Определение Третьего арбитражного апелляционного суда от 17 января 2020 года №03АП-4633/2019, А33-28712/2018

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

от 17 января 2020 года Дело N А33-28712/2018
Третий арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Радзиховской В.В.,
судей: Белан Н.Н., Бутиной И.Н.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем Каверзиной Т.П.,
при участии:
конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Сибирский Инвестор" - Дьячкова Алексея Александровича (до и после перерыва;
от конкурсного кредитора Миронова Дмитрия Александровича - Быкановой О.П. - представителя по доверенности от 03.12.2019 (до и после перерыва);
от общества с ограниченной ответственностью "Холарт" - Лопатина Р.А. - директора, согласно решения от 25.07.2017 N 2 (до и после перерыва);
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу Миронова Дмитрия Александровича на определение Арбитражного суда Красноярского края от 26 июня 2019 года по делу N А33-28712/2018к1,
установил:
в рамках дела о банкротстве общества с ограниченной ответственностью "Сибирский Инвестор" (ИНН 2460224780, ОГРН1102468039112, г. Красноярск, далее - должник), возбужденного на основании заявления общества с ограниченной ответственностью "Производственно-коммерческое предприятие "ЯрЭнергоСервис" (ИНН 2466111285, ОГРН 1032402967080, г. Красноярск), замененного определением суда от 11.01.2019 на его правопреемника Миронова Дмитрия Александровича, определением Арбитражного суда Красноярского края от 26.06.2019 включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника требование ООО "Холарт" (ОГРН 1162468085592) в размере 9887328 рублей основного долга
Не согласившись с данным судебным актом, Миронов Д.А. обратился с апелляционной жалобой в Третий арбитражный апелляционный суд.
Определением Третьего арбитражного апелляционного суда от 12.07.2019 апелляционная жалоба принята к производству, ее рассмотрение назначено на 21.08.2019, в соответствии со статьями 158, 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные заседания откладывались, объявлялись перерывы.
Определениями Третьего арбитражного апелляционного суда от 30.09.2019, от 28.10.2019, от 13.01.2020 в деле N А33-28712/2018к1 произвести замену судьи Бутиной И.Н., судьи Хабибулиной Ю.В., судьи Споткай Л.Е. на судью Споткай Л.Е., судью Белан Н.Н., судью Бутину И.Н. В соответствии со статьей 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотрение дела начинается сначала.
Конкурсный управляющий должником Дьячков А.А. поддержал доводы апелляционной жалобы конкурсного кредитора Миронова Д.А., не согласен с определением суда первой инстанции, заявил ходатайство о назначении судебной экспертизы для определения толщины огнезащитного покрытия с пределом огнестойкости 150 минут и состава огнезащитного материала, нанесенного на балки перекрытия материалу "Стабитерм-221" (огнезащита 150 минут).
Проведение судебной экспертизы конкурсный управляющий должником просит поручить одной из следующих экспертных организаций:
- Красноперову Сергею Валерьевичу, эксперту в области пожарной безопасности, сотруднику Автономной некоммерческой организации "СОЮЗЭКСПЕРТИЗА-Пермь" при Пермской ТПП (614000 г. Пермь, ул. 25 Октября, 8), обладающему специальными познаниями в области пожарной безопасности;
- Автономной некоммерческой организации ЭПЦ "Топ Эксперт" (г. Москва, пер. Газетный, дом 3-5, стр. 1; 123056, г. Москва, переулок Электрический, д.12, помещение 2, комната 6);
- Испытательному аналитическому центру Научно-исследовательского института химии ФГАОУ ВО "Нижегородский государственный университет им. Н.И. Лобачевского (603950, г. Нижний Новгород, пр. Гагарина, 23, корп.5).
На разрешение эксперта поставить следующие вопросы:
- соответствует ли химический состав огнезащитного материала, нанесенного на балки перекрытия материалу "Стабитерм-221" (огнезащита 150 мин.) на цокольном этаже - административно-торгового комплекса с инженерным обеспечением "ПокровSKY", расположенного по адресу: г. Красноярск, Центральный район, ул. Дмитрия Мартынова, д. 12;
- какова толщина огнезащитного покрытия с пределом огнестойкости 150 минут на обработанных металлических конструкциях на цокольном этаже административно-торгового комплекса с инженерным обеспечением "ПокровSKY", расположенного по адресу: г. Красноярск, Центральный район, ул. Дмитрия Мартынова, д. 12;
- какова площадь металлических конструкций, обработанных огнезащитным составом "Стабитерм-221" на цокольном этаже (на отметке -0,080) административно-торгового комплекса с инженерным обеспечением "ПокровSKY", расположенного по адресу: г. Красноярск, Центральный район, ул. Дмитрия Мартынова, д. 12.
Для проведения экспертизы эксперту необходимо представить следующие документы и материалы:
- предоставить объект экспертизы к осмотру;
- проект разделы: АР, КР, КМ, ПЗ, пожарная безопасность;
- химический состав материала "Стабитерм-221" в первоначальном и твердом состоянии;
- образец исходного материала "Стабитерм-221".
Лица, участвующие в деле, экспертные организации не предложили.
Эксперты просят представить образец огнезащитного толстослойного состава для металлических конструкций "Стабитерм-221", производителем которого является ООО Научно-Производственная фирма "Лаборатория огнезащиты".
Суд апелляционной инстанции определением от 05.11.2019, от 10.12.2019 истребовал у общества с ограниченной ответственностью Научно-Производственная фирма "Лаборатория огнезащиты" (606000, Нижегородская область, г. Дзержинск, а/я 117) образец огнезащитного толстослойного состава для металлических конструкций "Стабитерм-221".
В материалы дела 27.12.2019 от ООО Научно-Производственная фирма "Лаборатория огнезащиты" по запросу суда поступил образец огнезащитного толстослойного состава для металлических конструкций "Стабитерм-221" с предоставлением всех документов этого состава, в том числе сертификата качества, срока годности и т.д.
26.10.2019 в суд апелляционной инстанции от Испытательного аналитического центра Научно-исследовательского института химии ФГАОУ ВО "Нижегородский государственный университет им. Н.И. Лобачевского поступило согласие на проведение судебной экспертизы по делу N А33-28712/2018к1, предлагая кандидатуру специалиста Митина Александра Вячеславовича. Для проведения экспертизы требуются следующие документы и материалы - объект экспертизы к осмотру (доступ эксперта к объекту осмотра и присутствие сторон); проектная документация: разделы, содержащие сведения о профиле и массе металлических конструкций объекта; сведения о химическом составе огнезащитного материала "Стабитерм-221"; образец огнезащитного материала "Стабитерм-221". Стоимость проведения экспертизы составит 109500 рублей (включая НДС 20% 18250 рублей). Срок формирования выводов эксперта составит не более 1 месяца с момента осмотра или предоставления вышеуказанных материалов.
На оплату вознаграждения специалиста конкурсным управляющим должника Дьячковым А.А. на депозитный счет суда перечислены денежные средства в размере 12597 рублей (платежное поручение от 15.01.2020 N 34), 110000 рублей (платежное поручение от 19.09.2019 N 1179), 56000 рублей (платежное поручение от 24.10.2019 N 1382).
В соответствии с частью 3 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела в арбитражном суде апелляционной инстанции лица, участвующие в деле, вправе заявлять ходатайства о вызове новых свидетелей, проведении экспертизы, приобщении к делу или об истребовании письменных и вещественных доказательств, в исследовании или истребовании которых им было отказано судом первой инстанции. Суд апелляционной инстанции не вправе отказать в удовлетворении указанных ходатайств на том основании, что они не были удовлетворены судом первой инстанции.
В соответствии со статьей 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле. В случае, если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором либо необходимо для проверки заявления о фальсификации представленного доказательства либо если необходимо проведение дополнительной или повторной экспертизы, арбитражный суд может назначить экспертизу по своей инициативе.
Таким образом, вопрос о необходимости проведения экспертизы, относится к компетенции суда, разрешающего дело по существу, удовлетворение ходатайства о проведении дополнительной или повторной экспертизы или их назначение по собственной инициативе является правом, а не обязанностью суда, которое он может реализовать в случае, если с учетом всех обстоятельств дела придет к выводу о необходимости осуществления такого процессуального действия для правильного разрешения спора.
Круг и содержание вопросов, по которым должна быть проведена экспертиза, определяются арбитражным судом. Лица, участвующие в деле, вправе представить в арбитражный суд вопросы, которые должны быть разъяснены при проведении экспертизы. Отклонение вопросов, представленных лицами, участвующими в деле, суд обязан мотивировать.
Лица, участвующие в деле, вправе ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов указанных ими лиц или о проведении экспертизы в конкретном экспертном учреждении, заявлять отвод эксперту; ходатайствовать о внесении в определение о назначении экспертизы дополнительных вопросов, поставленных перед экспертом; давать объяснения эксперту; знакомиться с заключением эксперта или сообщением о невозможности дать заключение; ходатайствовать о проведении дополнительной или повторной экспертизы.
О назначении экспертизы или об отклонении ходатайства о назначении экспертизы арбитражный суд выносит определение.
В определении о назначении экспертизы указываются основания для назначения экспертизы; фамилия, имя и отчество эксперта или наименование экспертного учреждения, в котором должна быть проведена экспертиза; вопросы, поставленные перед экспертом; материалы и документы, предоставляемые в распоряжение эксперта; срок, в течение которого должна быть проведена экспертиза и должно быть представлено заключение в арбитражный суд.
В определении также указывается на предупреждение эксперта об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения.
В силу положений статей 711, 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплате подлежат фактически выполненные и принятые заказчиком работы надлежащего качества.
При возникновении между заказчиком и подрядчиком спора по поводу недостатков выполненной работы или их причин по требованию любой из сторон должна быть назначена экспертиза (пункт 5 статьи 720 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Рассмотрев заявленное ходатайство о назначении судебной экспертизы, учитывая невозможность объективного и справедливого рассмотрения дела в отсутствие судебной экспертизы по данному делу в целях подтверждения факта выполнения работ подрядчиком ООО "Рустика" по огнезащитной обработки металлоконструкций краской "Стабитерм-221" в объеме 10000 кв. на объекте - Административно-торгового комплекса с инженерным обеспечением, расположенного по адресу город Красноярск, ул. Дмитрия Мартынова, суд удовлетворил ходатайство конкурсного управляющего ООО "Сибирский Инвестор" Дьячкова А.А. о назначении экспертизы с поручением ее проведения специалисту Испытательного аналитического центра Научно-исследовательского института химии ФГАОУ ВО "Нижегородский государственный университет им. Н.И. Лобачевского (ИНН 5262004442) Митину Александру Вячеславовичу, как имеющему соответствующей квалификацию, стаж и опыт работы по специальности эксперта 18 лет, назначаемой в рамках настоящего дела экспертизы. Отводы кандидатуре специалиста сторонами не заявлены.
Согласно части 2 статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации круг и содержание вопросов, по которым должна быть проведена экспертиза, определяются арбитражным судом. Лица, участвующие в деле, вправе представить в арбитражный суд вопросы, которые должны быть разъяснены при проведении экспертизы. Отклонение вопросов, представленных лицами, участвующими в деле, суд обязан мотивировать.
На разрешение эксперта поставить следующие вопросы:
- соответствует ли химический состав огнезащитного материала, нанесенного на балки перекрытия материалу "Стабитерм-221" (огнезащита 150 мин.) на цокольном этаже - административно-торгового комплекса с инженерным обеспечением "ПокровSKY", расположенного по адресу: г. Красноярск, Центральный район, ул. Дмитрия Мартынова, д. 12;
- какова толщина огнезащитного покрытия с пределом огнестойкости 150 минут на обработанных металлических конструкциях на цокольном этаже административно-торгового комплекса с инженерным обеспечением "ПокровSKY", расположенного по адресу: г. Красноярск, Центральный район, ул. Дмитрия Мартынова, д. 12;
- какова площадь металлических конструкций, обработанных огнезащитным составом "Стабитерм-221" на цокольном этаже (на отметке -0,080) административно-торгового комплекса с инженерным обеспечением "ПокровSKY", расположенного по адресу: г. Красноярск, Центральный район, ул. Дмитрия Мартынова, д. 12.
На основании части 1 статьи 16 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд счел необходимым обязать конкурсного управляющего ООО "Сибирский Инвестор" Дьячкова А.А. обеспечить беспрепятственный доступ эксперта к объекту, подлежащему исследованию в рамках судебной экспертизы, в период, заранее согласованный по результатам обращения эксперта.
Эксперту необходимо заблаговременно уведомить сторон спора о дате и времени проведения осмотра объекта экспертизы, доказательства уведомления представить суду вместе с экспертным заключением. Лица, участвующие в деле, имеют право участвовать при проведении осмотра объекта экспертом.
Исходя из сведений, содержащихся в письме Испытательного аналитического центра Научно-исследовательского института химии ФГАОУ ВО "Нижегородский государственный университет им. Н.И. Лобачевского от 04.10.2019, суд счел необходимым установить размер вознаграждения специалиста в сумме 109500 рублей. В случае появления дополнительных расходов, указанных в письме 04.10.2019, эксперту необходимо вместе со счетом обосновать необходимость несения таких расходов с указанием их размера и приложением доказательств их несения. Оплата за проведение экспертизы будет произведена с депозитного счета Третьего арбитражного апелляционного суда, после проведения судебной экспертизы.
В соответствии с пунктом 1 статьи 144 Арбитражного процессуального кодекса арбитражный суд вправе приостановить производство по делу в случае назначения арбитражным судом экспертизы.
Согласно пункту 4 статьи 145 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации производство по делу приостанавливается в случае, предусмотренном пунктом 1 статьи 144 настоящего Кодекса, до истечения срока, установленного арбитражным судом.
При таких обстоятельствах в соответствии с пунктом 1 статьи 144, пунктом 4 статьи 145 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд апелляционной инстанции приостанавливает производство по делу.
Руководствуясь статьей 82, пунктом 1 статьи 144, статьями 145, 147, 184, 185, 188 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд
ОПРЕДЕЛИЛ:
1. Удовлетворить ходатайство конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Сибирский Инвестор" Дьячкова Алексея Александровича о назначении судебной экспертизы.
2. Назначить судебную экспертизу по делу N А33-28712/2018к1.
3. Проведение экспертизы поручить специалисту Испытательного аналитического центра Научно-исследовательского института химии ФГАОУ ВО "Нижегородский государственный университет им. Н.И. Лобачевского (ИНН 5262004442; 603950, г. Нижний Новгород, пр. Гагарина, 23, корп.5, ГСП-43; тел. (831)465-72-27; +7-906-357-357-9) Митину Александру Вячеславовичу (тел. специалиста +7-908-164-08-33).
4. На разрешение экспертов поставить следующие вопросы:
- соответствует ли химический состав огнезащитного материала, нанесенного на балки перекрытия материалу "Стабитерм-221" (огнезащита 150 мин.) на цокольном этаже - административно-торгового комплекса с инженерным обеспечением "ПокровSKY", расположенного по адресу: г. Красноярск, Центральный район, ул. Дмитрия Мартынова, д. 12;
- какова толщина огнезащитного покрытия с пределом огнестойкости 150 минут на обработанных металлических конструкциях на цокольном этаже административно-торгового комплекса с инженерным обеспечением "ПокровSKY", расположенного по адресу: г. Красноярск, Центральный район, ул. Дмитрия Мартынова, д. 12;
- какова площадь металлических конструкций, обработанных огнезащитным составом "Стабитерм-221" на цокольном этаже (на отметке -0,080) административно-торгового комплекса с инженерным обеспечением "ПокровSKY", расположенного по адресу: г. Красноярск, Центральный район, ул. Дмитрия Мартынова, д. 12.
5. Передать в распоряжение специалиста следующие документы:
- подписки о разъяснении последствий предоставления заведомо ложного заключения (статья 307 Уголовного кодекса Российской Федерации);
- копию рабочей документации "Административно-торговый комплекс с инженерным обеспечением", расположенный по адресу: г. Красноярск, Центральный район, ул. Дмитрия Мартынова на 11 листах;
- копию проектной документации "Административно-торговый комплекс с инженерным обеспечением", расположенный по адресу: г. Красноярск, Центральный район, ул. Дмитрия Мартынова на 292 листах;
- копию характеристики продукта (на 1 л. в 1 экз.)
- копию образца Толстослойного огнезащитного состава "Стабитерм-221" (паспорт качества N 3444, свидетельство о государственной регистрации от 13.04.2015, приложение к сертификату соответствия N 0008332, приложение к сертификату соответствия N 0008331, приложение к сертификату соответствия N 0008330, сертификат соответствия N 0009871, технологический регламент N 280814/012.221, характеристика продукта, инструкция по нанесению, товарно-транспортная накладная N 2252-1777-9932-2261) на 23л. в 1 экз.
- образец исходного материала "Стабитерм-221" в емкости.
- адреса и телефоны (конкурсного управляющего ООО "Сибирский Инвестор" Дьячкова А.А., Миронова Д.А., ООО "Холарт".
После проведения экспертизы предоставленные в распоряжение эксперта документы подлежат возвращению в Третий арбитражный апелляционный суд вместе с заключением эксперта.
В случае недостаточности для дачи заключения представленных экспертам материалов, экспертам следует обратиться в арбитражный суд с ходатайством о представлении им дополнительных материалов (с указанием необходимых материалов).
6. Обязать конкурсного управляющего ООО "Сибирский Инвестор" Дьячкова Алексея Александровича обеспечить беспрепятственный доступ эксперта к объекту исследования для его осмотра.
Эксперту заблаговременно согласовать с конкурсным управляющим ООО "Сибирский Инвестор" Дьячковым А.А. дату и время осмотра объекта исследования.
Предупредить конкурсного управляющего ООО "Сибирский Инвестор" Дьячкова А.А. о том, что в силу части 2 статьи 16 Арбитражного процессуального кодекса неисполнение судебных актов, а также невыполнение требований арбитражных судов влечет за собой ответственность, установленную настоящим Кодексом и другими федеральными законами.
7. Эксперту обеспечить сторонам возможность присутствия при осмотре объекта экспертизы, заблаговременно уведомив сторон о дате и времени осмотра, представить суду вместе с экспертным заключением доказательства уведомления сторон.
8. Арбитражный суд разъясняет лицам, участвующим в деле, что они могут присутствовать при проведении экспертизы, за исключением случаев, если такое присутствие способно помешать нормальной работе экспертов, но не вправе вмешиваться в ход исследований (статья 83 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).
9. Экспертиза должна быть проведена и заключение эксперта, соответствующее требованиям статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, должно быть представлено в Третий арбитражный апелляционный суд в срок до 17 марта 2020 года (с учетом времени, необходимого для доставки заключения в канцелярию суда) и приложить к нему счет на оплату экспертизы.
В случае невозможности проведения экспертизы в установленный судом срок экспертам следует заблаговременно (то есть до истечения срока, установленного в п. 6 настоящего определения) сообщить об этом в арбитражный суд и направить в суд ходатайство о продлении срока проведения экспертизы с обоснованием уважительности причины невозможности проведения экспертизы в установленный срок и указанием срока, необходимого для окончания проведения экспертизы.
Экспертное заключение должно быть направлено в арбитражный суд немедленно после его изготовления.
10. Предупредить эксперта об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения или показания эксперта, основания возникновения и виды которой установлены статьей 307 Уголовного кодекса Российской Федерации. Подписку о том, что эксперты предупреждены об уголовной ответственности и им известны основания для ее наступления, экспертам следует возвратить арбитражному суду, приложив ее к экспертному заключению.
11. Разъяснить эксперту, что по окончании производства экспертизы необходимо уведомить Третий арбитражный апелляционный суд о готовности результатов экспертизы с целью организации доставки экспертного заключения и приложенных к нему документов специальной / фельдъегерской связью.
12. Установить размер вознаграждения эксперту в сумме 109500 рублей.
Разъяснить эксперту, что денежные суммы, причитающиеся за проведение экспертизы, выплачиваются после выполнения им своих обязанностей с депозитного счета арбитражного суда.
13. В соответствии с частью 2 статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в заключении эксперта должны быть отражены:
1) время и место проведения судебной экспертизы;
2) основания для проведения судебной экспертизы;
3) сведения об эксперте (фамилия, имя, отчество, образование, специальность, стаж работы, ученая степень и ученое звание, занимаемая должность), которому поручено проведение судебной экспертизы;
4) записи о предупреждении эксперта в соответствии с законодательством Российской Федерации об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения;
5) вопросы, поставленные перед экспертом;
6) объекты исследований и материалы дела, предоставленные эксперту для проведения судебной экспертизы;
7) содержание и результаты исследований с указанием примененных методов;
8) оценка результатов исследований, выводы по поставленным вопросам и их обоснование
9) иные сведения в соответствии с федеральным законом.
Материалы и документы, иллюстрирующие заключение эксперта, прилагаются к заключению и служат его составной частью.
14. Разъяснить эксперту, что в соответствии с Федеральным законом Российской Федерации "О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации" при проведении судебной экспертизы эксперт не вправе вступать в личные контакты с участниками процесса, если это ставит под сомнение его незаинтересованность в исходе дела; самостоятельно собирать материалы для производства судебной экспертизы; сообщать кому-либо о результатах судебной экспертизы, за исключением органа или лица, ее назначивших; уничтожать объекты исследований либо существенно изменять их свойства без разрешения органа или лица, назначивших судебную экспертизу.
15. Производство по апелляционной жалобе приостановить до получения судом экспертного заключения.
16. Предложить лицам, участвующим в деле:
- своевременно ознакомиться с экспертным заключением;
- подготовить пояснения с учетом результатов экспертизы и заблаговременно представить их в суд апелляционной инстанции.
Настоящее определение в части приостановления производства по делу может быть обжаловано в течение одного месяца в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа.
Председательствующий
В.В. Радзиховская
Судьи:
Н.Н. Белан
И.Н. Бутина
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка