делу N 041/01/18.1-485/2019
третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "ТисБизнесСтрой" (ИНН 2723163138, ОГРН 1132723001466)
при участии:
от Министерства жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Камчатского края: Панихина М.И. по доверенности N 6 от 09.01.2020, сроком действия до 31.12.2020, паспорт, диплом ВСГ N 3462453 от 06.02.2009;
от Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю: Юрченко Ю.А. по доверенности N 237/01 от 10.02.2020, сроком действия до 31.12.2020, паспорт, диплом N 107705 0534446 от 11.07.2019;
В судебное заседание не явились: от общества с ограниченной ответственностью "ТисБизнесСтрой", о времени и месте судебного заседания извещены надлежащим образом.
УСТАНОВИЛ:
Министерство жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Камчатского края (далее - заявитель, Министерство) обратилось в Арбитражный суд Камчатского края в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) с заявлением о признании недействительными решения и предписания Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю (далее - заинтересованное лицо, Камчатское УФАС России, Управление) от 14.01.2020 по делу N 041/01/18.1-485/2019.
Решением суда от 29.05.2020 заявленные требования удовлетворены. Суд признал недействительным предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю от 14.01.2020 по делу N 041/01/18.1-485/2019 в части полной отмены протокола от 25.12.2019 N 24 рассмотрения заявок на участие в предварительном отборе подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домов, расположенных на территории Камчатского края, а также в части возложения на Министерство жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Камчатского края обязанности повторно рассмотреть все поступившие заявки на участие в предварительном отборе подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домов, расположенных на территории Камчатского края, (номер предварительного отбора N 17-ПО/19), как несоответствующее Федеральному закону от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".
Предписание Управления Федеральной антимонопольной службы по Камчатскому краю от 14.01.2020 по делу N 041/01/18.1-485/2019 в части отмены протокола от 25.12.2019 N 24 рассмотрения заявок на участие в предварительном отборе подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных по рассмотрению заявки общества с ограниченной ответственностью "ТисБизнесСтрой" на участие в предварительном отборе подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домов, расположенных на территории Камчатского края, (номер предварительного отбора N 17-ПО/19), а также в части повторного рассмотрения заявки общества с ограниченной ответственностью "ТисБизнесСтрой" на участие в предварительном отборе подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домов, расположенных на территории Камчатского края, (номер предварительного отбора N 17-ПО/19) суд оставил без изменения.
В удовлетворении остальной части заявленных требований суд отказал.
Министерство, не согласившись с принятым решением, подало апелляционную жалобу и просит его отменить, принять новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме.
В доводах жалобы указывает на то, что судом указано на то, что отбор является частью процедуры закупки, заканчивается принятием положительного решения о включении претендентов в реестр или принятие решения об отказе во включении в реестр. Вместе с тем, Камчатским краевым судом неоднократно указывалось на то, что подрядные организации принимают участие в предварительном отборе подрядных организаций только в качестве претендентов на включение в реестр квалифицированных подрядных организаций. При этом электронный аукцион на право заключения договора на выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме не проводится. Следовательно, процедура закупки включением в реестр не оканчивается.
Кроме того, реестр не является окончательно сформированным действующим строго определенное время - это "подвижный" документ, предварительные отборы проводятся регулярно, подрядные организации могут быть включены в указанный реестр фактически в любой момент Отсутствует срок действия самого реестра. Порядком определен лишь срок нахождения подрядных организаций в указанном реестре.
Довод суда о том, что Министерство вправе указать на включение общества в реестр со следующего числа с даты истечения срока нахождения организации в реестре (с 18.02.2020 и до 18.02 2023) не основано на законе и не может быть исполнено в силу особенностей функционирования торговой площадки, на которой проводится процедура.
Таким образом, ООО "ТисБизнесСтрой" подало одну заявку в рамках одной из процедур предварительного отбора, рассмотрение которой было назначено на 25.12.2019, а в рамках одного предмета предварительного отбора "оказание услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домов" ООО "ТисБизнесСтрой" было подано две заявки, при этом первая заявка была рассмотрена и по ней было принято положительное решение.
Кроме того, при принятии оспариваемого решения комиссия по проведению предварительного отбора подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме руководствовалась еще и дополнительным документом: разъяснением Минстроя России от 14.06.2019 N 21257-АО/06 в котором сказано, что принимать решение о включении участников предварительного отбора в реестр возможно только по истечении трехлетнего периода на который подрядная организация была в него включена.
Представитель Министерства в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержала.
Представитель Управления на доводы жалобы возразил по основаниям, изложенным в письменном отзыве. Считает, что оснований для удовлетворения заявленных требований не имеется.
ООО "ТисБизнесСтрой", извещенное о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом, явку своего представителя не обеспечил, отношение к жалобе не выразил.
В соответствии с частью 5 статьи 156, статьей 266 Арбитражного процессуального кодекса РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие представителя третьего лица.
Из материалов дела следует, что 22.11.2019 на сайте оператора электронной площадки "Сбербанк-АСТ" http://utp.sberbank-ast.ru в сети "Интернет" Министерством жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Камчатского края размещено извещение (N 013820000341900011) о проведении предварительного отбора подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домов, расположенных на территории Камчатского края, N 17-ПО/19.
Согласно извещению, дата и время начала подачи заявок на участие: 25.11.2019 00 часов 00 минут (время местное); дата и время окончания срока подачи заявок: 14.12.2019 10 часов 00 минут (время местное).
13.12.2019 ООО "ТисБизнесСтрой" подана заявка на участие в предварительном отборе, зарегистрирована на площадке под номером 8.
Согласно протоколу заседания Комиссии Министерства от 25.12.2019 N 24 рассмотрения заявок на участие в предварительном отборе подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирных домов, расположенных на территории Камчатского края, заявка и документы, представленные ООО "ТисБизнесСтрой" не рассматривались, поскольку Комиссия, руководствуясь пунктами 40, 54 Положения N 615 квалифицировала заявку ООО "ТисБизнесСтрой" 13.12.2019, как повторную, так как ООО "ТисБизнесСтрой" 16.02.2017 уже включено в реестр по соответствующему предмету (номер реестровой записи 002723163138201800190001), дата окончания периода действия решения о включении в реестр 17.02.2020.
30.12.2019 в Камчатское УФАС России поступила жалоба ООО "ТисБизнесСтрой" (вх. N 4326) на действия Министерства по проведению предварительного отбора подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домов, расположенных на территории Камчатского края, (номер предварительного отбора N 17-ПО/19) в связи с неправомерным отклонением заявки общества от участия в предварительном отборе.
14.01.2020 по результатам рассмотрения жалобы общества Комиссией Камчатского УФАС России вынесено решение по делу N 041/01/18.1-485/2019, согласно которому жалоба ООО "ТисБизнесСтрой" на действия Министерства признана обоснованной. В действиях Министерства признано нарушение пункта 54 Положения N 615, выразившееся в нерассмотрении заявки ООО "ТисБизнесСтрой", поданной на участие в предварительном отборе (номер предварительного отбора N 17-ПО/9).
На основании указанного решения Управлением Министерству выдано предписание от 14.01.2020, которым Министерству указано в срок до 31.01.2020 устранить нарушение пункта 54 Положения N 615, а именно:
1. Отменить протокол от 25.12.2019 N 24 рассмотрения заявок на участие в предварительном отборе подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домов, расположенных на территории Камчатского края.
2. Рассмотреть повторно заявки, поступившие на участие в предварительном отборе подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домов, расположенных на территории Камчатского края (извещение о предварительном отборе подрядных организаций 22.11.2019 N 013820000341900011 размещено в информационно-коммуникационной сети "Интернет" на сайте Министерства жилищно-коммунального хозяйства и энергетики Камчатского края, на сайте оператора электронной площадки ПАО "Сберабанк" с интеграцией в ЕИС), в порядке, предусмотренном Положением N 615.
В предписании указано представить информацию, а также копии и сведения об исполнении предписания в Камчатское УФАС России в срок до 31.01.2020.
Не согласившись с принятым по результатам рассмотрения жалобы решением антимонопольного органа и выданным на его основании предписанием, Министерство обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением в порядке главы 24 АПК РФ.
Исследовав материалы дела, проверив в порядке статей 268, 270 АПК РФ правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права, проанализировав доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, коллегия считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу - не подлежащей удовлетворению по следующим основаниям.
В соответствии со статьей 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных актов, незаконных решений, действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение, действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
Согласно части 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений, действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта и его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.
Для признания ненормативного акта недействительным, решения и действия (бездействия) незаконными необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, что также отражено в пункте 6 постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".
Отсутствие предусмотренной статьей 198 АПК РФ совокупности условий, необходимой для оспаривания ненормативного правового акта, действия, решения, влечет в силу части 3 статьи 201 АПК РФ отказ в удовлетворении заявленных требований.
Обязательность проведения торгов (конкурса, аукциона) при привлечении подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме и осуществления закупок товаров, работ, услуг в целях выполнения функций специализированной некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах вытекает из императивных требований Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ).
Согласно части 1 статьи 182 ЖК РФ региональный оператор обеспечивает проведение капитального ремонта общего имущества в многоквартирном доме, собственники помещений в котором формируют фонд капитального ремонта на счете регионального оператора, в объеме и в сроки, которые предусмотрены региональной программой капитального ремонта, и финансирование капитального ремонта общего имущества в многоквартирном доме, в том числе в случае недостаточности средств фонда капитального ремонта, за счет средств, полученных за счет платежей собственников помещений в других многоквартирных домах, формирующих фонды капитального ремонта на счете, счетах регионального оператора, за счет субсидий, полученных из бюджета субъекта Российской Федерации и (или) местного бюджета, за счет иных не запрещенных законом средств.
В силу пункта 3 части 2 статьи 182 ЖК РФ региональный оператор в целях обеспечения оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме обязан привлечь для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту подрядные организации, заключить с ними от своего имени соответствующие договоры, предусматривающие в том числе, установление гарантийного срока на оказанные услуги и (или) выполненные работы продолжительностью не менее пяти лет с момента подписания соответствующего акта приемки оказанных услуг и (или) выполненных работ, а также обязательства подрядных организаций по устранению выявленных нарушений в разумный срок, за свой счет и своими силами.
Согласно части 1.1 статьи 180 ЖК РФ закупки региональным оператором товаров, работ, услуг в целях выполнения функций регионального оператора, установленных частью 1 названной статьи, осуществляются в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.
Постановлением от 01.07.2016 N 615 Правительство Российской Федерации утвердило Порядок привлечения подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме и порядке осуществления закупок товаров, работ, услуг в целях выполнения функций специализированной некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах (далее - Постановление N 615) и Положение о привлечении специализированной некоммерческой организации, осуществляющей деятельность, направленную на обеспечение проведения капитального ремонта общего имущества в многоквартирных домах, подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме (далее - Положение N 615).
В силу пункта 53 Положения решение об отказе во включении участника предварительного отбора в реестр квалифицированных подрядных организаций принимается в следующих случаях:
а) несоответствие участника требованиям, установленным пунктом 23 названного Положения;
б) заявка на участие в предварительном отборе не соответствует требованиям, установленным пунктом 38 названного Положения;
в) установление факта представления участником предварительного отбора недостоверной информации (сведений, документов) в составе заявки на участие в предварительном отборе.
В силу пункта 28 Положения N 615 невключение в реестр квалифицированных подрядных организаций по иным основаниям, кроме случаев, указанных в пункте 53 данного Положения, не допускается.
Таким образом, комиссия по проведению предварительного отбора рассматривает заявки на участие в предварительном отборе на их соответствие требованиям, в том числе на соответствие участников предварительного отбора требованиям, установленным Положением, а также предварительного отбора требованиям, установленным Положением.
Из материалов дела следует, что согласно протоколу от 25.12.2019 N 24 рассмотрения заявок на участие в предварительном отборе подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домов, расположенных на территории Камчатского края для участия в предварительном отборе подрядных организаций поступило 11 заявок.
При этом заявка ООО "Тисбизнесстрой" комиссией не рассматривалась. Руководствуясь пунктами 40, 54 Положения N 615 комиссия пришла к выводу о том, что заявка общества является повторной, поскольку указанный участник уже включен в реестр квалифицированных подрядных организаций Камчатского края.
Вместе с тем, судом установлено, что срок нахождения ООО "Тисбизнесстрой" в реестре заканчивается 17.02.2020 и в целях заблаговременного продления нахождения в реестре с 18.02.2020г. подало заявку на участие в предварительном отборе подрядных организаций. Таким образом, в предварительном отборе N 17-ПО/19 от ООО "ТисБизнесСтрой" была подана фактически одна заявка.
Как следует из пункта 40 Положения N 615 в рамках одного предмета предварительного отбора участник предварительного отбора вправе подать только одну заявку на участие в предварительном отборе, пока она не рассмотрена в порядке, предусмотренном названным Положением, и по ней не принято решение об отказе во включении участника предварительного отбора в реестр квалифицированных подрядных организаций.
При этом пунктом 54 Положения N 615 определено, что в случае установления факта подачи одним участником предварительного отбора 2 и более заявок на участие в предварительном отборе при условии, что поданные ранее заявки на участие в предварительном отборе таким участником не отозваны, все заявки на участие в предварительном отборе такого участника не рассматриваются.
Вместе с тем, согласно абзацу 8 пункта 2 Положения N 615 предварительный отбор - это совокупность действий, являющихся частью процедуры закупки (торгов), в результате которых осуществляется формирование реестра квалифицированных подрядных организаций субъекта Российской Федерации, сводного реестра квалифицированных подрядных организаций, имеющих право принимать участие в закупках, предметом которых является оказание услуг и (или) выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества в многоквартирном доме на территории субъекта Российской Федерации, проводившего предварительный отбор.
Таким образом, суд приходит к выводу о том, что на основании пункта 54 Положения N 615 могут быть оставлены без рассмотрения заявки, поданные в рамках одной процедуры предварительного отбора.
Учитывая, что в рамках предварительного отбора N 17-ПО/19 обществом была подана только одна заявка, суд апелляционной инстанции поддерживает вывод Управления об отсутствии у Министерства правовых оснований для оставления ее без рассмотрения.
Довод жалобы о недопустимости включения в реестр организации, сведения о которой в нем уже содержатся, отклоняется судом как необоснованный, поскольку действующим законодательством не предусмотрено ограничений по количеству действующих реестровых записей. В этой связи, указание суда первой инстанции на то, что Министерство вправе указать на включение общества в реестр со следующего числа с даты истечения срока нахождения организации в реестре (с 18.02.2020 и до 18.02.2023) является правильным.
При таких обстоятельствах, коллегия поддерживает вывод Управления и суда первой инстанции о том, что заявка, поданная ООО "ТисБизнесСтрой" 13.12.2019 для участия в предварительном отборе N 17-ПО/19, не является повторной, поскольку предыдущая процедура закупки (торгов) завершена (заявка рассмотрена и решение по ней принято), а реестр квалифицированных подрядных организаций субъекта Российской Федерации сформирован.
Следовательно, оспариваемое решение антимонопольного органа и вынесенное на его основе предписание от 14.01.2020 в части возложения на Министерство обязанности повторно рассмотреть заявку ООО "ТисБизнесСтрой" для участия в отборе подрядных организаций N 17-ПО/19 соответствует закону и не нарушает прав и законных интересов заявителя.
При этом, последующее включение 21.05.2020 ООО "ТисБизнесСтрой" в реестр подрядных организаций по результатам рассмотрения другого предварительного отбора не влияет на законность вынесения оспариваемого предписания антимонопольного органа в указанной части.
При таких обстоятельствах, выданное на основании указанного решения предписание антимонопольного органа от 14.01.2020 по делу N 041/01/18.1-485/2019 в части отмены протокола от 25.12.2019 N 24 рассмотрения заявок на участие в предварительном отборе подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнения работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных по рассмотрению заявки ООО "ТисБизнесСтрой" на участие в предварительном отборе подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домов, расположенных на территории Камчатского края, (номер предварительного отбора N 17-ПО/19), а также в части повторного рассмотрения заявки ООО "ТисБизнесСтрой" на участие в предварительном отборе подрядных организаций для оказания услуг и (или) выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домов, расположенных на территории Камчатского края, (номер предварительного отбора N 17-ПО/19).
Предписание в указанной части согласуется с принятым решением и направлено на устранение выявленных нарушений пункта 54 Положения N 615, выразившихся в не рассмотрении заявки ООО "ТисБизнесСтрой" на участие в предварительном отборе подрядных организаций N 17-ПО/19.
При таких обстоятельствах, оснований для удовлетворения требований Министерства в указанной части не имеется.
Вместе с тем, указание в оспариваемом предписании на обязанность Министерства полностью отменить протокол от 25.12.2019 N 24 рассмотрения заявок на участие в предварительном отборе N 17-ПО/19 и повторно рассмотреть все заявки участников нельзя признать обоснованным, поскольку отмена протокола и повторное рассмотрение заявок участников, включенных в Реестр на основании данного протокола, повлечет их исключение из Реестра на неопределенный срок, чем необоснованно будут нарушены их права и законные интересы.
Учитывая изложенное, предписание 14.01.2020 по делу N 041/01/18.1-485/2019 в указанной части не соответствует требованиям Закона N 135-ФЗ и нарушает права и законные интересы заявителя, что влечет признание его недействительным (ч.2 статьи 201 АПК РФ).
При таких обстоятельствах, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение.
Нормы материального права применены правильно.
Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.
Следовательно, оснований для отмены обжалуемого решения арбитражного суда не имеется, а потому апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит.
Судебные расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы не распределяются, поскольку Министерство от ее уплаты освобождено на основании статьи 333.37 Налогового кодекса РФ.
Руководствуясь статьями 258, 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятый арбитражный апелляционный суд
ПОСТАНОВИЛ:
Решение Арбитражного суда Камчатского края от 29.05.2020 по делу N А24-320/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Дальневосточного округа через Арбитражный суд Камчатского края в течение двух месяцев.
Председательствующий
Т.А. Солохина
Судьи
А.В. Пяткова
Е.Л. Сидорович
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
