Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 26 августа 2020 года №04АП-2896/2020, А78-1499/2020

ЧЕТВЕРТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 26 августа 2020 года Дело N А78-1499/2020
Резолютивная часть постановления объявлена 19 августа 2020 года.
Полный текст постановления изготовлен 26 августа 2020 года.
Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе
председательствующего судьи Сидоренко В.А.,
судей Басаева Д.В., Монаковой О.В.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сахаровой Б.Б.,
рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом" на решение Арбитражного суда Забайкальского края от 2 июня 2020 года по делу N А78-1499/2020 по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом" (ОГРН 1183850023939, ИНН 3849070116; 664007, Иркутская область, город Иркутск, улица 2-я Красноказачья, дом 4, офис 6) к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Забайкальскому краю (ОГРН 1057536034731, ИНН 7536059217; 672000, Забайкальский край, город Чита, Амурская улица, 109) о признании незаконным и отмене постановления N 64 от 27.01.2020,
в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, в деле участвует общество с ограниченной ответственностью "СНС Сервис" (ОГРН 1155032003390, ИНН 5032201654; 143006, Московская область, Одинцово город, Союзная улица, дом 1в, эт/офис 4/408),
в отсутствие в судебном заседании лиц, участвующих в деле,
установил:
общество с ограниченной ответственностью "Торговый Дом" (далее - заявитель, ООО "Торговый Дом" или общество,) обратилось в Арбитражный суд Забайкальского края с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Забайкальскому краю (далее - Управление Роспотребнадзора или административный орган) N 64 от 27 января 2020 года, в соответствии с которым общество привлечено к административной ответственности в соответствии со статьей 14.45 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).
Решением Арбитражного суда Забайкальского края от 02 июня 2020 года в удовлетворении заявленного ООО "Торговый Дом" требования о признании незаконным постановления об административном правонарушении Управления Роспотребнадзора N 64 от 27 января 2020 года отказано.
Не согласившись с указанным решением, ООО "Торговый Дом" обжаловало его в апелляционном порядке. Заявитель апелляционной жалобы ставит вопрос об отмене обжалуемого решения как незаконного и необоснованного, принятого с нарушением норм материального и процессуального права, по мотивам, изложенным в жалобе.
Заявитель апелляционной жалобы считает, что в его действиях отсутствует состав и событие административного правонарушения предусмотренного статьёй 14.45 КоАП РФ, а именно объективная сторона, поскольку сертификация товара в данном случае не требуется.
Кроме того общество отмечает, что извещения до проведения проверки ему не поступали, распоряжение о проведении проверки пришло по почте на юридический адрес с протоколом, актом.
В письменном отзыве на апелляционную жалобу Управление Роспотребнадзора выражает согласие с решением суда первой инстанции, просит оставить его без изменения.
О месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном главой 12 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), что подтверждается отчётом о публикации на официальном сайте Арбитражных судов Российской Федерации в сети "Интернет" (www.arbitr.ru) определения о принятии апелляционной жалобы к производству, однако явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.
При этом административным органом заявлено ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие.
В соответствии с частью 2 статьи 210 АПК РФ неявка лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания, не является препятствием для рассмотрения дела по существу.
Четвертый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело в порядке главы 34 АПК РФ, проанализировав доводы апелляционной жалобы и отзыва на неё, изучив материалы дела, проверив правильность применения судом первой инстанции норм процессуального и материального права, пришел к следующим выводам.
Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела во исполнение Приказа N 1053 от 25.12.2019 "О проведении внеплановых проверок с целью предотвращения и прекращения возможностей реализации в торговых точках некурительной никотиносодержащей продукции без соответствующих документов, предусмотренных техническими регламентами Таможенного союза" Управлением Роспотребнадзора издано распоряжение от 31.12.2019 N 2368 о проведении в отношении ООО "Торговый Дом" внеплановой выездной проверки.
В ходе проверки должностными лицами Управления Роспотребнадзора по Забайкальскому краю в отношении ООО "Торговый Дом", осуществляющего деятельность в организации торговли по адресу: г. Чита, ул. Ленина, 1 а, установлено следующее.
