Дата принятия: 09 июля 2020г.
Номер документа: 04АП-5437/2019, А19-9607/2019
ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 9 июля 2020 года Дело N А19-9607/2019
Резолютивная часть постановления объявлена 02 июля 2020 года.
Полный текст постановления изготовлен 09 июля 2020 года.
Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Даровских К.Н.,
судей Желтоухова Е.В., Корзовой Н.А.
при ведении протокола судебного заседания секретарем Емельяновой Н.С.
рассмотрев в открытом судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи апелляционную жалобу временного управляющего акционерного общества "Братскдорстрой" Фирюлина Л.А. на определение Арбитражного суда Иркутской области от 29 января 2020 года по заявлению акционерного общества "БайкалИнвестБанк" о включении в реестр требований кредиторов акционерного общества "Братскдорстрой" по делу N А19-9607/2019 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ДК Клевер" о признании акционерного общества "Братскдорстрой" (ИНН: 3805715952, ОГРН: 1123805002408, адрес: 664074, Иркутская область, г. Иркутск, ул. Миронова, д. 56) несостоятельным (банкротом),
при участии в судебном заседании:
от АО "БайкалИнвестБанк" - Губанов Е.С., представитель по доверенности от 23.12.2019,
установил:
определением Арбитражного суда Иркутской области от 27.08.2019 (резолютивная часть определения объявлена 21.08.2019) в отношении акционерного общества "Братскдорстрой" (далее - АО "Братскдорстрой", должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден арбитражный управляющий Фирюлин Леонид Александрович.
АО "БайкалИнвестБанк" (далее- Банк, кредитор) 04.09.2019 обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с требованием о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 3 566 306 рублей 34 копейки, в том числе: 2 404 816 рублей 36 копеек - основной долг по регрессу по банковской гарантии N 406/01 от 16.01.2019, 51 061 рубль 17 копеек - проценты за вынужденное отвлечение средств по банковской гарантии N 406/01 от 16.01.2019, 105 811 рублей 92 копейки - неустойка за неисполнение регрессного требования, 565 080 рублей 48 копеек - комиссия за выдачу банковской гарантии N 406/01 от 16.01.2019, 292 501 рубль 13 копеек - комиссия за выдачу банковской гарантии N 361/01/03 от 03.05.2018, 147 035 рублей 28 копеек - комиссия за выдачу банковской гарантии N 416/01 от 23.05.2019.
Определением Арбитражного суда Иркутской области от 10.12.2019 к участию в рассмотрении требования АО "БайкалИнвестБанк" в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора привлечены Могилевский Игорь Юрьевич, общество с ограниченной ответственностью "Фингарант" (ИНН 3811147240), общество с ограниченной ответственностью "ИК Фингарант" (ИНН 3811180487), общество с ограниченной ответственностью "Ангара" (ИНН 3805727605), общество с ограниченной ответственностью "Братскдорстрой" (ИНН 3811443016), федеральное казенное учреждение "Управление автомобильной магистрали Красноярск-Иркутск Федерального дорожного агентства" (ИНН 3800000140), федеральное казенное учреждение "Управление федеральных автомобильных дорог на территории Забайкальского края Федерального дорожного агентства" (ИНН 7536053744).
АО "БайкалИнвестБанк" в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнило размер заявленного требования, в заявлении от 27.11.2019 просило исключить из просительной части заявления о включении в реестр требований кредиторов АО "Братскдорстрой" фразу "565 080 рублей 48 копеек - комиссия за выдачу банковской гарантии N 406/01 от 16.01.2019".
Заявленные уточнения приняты судом к рассмотрению.
Определением Арбитражного суда Иркутской области от 29 января 2020 года требование АО "БайкалИнвестБанк" признано обоснованным и включено в размере 3 001 225 рублей 86 копеек, в том числе 2 404 816 рублей 36 копеек - основной долг, 51 061 рубль 17 копеек - проценты, 105 811 рублей 92 копейки - неустойка, 439 536 рублей 41 копейка - комиссия, в третью очередь реестра требований кредиторов акционерного общества "Братскдорстрой".
Временный управляющий Фирюлин Л.А., не согласившись с определением суда от 29.01.2020, обратился с апелляционной жалобой. В обоснование жалобы заявитель указывает, что суд не учел доводы о том, что требование Банка подлежит дополнительной проверке в части расчетов между должником и Банком, которые были фактически произведены в виде передачи должником Банку активов (43 единицы транспортных средств и спецтехники). Так, согласно Соглашению об отступном N 1БДС от 24.06.2019 АО "Братскдорстрой" передало Банку в счет погашения задолженности по кредитным договорам имущество в количестве 43 единиц транспортных средств и спецтехники. Согласно справке Банка задолженность по кредитам составляет 231 824 572,88 руб. При этом стороны оценили все принимаемое по Соглашению об отступном имуществе в размере 196 901 000 руб. Временный управляющий, ФНС, иные кредиторы пояснили суду о том, что Банк, действуя со злоупотреблением и с преимущественным удовлетворением, изъял из хозяйственной деятельности должника все движимое имущество, лишив общество возможности осуществлять деятельность. Также было указано, что соглашение об отступном оспаривается в судебном порядке, что рыночная стоимость имущества превышает указанную в соглашении цену и за счет этого имущества фактически погашены были не только обязательства по кредитам, но и прочие обязательства (банковские гарантии). Довод о существенном расхождении стоимости движимого имущества подтверждается также представленным Банком в рамках рассмотрения ходатайства об отмене обеспечительных мер Отчетом об оценке N 213/19, согласно которому стоимость 43 единиц транспортных средств и спецтехники составляет 200 576 473 руб. В настоящее время Банк производит реализацию имущества по значительно более высокой стоимости, чем указано в Соглашении об отступном, отчете об оценке и договорах залога, о чем свидетельствуют объявления в сети интернет.
В судебном заседании представитель Банка возразил против доводов апелляционной жалобы, поддержал отзыв.
Иные лица, участвующие в обособленном споре, уведомленные в установленном порядке, явку представителей не обеспечили.
Временный управляющий Фирюлин Л.А. просил рассмотреть апелляционную жалобу в его отсутствие.
В порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие надлежащим образом извещенных лиц, участвующих в деле.
В приобщении к материалам дела приложенных к апелляционной жалобе копий: справки АО "БайкалИнвестБанк" о задолженности, Соглашения об отступном, Отчета об оценке N 213-19, протокола осмотра доказательств, заверенных нотариусом, апелляционным судом отказано на основании части 2 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку заявитель не обосновал невозможность представления указанных выше документов при рассмотрении дела в суде первой инстанции. Кроме того, Соглашение об отступном имеется в материалах дела.
Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.
Исследовав материалы дела, и проверив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.
Как следует из материалов обособленного спора и установлено судом первой инстанции, 16.01.2019 между АО "БайкалИнвестБанк" (гарант) и АО "Братскдорстрой" (принципал) заключен договор о предоставлении гарантии на условиях, изложенных в Индивидуальных условиях договора о предоставлении гарантии N 406/01 от 16.01.2019 и Общих условиях предоставления банковских гарантий АО "БайкалИнвестБанк".
Согласно банковской гарантии N 406/01 от 16.01.2019 АО "Братскдорстрой" заключило государственный контракт N 35/18-Фкрд "05" марта 2018 на выполнение дорожных работ по капитальному ремонту автомобильной дороги (Наименование объекта: Капитальный ремонт автомобильной дороги Р-258 "Байкал" Иркутск - Улан-Удэ - Чита км 752+000 - км 766+000. Забайкальский край. Местонахождение объекта: Забайкальский край, автомобильная дорога Р-258 "Байкал" Иркутск - Улан - Удэ - Чита км 752+000 - км 766+000) (далее Контракт) с Федеральным казенным учреждением "Управление федеральных автомобильных дорог на территории Забайкальского края Федерального дорожного агентства" (далее - ФКУ Упрдор "Забайкалье", бенефициар). По просьбе принципала АО "БайкалИнвестБанк" безотзывно обязуется выплатить любую сумму или суммы, не превышающие в итоге сумму 25 558 162 рубля 80 копеек, в качестве компенсации по получению первого письменного требования или в форме электронного документа, указывающего на неисполнение и/или ненадлежащее исполнение принципалом его обязательств перед бенефициаром по контракту, а также за любые убытки и причитающиеся неустойки (пени, штрафы), которые могут возникнуть вследствие неисполнения и/или ненадлежащею исполнения принципалом своих обязательств по контракту. Банковская гарантия вступает в силу с даты выдачи и действует по "25" декабря 2019 года включительно.
В связи с ненадлежащим исполнением АО "Братскдорстрой" обязанностей по контракту ФКУ Упрдор "Забайкалье" 08.07.2019 обратилось к АО "БайкалИнвестБанк" с требованием об уплате денежной суммы по банковской гарантии от 16.01.2019 N 406/01 в размере 25 558 162 рубля 80 копеек.
АО "БайкалИнвестБанк" частично удовлетворило требования ФКУ Упрдор "Забайкалье". Во исполнение банковской гарантии от 16.01.2019 N 406/01 22.07.2019 были перечислены ФКУ Упрдор "Забайкалье" денежные средства в размере 2 404 816 рублей 36 копеек, что подтверждается платежным поручением от 22.07.2019 N 3008.
АО "БайкалИнвестБанк" 23.07.2019 направило в адрес АО "Братскдорстрой" регрессное требование о возмещении гаранту денежных средств, выплаченных бенефициару по банковской гарантии.
Кроме того, между АО "Братскдорстрой" и АО "БайкалИнвестБанк" было заключено соглашение об условиях предоставления банковских гарантий N 361/01 от 19.02.2018г. На основании заключенного соглашения Принципалу была предоставлена Банковская гарантия N 361/01/03 от 03.05.2018 на сумму 134 292 969 рублей и сроком действия до 31.07.2023. Гарантия прекращена досрочно 23.05.2019.
Пунктом 4.1. Соглашения об условия предоставления банковских гарантий N 361/01 от 19.02.2018 установлена обязанность Принципала по плате Гаранту комиссии за выдачу гарантии в размере 3 % годовых от суммы гарантии. Оплата комиссии производится ежеквартально, не позднее последнего 10 числа месяца, следующего за отчетным кварталом. В случае досрочного отказа Бенефициара от своих прав по гарантии, оформленного в письменном виде и полученном Гарантом вместе с оригиналом гарантии, комиссия уплачивается, исходя из фактического срока действия гарантии.
Кроме того, 23.05.2019 между АО "Братскдорстрой" и АО "БайкалИнвестБанк" был заключен Договор о предоставлении гарантии на условиях, изложенных в Индивидуальных условиях договора о предоставлении гарантии N 416/01 от 23.05.2019 и Общих условиях предоставления банковских гарантий АО "БайкалИнвестБанк". На основании заключенного Договора Принципалу была предоставлена Банковская гарантия N 416/01 от 23.05.2019 на сумму 119 261 951 рубль 11 копеек и сроком действия до 31.07.2023. Гарантия прекращена досрочно 21.06.2019. Пунктами 9 и 9.1 Индивидуальных условий договора о предоставлении гарантии N 416/01 от 23.05.2019 установлена обязанность Принципала по плате Гаранту комиссии за выдачу гарантии в размере 1,5 % годовых от суммы гарантии. Оплата комиссии производится ежеквартально, не позднее последнего рабочего дня квартала. Комиссионное вознаграждение за последний месяц взимается в дату прекращения действия гарантии.
АО "БайкалИнвестБанк", ссылаясь на указанные выше обстоятельства, заявило требование о включении в реестр требований АО "Братскдорстрой" в размере 3 001 225,86 руб., в том числе по банковской гарантии от 16.01.2019 N 406/01 - 2 404 816,36 руб., основной долг, 51 061,17 руб. проценты, 105 811,92 руб. неустойка; по банковским гарантиям N 361/01/03 от 03.05.2018, N 416/01 от 23.05.2019 - 439 536,41 руб. комиссии за выдачу банковских гарантий.
Суд первой инстанции, исследовав и оценив представленные в материалы обособленного спора доказательства, пришел к выводу об обоснованности требований кредитора по праву и размеру.
Суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта, исходя из следующего.
В силу положений части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, установленным указанным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).
Согласно пункту 1 статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.
Сообщение о введении в отношении АО "Братскдорстрой" процедуры наблюдения опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 157 от 31.08.2019.
Требование АО "БайкалИнвестБанк" поступило в Арбитражный суд Иркутской области 04.09.2019 через систему "Мой Арбитр".
Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о предъявлении кредитором требования в пределах срока, установленного пунктом 1 статьи 71 Федерального закона от 26.10.2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".
В соответствии с частью 1 статьи 368 Гражданского кодекса Российской Федерации по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства.
В силу части 1 статьи 379 Гражданского кодекса Российской Федерации принципал обязан возместить гаранту выплаченные в соответствии с условиями независимой гарантии денежные суммы, если соглашением о выдаче гарантии не предусмотрено иное.
Требования кредитора, заявленные в рассматриваемом требовании, основаны на соглашениях о предоставлении банковской гарантии, заключенных между ним и должником и обстоятельствах, связанных с возмещением Банку сумм, уплаченных бенефициару по гарантии от 16.01.2019 N 406/01, а также комиссий за выдачу гарантий N 361/01/03 от 03.05.2018 и N 416/01 от 23.05.2019.
Согласно п. 4.3. Общих условий предоставления гарантий АО "БайкалИнвестБанк" в случае осуществления гарантом платежа по гарантии, принципал не позднее 5 рабочих дней с даты направления гарантом регрессного требования принципалу, если индивидуальными условиями не предусмотрено иное, возмещает гаранту сумму произведенного платежа по гарантии, а также возмещает иные денежные суммы, выплаченные гарантом бенефициару и расходы, произведенные гарантом, связанные с выплатой бенефициару платежа по гарантии, в том числе денежные суммы, выплаченные гарантом за нарушение обязательств гаранта перед бенефициаром.
Пунктом 5.3.3. Общих условий предоставления гарантий АО "БайкалИнвестБанк" предусмотрена обязанность принципала возместить гаранту в полном объеме суммы уплаченного платежа по гарантии, а также возместить иные расходы гаранта, произведенные или предъявленные последнему третьими лицами, связанные с выдачей гарантии.
Согласно п. 6.1. Общих условий предоставления гарантий АО "БайкалИнвестБанк" в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения принципалом регрессного требования гаранта в установленный срок, гарант вправе потребовать от принципала уплаты неустойки в размере 0,2% от суммы регрессного требования за каждый день просрочки.
Пунктами 9 и 9.1 Индивидуальных условий договора о предоставлении гарантии N 406/01 от 16.01.2019 установлена комиссия за выдачу гарантии в размере 3 % годовых от суммы гарантии. Оплата комиссии производится ежеквартально, не позднее последнего рабочего дня квартала. Комиссионное вознаграждение за последний месяц взимается в дату прекращения действия гарантии.
Согласно п. 10 Индивидуальных условий договора о предоставлении гарантии N 406/01 от 16.01.2019 процентная ставка за вынужденное отвлечение гарантом денежных средств составляет 25 % годовых от суммы регрессного требования.
Кроме того, пунктом 4.1 Соглашения об условия предоставления банковских гарантий N 361/01 от 19.02.2018 установлена обязанность Принципала по плате Гаранту комиссии за выдачу гарантии в размере 3 % годовых от суммы гарантии. Оплата комиссии производится ежеквартально, не позднее последнего 10 числа месяца, следующего за отчетным кварталом. В случае досрочного отказа Бенефициара от своих прав по гарантии, оформленного в письменном виде и полученном Гарантом вместе с оригиналом гарантии, комиссия уплачивается, исходя из фактического срока действия гарантии.
Пунктами 9 и 9.1 Индивидуальных условий договора о предоставлении гарантии N 416/01 от 23.05.2019 установлена обязанность Принципала по плате Гаранту комиссии за выдачу гарантии в размере 1,5 % годовых от суммы гарантии. Оплата комиссии производится ежеквартально, не позднее последнего рабочего дня квартала. Комиссионное вознаграждение за последний месяц взимается в дату прекращения действия гарантии.
При рассмотрении настоящего спора судом установлено, что представленное бенефициаром ФКУ Упрдор "Забайкалье" требование об уплате в счет банковской гарантии от 16.01.2019 N 406/01 в размере 25 558 162,80 руб. было удовлетворено гарантом частично в размере 2 404 816,36 руб., что подтверждается платежным поручением от 22.07.2019 N 3008.
Также из материалов дела следует, что банковская гарантия N 361/01/03 от 03.05.2018 прекращена досрочно 23.05.2019. Банковская гарантия N 416/01 от 23.05.2019 прекращена досрочно 21.06.2019.
При этом, задолженность по оплате комиссии за выдачу банковской гарантии N 361/01/03 от 03.05.2018, с учетом частичной оплаты составила 292 501 рубль 13 копеек. Задолженность по оплате комиссии за выдачу банковской гарантии N 416/01 от 23.05.2018 составила 147 035 рублей 28 копеек.
Поскольку материалами дела подтверждены обстоятельства, подтверждающие наличие у АО "Братскдорстрой" задолженности перед АО "БайкалИнвестБанк", а доказательства удовлетворения требования кредитора должником не представлены, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о наличии оснований для удовлетворения требования кредитора в заявленном размере.
Доводы апелляционной жалобы о том, что задолженность по банковским гарантиям могла быть погашена за счет имущества переданного Банку по Соглашению об отступном, приводились в суде первой инстанции, были рассмотрены судом и обоснованно отклонены. Соглашение N 1БДС от 24.06.2019 заключено в отношении кредитных договоров и к настоящим требованиям, заявленным на основании банковских гарантий, распространено быть не может.
Аргументы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, однако они признаются несостоятельными, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и не подтверждаются материалами дела.
Нарушений норм материального и процессуального права при принятии обжалуемого судебного акта, которые в соответствии со статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации могли бы повлечь его отмену, судом апелляционной инстанции не установлено в связи с чем, определение по делу подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.
Руководствуясь ст. ст. 258, 268-272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,
ПОСТАНОВИЛ:
Определение Арбитражного суда Иркутской области от 29 января 2020 года по делу N А19-9607/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в течение месяца.
Председательствующий К.Н. Даровских
Судьи Е.В. Желтоухов
Н.А. Корзова
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