27.12.2019. в 15 час 14 мин по адресу: г. Чита, ул. Ленина, 1 а, в организации торговли ООО "Торговый дом" в реализации с наличием информации о цене находилась следующая никотинсодержащая продукция:
- "Лифт Тропик Бриз слим Икс Стронг". Никотиновые порции минимальной крепости. Не содержат табак. Дата изготовления 21.10.2019. 24 порции в каждой банке. В количестве 1 штука на сумму 300 рублей. Производитель Фидлер и Лундгрен АБ Стеналдерсгатан 23 бокс 9041200 39 Мальме. Швеция. Импортер: АО "МУМТ" г. Москва, ул. Крылатская, д.17, корп.2;
- "Лифт минт слим мягкий". Никотиновые порции низкой крепости. Не содержат табак. Дата изготовления 20.05.2019. 24 порции в каждой банке. 9 шт, по цене 300 рублей на сумму 2700 рублей. Производитель Фидлер и Лундгрен АБ Стеналдерсгатан 23 бокс 9041200 39 Мальме. Швеция. Импортер: АО "МУМТ" г. Москва, ул. Крылатская,д.17, корп.2;
- "Лифт Полар Минт Слим Медиум". Никотиновые порции средней крепости. Не содержат табак. Дата изготовления 13.03.2019. 24 порции в каждой банке. 13 штук по цене 300 рублей на сумму 3900 рублей Производитель Фидлер и Лундгрен АБ Стеналдерсгатан 23 бокс 9041200 39 Мальме, Швеция. Импортер: АО "МУМТ" г. Москва, ул. Крылатская, д.17, корп.2;
- "Лифт Айс Кул Слим Стронг". Никотиновые порции. Не содержат табак. Дата изготовления 11.07.2019. 24 порции в каждой банке. 2 шт. по цене 300 руб. на сумму 600 руб. Производитель Фидлер и Лундгрен АБ Стеналдерсгатан 23 бокс 9041200 39 Мальме. Швеция. Импортер: АО "МУМТ" г. Москва, ул. Крылатская, д. 17, корп.2.
Согласно маркировки продукции, вышеуказанная нетабачная никотинсодержащая продукция по идентификационным признакам, способу применения (оральный), форме выпуска (леденцы/конфеты, жевательная резинка, сосательные пастилки и т.п.) относится к пищевой.
Однако в ходе проверки на указанную продукцию не представлена (отсутствует) товарно-сопроводительная документация с указанием сведений об обязательном подтверждении соответствия согласно законодательству Российской Федерации о техническом регулировании (сертификат соответствия, его номер, срок его действия, орган, выдавший сертификат, или сведения о декларации о соответствии, в том числе ее регистрационный номер, срок ее действия наименование лица, принявшего декларацию, и орган, ее зарегистрировавший), что не обеспечивает прослеживаемость данной продукции и является нарушением пункта 3. Статьи 5 "TP ТС 021/2011. Технический регламент Таможенного союза. О безопасности пищевой продукции", пункта 12 Правил продажи отдельных видов товаров, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 19 января 1998 года N 55.
При отсутствии товарно-сопроводительной документации на указанный товар невозможно установить факт наличия (отсутствия) в ней сведений о сертификате соответствия пли декларации о соответствии.
Реализация продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия, без указания в сопроводительной документации сведений о сертификате соответствия или декларации о соответствии является административным правонарушением, ответственность за совершение которого предусмотрена статьей 14.45 КоАП РФ.
На основании вышеуказанных обстоятельств, административный орган пришел к выводу о наличии в действиях общества состава административного правонарушения в соответствии со статьей 14.45 КоАП РФ.
27.01.2020 Управлением Роспотребнадзора издано соответствующее постановление о привлечении ООО "Торговый Дом" к административной ответственности в соответствии со статьей 14.45 КоАП РФ с назначением административного наказания в виде штрафа в размере 100 000 рублей.
Не согласившись с вынесенным постановлением, общество обратилось в Арбитражный суд Забайкальского края с соответствующим заявлением.
Оценив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции считает правильными выводы суда первой инстанции.
В силу части 5 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
Административное правонарушение в понимании части 1 статьи 2.1 КоАП РФ это противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое названным Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.
В соответствии со статьей 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении подлежат выяснению следующие обстоятельства: наличие события административного правонарушения; лицо, совершившее противоправные действия (бездействия), за которые названным Кодексом или законом субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность; виновность лица в совершении административного правонарушения; обстоятельства, смягчающие и отягчающие административную ответственность; характер и размер ущерба причиненного административным правонарушением; обстоятельства, исключающие производство по делу об административном правонарушении; иные обстоятельства, 6 имеющие значение для правильного разрешения дела, а также причины и условия совершения административного правонарушения.
Статьей 14.45 КоАП РФ предусмотрена ответственность за реализацию продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия, без указания в сопроводительной документации сведений о сертификате соответствия или декларации о соответствии, в виде штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до сорока тысяч рублей.
Объектом данного административного правонарушения являются общественные отношения и интересы граждан в сфере торговли.
Объективная сторона правонарушения заключается в реализации продукции, подлежащей обязательному подтверждению соответствия, без указания в сопроводительной документации сведений о сертификате соответствия или декларации о соответствии.
Субъектом данного правонарушения является лицо, осуществляющее реализацию продукции, и ответственное за соблюдение установленных правил и норм.
Субъективная сторона характеризуется виной.
Для определения признаков объективной стороны правонарушения, предусмотренного статьей 14.45 КоАП РФ, подлежат выяснению следующие обстоятельства: нахождение продукции на реализации, отнесение этой продукции к числу товаров, подлежащих обязательному подтверждению соответствия, отсутствие в сопроводительной документации на продукцию сведений о сертификате соответствия или декларации о соответствии.
Пунктом 4 статьи 7 Закона о защите прав потребителей установлено, что если на товары (работы, услуги) законом или в установленном им порядке установлены обязательные требования, обеспечивающие их безопасность для жизни, здоровья потребителя, окружающей среды и предотвращение причинения вреда имуществу потребителя, соответствие товаров (работ, услуг) указанным требованиям подлежит обязательному подтверждению в порядке, предусмотренном законом и иными правовыми актами. Не допускается продажа товара (выполнение работы, оказание услуги), в том числе импортного товара (работы, услуги), без информации об обязательном подтверждении его соответствия требованиям, указанным в пункте 1 указанной статьи.
Отношения между покупателями и продавцами при продаже отдельных видов продовольственных и непродовольственных товаров регулируются Правилами продажи отдельных видов товаров, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 19 января 1998 года N 55 (далее - Правила продажи товаров N 55).
Согласно пункту 5 указанных Правил продажи товаров N 55, продавец при осуществлении своей деятельности обязан соблюдать обязательные требования к организации и осуществлению торговой деятельности, установленные нормативными правовыми актами Российской Федерации.
При продаже товаров продавец доводит до сведения покупателя информацию о подтверждении соответствия товаров установленным требованиям путем маркировки товаров в установленном порядке знаком соответствия и ознакомления потребителя по его требованию с одним из следующих документов: сертификатом или декларацией о соответствии; копией сертификата, заверенной держателем подлинника сертификата, нотариусом или органом по сертификации товаров, выдавшим сертификат; товарно- сопроводительными документами, оформленными изготовителем или поставщиком (продавцом) и содержащие по каждому наименованию товара сведения о подтверждении его соответствия установленным требованиям (номер сертификата соответствия, срок его действия, орган, выдавший сертификат, или регистрационный номер декларации о соответствии, срок ее действия, наименование изготовителя или поставщика (продавца), принявшего декларацию, и орган, ее зарегистрировавший). Эти документы должны быть заверены подписью и печатью изготовителя (поставщика, продавца) с указанием его адреса и телефона (пункт 12 Правил продажи товаров N 55).
В силу пункта 1 статьи 10 Закона о защите прав потребителей изготовитель (исполнитель, продавец) обязан своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах (работах, услугах), обеспечивающую возможность их правильного выбора. По отдельным видам товаров (работ, услуг) перечень и способы доведения информации до потребителя устанавливаются Правительством Российской Федерации.
В соответствии с пунктом 1 статьи 7 Закона о защите прав потребителей потребитель имеет право на то, чтобы товар (работа, услуга) при обычных условиях его использования, хранения, транспортировки и утилизации был безопасен для жизни, здоровья потребителя, окружающей среды, а также не причинял вред имуществу потребителя. Требования, которые должны обеспечивать безопасность товара (работы, услуги) для жизни и здоровья потребителя, окружающей среды, а также предотвращение причинения вреда имуществу потребителя, являются обязательными и устанавливаются законом или в установленном им порядке.
В отношении пищевой продукции действуют обязательные к применению на таможенной территории Таможенного союза технические регламенты TP ТС 021/2011 "О безопасности пищевой продукции" и TP ТС 022/2011 "Пищевая продукция в части ее маркировки".
Согласно пункту 1 статьи 7 TP ТС 021/2011 пищевая продукция, находящаяся в обращении на таможенной территории Таможенного союза в течение установленного срока годности, при использовании по назначению должна быть безопасной.
Безопасность пищевой продукции - состояние пищевой продукции, свидетельствующее об отсутствии недопустимого риска, связанного с вредным воздействием на человека и будущие поколения.
В соответствии с пунктом 1 статьи 36 Федерального закона от 27.12.2002 N 184- ФЗ "О техническом регулировании" - за нарушение требований технических регламентов изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) песет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Из пункта 4 статьи 7 Закона РФ от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" следует, что если на товары (работы, услуги) законом или в установленном им порядке установлены обязательные требования, обеспечивающие их безопасность для жизни, здоровья потребителя, окружающей среды и предотвращение причинения вреда имуществу потребителя, соответствие товаров (работ, услуг) указанным требованиям подлежит обязательному подтверждению к порядке, предусмотренном законом и иными правовыми актами.
Согласно пункту 1 статьи 5 TP ТС 021 Пищевая продукция выпускается в обращение па рынке при ее соответствии настоящему техническому регламенту, а также иным техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на нее распространяется.
Согласно пункту 3 статьи 5 TP ТС 021 Пищевая продукция, находящаяся в обращении, в том числе продовольственное (пищевое) сырье, должна сопровождаться товаросопроводительной документацией, обеспечивающей прослеживаемость данной продукции.
Декларация о соответствии и сертификат соответствия имеют равную юридическую силу и действуют на всей территории Российской Федерации в отношении каждой единицы продукции, выпускаемой в обращение на территории Российской Федерации во время действия декларации о соответствии или сертификата соответствия, в течение срока годности или срока службы продукции, установленных в соответствии с законодательством Российской Федерации (пунктом 3 статьи 23 Федерального закона РФ от 27.12.2002 N 184 "О техническом регулировании").
Как указано в пункте 46 "Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2018)", реализация продукции без сопроводительной документации, подлежащая обязательному подтверждению соответствия требованиям технических регламентов, влечет применение административной ответственности, предусмотренной статьей 14.45 КоАП РФ, поскольку отсутствие сопроводительной документации свидетельствует и об отсутствии сведений о сертификате соответствия или декларации о соответствии.
Верховный Суд Российской Федерации указал, что противоположный подход предоставлял бы необоснованные преимущества лицам, не имеющим вообще сопроводительной документации, по сравнению с лицами, которые такую документацию представили, но без указания в ней сведений о сертификате соответствия или декларации соответствия, что нарушает принципы равенства всех перед законом и неотвратимости наказания.
Однако как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, в нарушение названных норм и правил ООО "Торговый дом", осуществляющее деятельность в организации торговли по адресу: г. Чита. ул. Ленина. 1а; Забайкальский край. Агинский район, пгт Агинское, ул. Татаурова (пересечение с ул. Глухой) 27.12.2019 в 15 час 14 мин по адресу: г. Чита, ул. Ленина, 1а в организации торговли ООО "Торговый дом" допустило в реализацию в торговом зале с ценниками следующую продукцию:
- "Лифт Тропик Бриз слим Икс Стронг". Никотиновые порции минимальной крепости. Не содержат табак. Дата изготовления 21.10.2019. 24 порции в каждой банке. В количестве 1 штука на сумм) 300 рублей. Производитель Фидлер и Лундгрен АБ Степалдерстаган 23 бокс 9041200 39 Мальме. Швеция. Импортер: АО "МУМТ" г. Москва, ул. Крылатская.д.17, корп.2;
- "Лифт минт слим мягкий". Никотиновые порции низкой крепости. Не содержат табак. Дата изготовления 20.05.2019. 24 порции в каждой банке. 9 шт. по цене 300 рублей на сумму 2700 рублей. Производитель Филлер и Лундгрен АБ Стеналдерсгатан 23 бокс 0041200 3е) Мальме. Швеция. Импортер: АО "МУМТ" г. Москва, ул. Крылатская,д. 17. корп.2;
- "Лифт Полар Минт Слим Медиум". Никотиновые порции средней крепости. Не содержат табак. Дата изготовления 13.03.2019. 24 порции в каждой байке. 13 штук по цепе 300 рублей на сумму 3900 рублей Производитель Фидлер и Лундгрен АБ Стеналдерсгатан 23 бокс 9041200 39 Мальме. Швеция. Импортер: АО "МУМТ" г. Москва, ул. Крылатская.д.17. корп.2;
- "Лифт Айс Кул Слим Стронг". Никотиновые порции. Не содержат табак. Лага изготовления 11.07.2019. 24 порции в каждой банке. 2 шт. по цене 300 руб. па сумму 600 руб. Производитель Фидлер и Лундгрен АБ Стеналдерегатан 23 бокс 9041200 39 Мальме. Швеция. Импортер: ДО "МУМТ" г. Москва, ул. Крылатская.д.1 7. корп.2.
27.12.2019 в 15-00 по адресу: Забайкальский край, Агинский район, пгт. Агинское, ул.Глухой) в организации торговли ООО "Торговый дом" с ценниками обнаружена продукция:
- "Лифт минт слим мягкий". Никотиновые порции низкой крепости. Не содержат табак. Лага изготовления 21.04.2019. 24 порции в каждой банке. 8 шт, по цене 300 рублей на сумму 2400 рублей. Производитель Фидлер и Лундгрен АБ Стеналдерсгатан 23 бокс 9041200 39 Мальме. Швеция. Импортер: АО "МУМТ" г. Москва, ул. Крылатская,д. 17. корп.2;
- "Лифт Айс Кул Слим Стронг". Никотиновые порции. Не содержат табак. Дата изготовления 11.07.2019. 24 порции в каждой банке. 8 шт. по цене 300 руб на сумм) 2400 рублей. Производитель Фидлер и Лундгрен АБ Стеналдерсгатан 23 бокс 9041200 39 Мальме. Швеция. Импортер: АО "МУМТ" г. Москва, ул. Крылатская.д.17. корп.2;
- "Лифт Полар Минт Слим Медиум". Никотиновые порции средней крепости. 11е содержат табак. Дата изготовления 14.07.2019. 24 порции в каждой банке. 11 штук по цене 300 рублей на сумму 3300 рублей. Производитель Фидлер и Лундгрен АБ Стеналдерсгатан 23 бокс 9041200 39 Мальме. Швеция. Импортер: АО "МУМТ" г. Москва, ул. Крылатская.д.17. корп.2.
На указанную продукцию не представлена (отсутствует) товарно-сопроводительная документация с указанием сведений об обязательном подтверждении соответствия согласно законодательству Российской Федерации о техническом регулировании (сертификат соответствия, его номер, срок его действия, орган, выдавший сертификат, или сведения о декларации о соответствии, в том числе ее регистрационный номер, срок ее действия, наименование лица, принявшего декларацию, и орган, ее зарегистрировавший), что не обеспечивает прослеживаемость данной продукции и является нарушением пункта 3 статьи 5 ТР ТС 021 2011. Технический регламент Таможенного союза. О безопасности пищевой продукции.
Также административным органом установлено, что на маркировке вышеназванной продукции отсутствует:
- срок годности товара;
- состав пищевой продукции;
- рекомендации и (или) ограничения по использованию;
- единый знак обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза;
- информация о противопоказаниях (согласно перечню Постановления Правительства РФ от 23.04.1997 N 481 "Об утверждении Перечня товаров, информация о которых должна содержать противопоказания для применения при отдельных видах заболеваний"):
- сведения о необходимых действиях потребителя по истечении указанных сроков, и возможных последствиях при невыполнении таких действий, если товары (работы) по истечении указанных сроков представляют опасность для жизни, здоровья и имущества потребителя или становятся непригодными для использования по назначению, что является нарушением статьи 10 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 N 2300-1 (ред. от 18.07.2019) "О защите прав потребителей", пункта 2 статьи 3 Федерального закона от 02.01.2000 г. N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов", п/п 2.5.6.8.1 I п. 1. м.4.1. ст. 4 TP ТС 022/2011. Технический регламент Таможенного союза. Пищевая продукция в части ее маркировки".
Таким образом, при проведении проверки административным органом выявлено два эпизода правонарушения: отсутствие товарно-сопроводительной документации с указанием сведений об обязательном подтверждении соответствия согласно законодательству Российской Федерации о техническом регулировании - деяние образует объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.45 КоАП РФ; нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам, повлекших причинение вреда жизни, здоровью граждан, их имуществу или создавшие угрозу причинения такого вреда - - деяние образует объективную сторону административного правонарушения, предусмотренного статьей 14.43 КоАП РФ.
Учитывая вышеизложенные обстоятельства дела, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о наличии действиях общества события административного правонарушения, предусмотренного статьёй 14.45 КоАП РФ.
В силу части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.
Согласно части 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушения которых КоАП РФ предусмотрена административная ответственность, но указанным лицом не были предприняты все зависящие от него меры по их соблюдению.
В пункта 16.1 постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 года N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" разъяснено, что в тех случаях, когда в соответствующих статьях Особенной части КоАП РФ возможность привлечения к административной ответственности за административное правонарушение ставится в зависимость от формы вины, в отношении юридических лиц требуется лишь установление того, что у соответствующего лица имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, но им не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ).
Доказательств, свидетельствующих об отсутствии возможности для соблюдения нарушенных правил и норм обществом не представлено.
Таким образом, материалами дела подтверждается наличие в действиях общества состава административного правонарушения, предусмотренного статьёй 14.45 КоАП РФ.
Нарушений порядка привлечения ООО "Торговый дом" к административной ответственности судом апелляционной инстанции не установлено.
Срок давности привлечения к административной ответственности, предусмотренный частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ для данной категории дел составляет один год и является не пропущенным.
Наказание в виде административного штрафа обществу назначено в пределах санкции статьи 14.45 КоАП РФ в минимальном размере.
Доводы, изложенные в апелляционной жалобе о том, что указанная никотиносодержащая продукция не подлежит обязательной сертификации, а также не относятся к пищевой продукции подлежат отклонению, поскольку заявлялись в суде первой инстанции, где им дана полная и надлежащая оценка.
В силу статьи 1 Закона о качестве пищевых продуктов под пищевыми продуктами понимаются продукты в натуральном или переработанном виде, употребляемые человеком в пищу (в том числе продукты детского питания, продукты диетического питания), бутылированная питьевая вода, алкогольная продукция (в том числе пиво), безалкогольные напитки, жевательная резинка, а также продовольственное сырье, пищевые добавки и биологически активные добавки.
В статье 4 ТР ТС 021/2011 определено, что пищевой продукцией являются продукты животного, растительного, микробиологического, минерального, искусственного или биотехнологического происхождения в натуральном, обработанном или переработанном виде, которые предназначены для употребления человеком в пищу, в том числе специализированная пищевая продукция, питьевая вода, расфасованная в емкости, питьевая минеральная вода, алкогольная продукция (в том числе пиво и напитки на основе пива), безалкогольные напитки, биологические активные добавки к пище (БАД), жевательная резинка, закваски и стартовые культуры микроорганизмов, дрожжи, пищевые добавки и ароматизаторы, а также продовольственное (пищевое) сырье.
Таким образом, как правильно отмечает суд первой инстанции, любая продукция, применяемая путем жевания, рассасывания (за исключением продукции, зарегистрированной в качестве лекарственных средств), в том числе содержащая никотин, является пищевой продукцией и, соответственно, объектом регулирования ТР ТС 021/2011 и ТР ТС 022/2011.
Назначение выявленной продукции LYFT дано в описании товара в предварительном классификационном решении Таможенной службы РФ: "Продукт предназначенный для сосания", применяется в качестве продукта, заменяющего курительные табачные изделия".
В указанном предварительном классификационном решении ФТС РФ от 01.10.2018 N 03-05-19/13722) - LYFT MINT SLIM, LYFT FREEZE SLIM X-STRONG. LYFT ICE COOL SLIM STRONG - представляют собой никотинсодержащий продукт, без содержания табака, без дыма, не относящийся к лекарственным средствам, состоящих из следующих ингредиентов: воды, микрокристаллической целлюлозы, альгината натрия, никотина, гидрокарбоната натрия, хлорида натрия, ксилита, ароматизирующей добавки, хлорида аммония, ацесульфама калия, сорбата калия, предназначенный для сосания.
Согласно ТР ТС 029/2012 "Технический регламент Таможенного союза. Требования безопасности пищевых добавок, ароматизаторов и технологических вспомогательных средств" вышеуказанные добавки входят в перечень пищевых добавок, разрешенных для применения при производстве пищевых продуктов.
Согласно статье 1 Федерального закона от 02.01.2000 N 29-ФЗ "О качестве и безопасности пищевых продуктов" пищевые продукты - продукты в натуральном или переработанном виде, употребляемые человеком в пищу (в том числе продукты детского питания, продукты диетического питания), бутылированная питьевая вода, алкогольная продукция (в том числе пиво), безалкогольные напитки, жевательная резинка, а также продовольственное сырье, пищевые добавки и биологически активные добавки; пищевые добавки - природные или искусственные вещества и их соединения, специально вводимые в пищевые продукты в процессе их изготовления в целях придания пищевым продуктам определенных свойств и (или) сохранения качества пищевых продуктов.
В соответствии с пунктом 2 Перечня товаров, информация о которых должна содержать противопоказания для применения при отдельных видах заболеваний, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 23.04.1997 N 481 "Об утверждении Перечня товаров, информация о которых должна содержать противопоказания для применения при отдельных видах заболеваний" (далее - Перечень) в данный Перечень включены пищевые добавки (антиокислители, вещества для обработки муки, вещества, препятствующие слеживанию и комкованию, вещества, способствующие сохранению окраски, влагоудерживающие агенты, глазирователи, желеобразователи, загустители, кислоты, красители, консерванты, наполнители, отвердители, пеногасители, пенообразователи, пропелленты, подсластители, разрыхли гели, регуляторы, стабилизаторы, уплотнители, усилители вкуса и замаха, эмульгаторы, эмульгирующие соли), а также пищевые продукты, содержащие эти пищевые добавки.
Согласно пункту 2 Перечня "информация о противопоказаниях для применения товаров, предусмотренных в Перечне согласно пункту 1 настоящего Постановления, доводится изготовителем товара до сведения потребителя на этикетке товара, листке - вкладыше, прилагаемом к нему, или маркировкой товара. Аналогичная позиция отражена в письме Евразийской экономической комиссии от 20 декабря 2019 года N НВ-3122/1 "О никотинсодержащей продукции".
В соответствии с частью 8 статьи 19 Федерального закона от 23.02.2013 N 15-ФЗ "Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака" с 10.01.2016, на территории Российской Федерации запрещена оптовая и розничная торговля насваем и табаком сосательным (снюсом).
При этом в реализации появилась новая никотиносодержащая продукция - аналог запрещенного в Российской Федерации снюса (где табак заменен на никотин), в которой используются идентификационные признаки присущие для пищевой продукции, а именно, способ применения (жевание, рассасывание) и форма выпуска (карамель, леденцы, жевательная резинка и т.п.).
Федеральное государственное бюджетное научное учреждение "Всероссийский научно-исследовательский институт табака, махорки и табачных изделий" провело анализ положений законодательства ЕАЭС, а именно технического регламента Таможенного союза "Технический регламент на табачную продукцию" (ТР ТС 035/2014) на предмет возможного соответствия и возможности регулирования никотиносодержащей продукции данным актом Евразийского экономического союза.
На основании проведенного анализа положений ТР ТС 035/2014 на предмет возможного соответствия и возможности регулирования никотиносодержащей продукции данным актом Евразийского экономического союза был сделан вывод, что никотиносодержащая продукция не относится и не может быть отнесена к области применения "Технического регламента на табачную продукцию" (ТР ТС 035/2014) и требует отдельного регулирования.
Таким образом, некурительные никотиносодержащие изделия без табака не могут быть предметом регулирования ТР ТС 035/2014, т.к. в данной никотиносодержащей продукции отсутствует основной компонент табачных изделий - табачный лист или другие части табачного растения.
В данной связи, Федеральной службой Роспотребнадзора был сделан запрос в Евразийскую экономическую комиссию об отнесении некурительной никотиносодержащей продукции к объекту технического регулирования.
Из разъяснений Евразийской Экономической Комиссии от 20.12.2019 г. N НВ- 3122/1 "О никотиносодержащей продукции" следует, что любая продукция, применяемая путем жевания, рассасывания, за исключением продукции, зарегистрированной в качестве лекарственных средств, в том числе содержащая никотин, является пищевой продукцией и соответственно, объектом технического регулирования ТР ТС 021/2011 и должна соответствовать требованиям безопасности данного технического регламента.
Учитывая все вышеприведенное, несмотря на то, что указанная продукция не является объектом регулирования технического регламента Таможенного союза ТР ТС 035/2014 "Технический регламент на табачную продукцию", по идентификационным признакам, способу применения (жевание, рассасывание), форме выпуска (карамель, леденцы, жевательная резинка и т.п.) суд первой инстанции пришёл к верному выводу, что указанная продукция, безусловно, относится к пищевой продукции. Данная позиция также отражена в решении Арбитражного суда Забайкальского края от 02.03.2020 по делу N А78-599/2020, оставленным без изменения постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда, решении Арбитражного суда Амурской области от 11.03.2020 по делу N А04-643/2020, решении Арбитражного суда Кировской области от 24.03.2020 по делу N А28-664/2020.
Как установлено судом первой инстанции Управлением в адрес ООО "Торговый дом" 17.01.2020 по юридическому адресу общества (г. Иркутск, ул. Октябрьской революции 12а, оф. 109) направлена телеграмма N 923/399 о времени и месте составления протокола об административном правонарушении на 22.01.2020 в 10-00. Телеграмма обществом не получена, офис закрыт, адресат по извещению за телеграммой в течении 3-х дней с 17.01.2020 по 20.01.2020 не являлся, что подтверждается уведомлением от 20.01.2020 (т. 1 л.д. 76).
В соответствии с пунктом 1 статьи 25.15 КоАП РФ лица, участвующие в производстве по делу об административном правонарушении, а также свидетели, эксперты, специалисты и переводчики извещаются или вызываются в суд, орган или к должностному лицу, в производстве которых находится дело, заказным письмом с уведомлением о вручении, повесткой с уведомлением о вручении, телефонограммой или телеграммой, по факсимильной связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование извещения или вызова и его вручение адресату.
Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в пункте 24.1 Постановления от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" (далее - Постановление Пленума ВАС РФ N 10) разъяснил, что КоАП РФ не содержит оговорок о необходимости направления извещения исключительно какими-либо определенными способами. Следовательно, извещение не может быть признано ненадлежащим лишь на том основании, что оно было осуществлено каким-либо иным способом (например, путем направления телефонограммы, телеграммы, по факсимильной связи или электронной почте либо с использованием иных средств связи). Также надлежит иметь в виду, что не могут считаться не извещенными лица, отказавшиеся от получения направленных материалов или не явившиеся за их получением несмотря на почтовое извещение.
На основании изложенного, суд апелляционной инстанции соглашается с тем, что административный орган пришел к верному выводу о том, что общество надлежащим образом извещено о времени и месте составления протокола об административном правонарушении по ст. 14.45 КоАП РФ.
22.01.2020 сотрудниками Управления Роспотребнадзора составлен протокол об административном правонарушении по статье 14.45 КоАП РФ в отсутствие представителя общества. Копия данного протокола направлена административным органом в адрес ООО "Торговый дом" и получен ООО "Торговый дом" 28.01.2020.
При этом общество не лишено было права ознакомления с протоколом об административном правонарушении, и представления объяснений и замечаний по содержанию протокола.
22.01.2020 в адрес ООО "Торговый дом" направлена телеграмма N 911/199 о времени и месте рассмотрения дела об административном правонарушении по статье 14.45 КоАП РФ 27.01.2020. Телеграмма получена обществом 22.01.2020 что подтверждается уведомлением о вручении от 22.01.2020. Законный представитель на рассмотрение дела не явился, ходатайств по отложению рассмотрения дела об административном правонарушении не заявлял.
Дело об административном правонарушении было рассмотрено в отсутствии законного представителя. Постановление по делу об административном правонарушении N 64 от 27.01.2020 направлено в адрес юридического лица: г. Иркутск, ул. Октябрьской революции 12а, оф. 109.
В соответствии с частью 1 статьи 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол. Перечень сведений, которые должны быть указаны в протоколе, предусмотрен в части 2 названной статьи. При составлении протокола законному представителю юридического лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, разъясняются права и обязанности, предусмотренные КоАП РФ, о чем делается запись в протоколе (часть 3 статьи 28.2 КоАП РФ); предоставляется возможность ознакомиться с протоколом, представить объяснения и замечания по его содержанию (часть 4 статьи 28.2 КоАП РФ), после чего протокол им подписывается, а в случае отказа - делается соответствующая запись (часть 5 статьи 28.2 КоАП РФ); вручается под расписку копия протокола (часть 6 статьи 28.2 КоАП РФ).
В силу части 4.1 статьи 28.2 КоАП РФ в случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведется производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие. Копия протокола об административном правонарушении направляется лицу, в отношении которого он составлен, в течение трех дней со дня составления указанного протокола.
Таким образом, протокол об административном правонарушении может быть составлен при непосредственном участии лица, привлекаемого к административной ответственности, а также и в его отсутствие, но лишь при условии надлежащего извещения данного лица о времени и месте совершения конкретных процессуальных действий.
Цель извещения состоит в том, что лицо, в отношении которого составляется протокол, должно иметь точное представление как о времени и месте его составления, так и о конкретном факте нарушения, в связи с которым в указанное в извещении время будет составляться протокол. Надлежащее извещение лица, привлекаемого к ответственности, входит в задачу органов, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях.
Вышеуказанные правовые нормы призваны обеспечить процессуальные гарантии лица, привлекаемого к административной ответственности. Лишая лицо возможности воспользоваться процессуальными правами при совершении отдельных процессуальных действий, административный орган нарушает предусмотренные КоАП РФ требования о всестороннем, полном и объективном выяснении всех обстоятельств дела (статья 24.1 КоАП РФ).
Согласно пункту 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях" при выявлении в ходе рассмотрения дела факта составления протокола в отсутствие лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, суду надлежит выяснить, было ли данному лицу сообщено о дате и времени составления протокола, уведомило ли оно административный орган о невозможности прибытия, являются ли причины неявки уважительными.
Несоблюдение порядка извещения органами, уполномоченными привлекать к административной ответственности, нарушает право привлекаемого лица на защиту. Протокол об административном правонарушении, оформленный с нарушением требований статьи 28.2 КоАП РФ, в силу статьи 64 АПК РФ, статьи 26.2 КоАП РФ не может быть признан надлежащим доказательством по делу.
Частью 1 статьи 25.15 КоАП РФ установлено, что лица, участвующие в производстве по делу об административном правонарушении, а также свидетели, эксперты, специалисты и переводчики извещаются или вызываются в суд, орган или к должностному лицу, в производстве которых находится дело, заказным письмом с уведомлением о вручении, повесткой с уведомлением о вручении, телефонограммой или телеграммой, по факсимильной связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование извещения или вызова и его вручение адресату.
При этом важно различать такие самостоятельные факты, как направление и получение того документа, в котором говорится о совершении соответствующего процессуального действия в определенном месте и в определенное время.
С учетом вышеизложенного, суд апелляционной инстанции, равно как и суд первой инстанции полагает, что административным органом соблюдена процедура по надлежащему извещению общества, которое не обеспечило должным образом поступление корреспонденции по юридическому адресу.
При указанных фактических обстоятельствах и правовом регулировании суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы, доводы которой проверены в полном объеме, но не могут быть учтены как не влияющие на законность принятого по делу судебного акта.
Оснований, предусмотренных статьей 270 АПК РФ, для отмены или изменения решения суда первой инстанции не имеется.
Частью 6 статьи 271 АПК РФ предусмотрено, что постановление арбитражного суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в арбитражный суд кассационной инстанции, если иное не предусмотрено этим Кодексом.
В силу части 5.1. статьи 211 АПК РФ решение по делу об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности, если за совершение административного правонарушения законом установлено административное наказание только в виде предупреждения и (или) в виде административного штрафа и размер назначенного административного штрафа не превышает для юридических лиц сто тысяч рублей, для индивидуальных предпринимателей пять тысяч рублей, может быть обжаловано в арбитражный суд апелляционной инстанции. Такое решение, если оно было предметом рассмотрения в арбитражном суде апелляционной инстанции, и постановление арбитражного суда апелляционной инстанции, принятое по данному делу, могут быть обжалованы в арбитражный суд кассационной инстанции по правилам, предусмотренным главой 35 настоящего Кодекса, и рассматриваются им с учетом особенностей, установленных статьей 288.2 настоящего Кодекса.
Настоящее постановление выполнено в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, в связи с чем направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в сети "Интернет".
По ходатайству указанных лиц копии постановления на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.
Четвертый арбитражный апелляционный суд, руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,
ПОСТАНОВИЛ:
Решение Арбитражного суда Забайкальского края от 02 июня 2020 года по делу N А78-1499/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в кассационном порядке в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа с учетом особенностей, установленных статьей 288.2 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, путем подачи жалобы через принявший решение в первой инстанции арбитражный суд.
Председательствующий судья Сидоренко В.А.
Судьи Монакова О.В.
Басаев Д.В.


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка