Постановление Второго арбитражного апелляционного суда от 01 октября 2021 года №02АП-5659/2021, А82-1669/2021

ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 1 октября 2021 года Дело N А82-1669/2021
Резолютивная часть постановления объявлена 30 сентября 2021 года.
Полный текст постановления изготовлен 01 октября 2021 года.
Второй арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Волковой С.С.,
судей Ившиной Г.Г., Минаевой Е.В.
при ведении протокола секретарем судебного заседания Подлевских А.Г.,
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Виконда девелопмент"
на решение Арбитражного суда Ярославской области от 31.05.2021 по делу N А82-1669/2021
по иску общества с ограниченной ответственностью "Виконда девелопмент" (ОГРН 1167627062140; ИНН 7610117838)
к обществу с ограниченной ответственностью "Бургер Рус" (ОГРН 1097746274009; ИНН 7719723690)
о взыскании,
установил:
общество с ограниченной ответственностью "Виконда девелопмент" (далее - истец, ООО "Виконда девелопмент") обратилось в Арбитражный суд Ярославской области с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Бургер Рус" (далее - ответчик, ООО "Бургер Рус") о взыскании задолженности за период с 01.01.2020 по 31.12.2020 в общей сумме 781 234 руб. 72 коп., договорной неустойки в размере 0, 1% за период с 21.01.2020 по 12.01.2021 в сумме 172 314 руб. 03 коп.
Решением Арбитражного суда Ярославской области от 31.05.2021 исковые требования удовлетворены частично, с ответчика в пользу истца взыскано 29 173 руб. 19 коп. долга, 19 936 руб. 99 коп. пеней за период с 21.01.2020 по 12.01.2021.
Не согласившись с принятым решением, ООО "Виконда девелопмент" обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.
В апелляционной жалобе истец указал, что суд первой инстанции не принял во внимание тот факт, что в договоре аренды сторонами установлен фиксируемый минимум постоянной арендной платы в размере 79 200 рублей 00 копеек, а также не принял во внимание разъяснения пункта 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.03.2014 N 16 "О свободе договора и ее пределах".
Ответчик в отзыве на апелляционную жалобу указал на законность и обоснованность решения суда первой инстанции.
Определение Второго арбитражного апелляционного суда о принятии апелляционной жалобы к производству вынесено 06.07.2021 и размещено в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" 07.07.2021 в соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).
На основании статьи 158 АПК РФ судебное разбирательство по делу откладывалось.
После отложения стороны, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного заседания, явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили. Ответчик представил ходатайство о рассмотрении дела в его отсутствие. В соответствии со статьей 156 АПК РФ дело рассматривается в отсутствие представителей сторон.
Законность решения Арбитражного суда Ярославской области проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 АПК РФ.
Как следует из материалов дела, 16.03.2018 ООО "Виконда девелопмент" (арендодатель) и ООО "Бургер Рус" (арендатор) заключили договор аренды нежилых помещений N 158 (далее - Договор), в соответствии с условиями которого арендодатель за определенную настоящим Договором плату передает, а арендатор принимает во временное владение и пользование нижеследующие нежилые помещения (далее - арендуемые помещения, помещения), расположенные на втором этаже здания, находящегося по адресу: Ярославская обл., г. Рыбинск, ул. Бабушкина, д. 29, а именно: нежилое помещение N 8 площадью 22, 1 кв. м, нежилое помещение N 9 площадью 78,4 кв. м.
Помещения предоставляются арендатору под размещение и эксплуатацию предприятия общественного питания с использованием товарного знака "BURGER KING/БУРГЕР КИНГ", а также в складских, технических и административных целях, связанных с такой деятельностью (приложение N 10 к Договору).
Договор заключен на срок 7 лет с момента его государственной регистрации и вступает в силу с момента его государственной регистрации (пункт 2.1 Договора).
Согласно пунктам 5.1, 5.1.1 Договора за пользование помещениями арендатор обязуется выплачивать арендодателю арендную плату, которая определяется как сумма трех составляющих: постоянная (далее - постоянная арендная плата), переменная (далее - переменная арендная плата) и маркетинговый сбор.
Постоянная арендная плата включает плату за право временного пользования арендуемыми помещениями, право пользования двумя местами для размещения наружной рекламы/информации, расположение и размеры которых согласованы сторонами в акте согласования мест размещения наружной рекламы (приложение N 6 к Договору), за право размещения световой вывески над входом в арендуемые помещения, расположение, дизайн и размеры которой согласованы сторонами в акте согласования места размещения, дизайна и размеров световой вывески (приложение N 6/1 к Договору), за право размещения навигационных указателей в Торговом центре (приложение N 6/2 к Договору), а также все затраты арендодателя по обеспечению арендуемых помещений системами пожаротушения, плату за пользование земельным участком, плату за размещение киосков самообслуживания, плату за пользование туалетными комнатами в соответствии с пунктами 3.1.30 и 3.1.31. Договора, плату за пользование арендатором местами общего пользования в здании для осуществления доставки товаров арендатора в арендуемые помещения, плату за оказание арендодателем арендатору иных услуг, в соответствии с актом разграничения эксплуатационной ответственности сторон, согласованным сторонами в приложении N 4 к Договору.
Размер постоянной арендной платы устанавливается сторонами в виде процента от товарооборота арендатора, но не может быть менее фиксируемого минимума постоянной арендной платы и рассчитывается в следующем порядке:
- в случае если размер товарооборота арендатора за отчетный период составит менее 4 000 000 рублей 00 копеек, то постоянная арендная плата за такой отчетный период составит 4%, включая в себя НДС по действующей ставке, от товарооборота;
- в случае если размер товарооборота арендатора за отчетный период будет равен или более 4 000 000 рублей 00 копеек, но менее 5 000 000 рублей 00 копеек, то постоянная арендная плата за такой отчетный период составит 5%, включая в себя НДС по действующей ставке, от товарооборота;
- в случае если размер товарооборота арендатора за отчетный период равен или более 5 000 000 рублей 00 копеек, то постоянная арендная плата за такой отчетный период составит 6%, включая в себя НДС по действующей ставке, от товарооборота.
При этом сторонами устанавливается фиксируемый минимум постоянной арендной платы в размере 79 200 рублей 00 копеек, данная сумма включает в себя НДС по действующей ставке за отчетный период.
Под термином "отчетный период" применительно к настоящему Договору стороны понимают календарный месяц.
Размер товарооборота определяется на основании справки о размере товарооборота от реализации товаров, достигнутого арендатором в помещениях, за оплачиваемый календарный месяц. Форма справки о товарообороте согласована сторонами в приложении N 12 к Договору.
Оплата фиксируемого минимума постоянной арендной платы осуществляется арендатором ежемесячно авансом не позднее 5 рабочего числа каждого отчетного периода. Ежемесячно не позднее 5 рабочего числа каждого месяца, следующего за отчетным периодом, арендатор предоставляет на электронный адрес арендодателя: marina.sertakova@vikonda.ru справку о размере товарооборота за отчетный месяц, заверенную подписью уполномоченного лица арендатора и печатью организации и составленную по форме, приведенной в приложении N 12 к настоящему Договору.
В случае если сумма в размере соответствующего процента от товарооборота, определенного в соответствии с положениями настоящего пункта Договора, будет более фиксируемого минимума постоянной арендной платы, арендодатель выставляет арендатору счет на доплату, равный положительной разнице между вышеуказанными суммами. Указанный счет оплачивается арендатором в течение 5 рабочих дней с момента его получения арендатором.
В случае если сумма в размере соответствующего процента от товарооборота, определенного в соответствии с положениями настоящего пункта Договора, будет менее или равна фиксируемому минимуму постоянной арендной платы, выставление счета и доплата не осуществляется.
В пункте 5.1.3 Договора стороны особо согласовали, что, если в течение срока действия договора в других помещениях здания и/или на земельном участке происходит открытие предприятия(ий) общественного питания под торговыми знаками "McDonalds/Макдоналдс" и/или "KFC/КФС", то постоянная арендная платы автоматически уменьшается на 80 % от размера постоянной арендной платы, подлежащей оплате арендатором арендодателю в соответствии с условиями Договора. Измененный (уменьшенный) размер постоянной арендной платы начинает действовать с первого дня, в котором произошло открытие такого предприятия, и действует в течение всего периода осуществления предприятием общественного питания под торговыми знаками "McDonalds/Макдоналдс" и/или "KFC/КФС" коммерческой деятельности в здании и/или на земельном участке, и такое изменение постоянной арендной платы не требует подписания сторонами дополнительного соглашения к настоящему Договору.
В соответствии с пунктом 5.6 Договора в целях проведения арендодателем комплекса мероприятий по продвижению Торгового центра стороны договорились установить маркетинговый сбор на весь период действия настоящего Договора.
Маркетинговый сбор составляет 8 рублей 00 копеек, данная сумма включает в себя НДС по действующей ставке, за 1 квадратный метр арендуемых помещений в месяц. Оплата маркетингового сбора производится ежемесячно путем перечисления суммы, определенной договором, с расчетного счета арендатора на расчетный счет арендодателя не позднее 5 рабочего числа текущего месяца (в январе - не позднее 20 числа текущего месяца), независимо от факта получения арендатором счета на оплату.
Согласно пункту 5.7 Договора оплата фиксируемого минимума постоянной арендной платы производится ежемесячно путем перечисления суммы, определенной Договором, с расчетного счета арендатора на расчетный счет арендодателя не позднее 5 рабочего числа текущего месяца (в январе - не позднее 20 числа текущего месяца), независимо от факта получения арендатором счета на оплату.
В случае нарушения арендатором своих обязательств по оплате любой из составляющих арендной платы в сроки, установленные пунктами 5.1.1, 5.6, 5.7, 5.8 настоящего Договора, арендодатель вправе потребовать от арендатора выплаты пени в размере 0, 1 % от суммы задолженности за каждый день просрочки (пункт 6.3 Договора).
Помещения переданы арендатору по акту приема-передачи.
Письмом от 26.08.2019 N ТЦ 26/08/19 истец уведомил ответчика об открытии в здании Торгового центра по адресу: Ярославская обл., г. Рыбинск, ул. Бабушкина, д. 29 ПБО "Макдоналдс" в декабре 2019 года (т. 1, л. д. 98).
Истец направил ответчику претензию от 03.12.2020 N 213 о погашении задолженности по арендной плате по Договору и оплате неустойки (т. 1, л. д. 57).
В связи с тем, что ответчик свои обязательства по внесению арендной платы не выполнил, истец обратился в суд с рассматриваемым иском.
Суд первой инстанции пришел к выводу о наличии оснований для частичного удовлетворения исковых требований.
Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.
В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов; односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.
В соответствии со статьей 606 ГК РФ по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.
Согласно пункту 1 статьи 614 ГК РФ арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом (арендную плату). Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды.
Частью 1 статьи 329 ГК РФ установлено, что исполнение обязательств может обеспечиваться, в том числе неустойкой (штрафом, пеней), в силу части 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.
Предметом заявленных исковых требований является взыскание с ответчика задолженности по Договору за постоянную арендную плату и маркетинговый сбор за период с 01.01.2020 по 31.12.2020 и неустойки за период с 21.01.2020 по 12.01.2021.
Судом первой инстанции установлено, материалами дела подтверждено и ответчиком не оспорено, что ООО "Бургер Рус" арендная плата и маркетинговый сбор за период с 01.01.2020 по 31.12.2020 в полном объеме не вносились.
Истцом размер задолженности по арендной плате за период с 01.01.2020 по 31.12.2020 определен исходя из размера фиксируемого минимума постоянной арендной платы 79 200 рублей, установленного в пункте 5.1.1 Договора, и с учетом периода, в который ответчик не работал (т. 2, л. д. 32).
Проверив расчет задолженности по арендной плате, руководствуясь пунктом 5.1.3 Договора, статьей 431 ГК РФ, суд первой инстанции признал его произведенным без учета снижения постоянной арендной платы на 80% ввиду открытия в декабре 2019 года в здании торгового центра, принадлежащего истцу, предприятия общественного питания под торговым знаком "McDonalds/Макдональдс".
По расчету суда первой инстанции размер задолженности по арендной плате и маркетинговому сбору за период с 01.01.2020 по 31.12.2020 исходя из размера фиксируемого минимума постоянной арендной платы 15 840 рублей, с учетом частичной оплаты составил 29 173 рубля 19 копеек, размер неустойки на сумму задолженности за период с 21.01.2020 по 12.01.2021 составил 19 936 рублей 99 копеек.
Расчет задолженности по арендной плате и маркетинговому сбору, неустойки суда первой инстанции проверен судом апелляционной инстанции и признан правомерным, обоснованным и соответствующим положениям Договора и ГК РФ.
При этом, учитывая представленные в материалы дела доказательства, руководствуясь статьей 19 Федерального закона от 01.04.2020 N 98-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам предупреждения и ликвидации чрезвычайных ситуаций", Обзором по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19) N 2, утвержденным Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 30.04.2020, статьей 333 ГК РФ, пунктом 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2011 N 81 "О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации", суд первой инстанции правомерно не нашел правовых оснований для освобождения ответчика от обязанности вносить арендную плату и маркетинговый сбор по Договору и для снижения размера неустойки.
Таким образом, суд первой инстанции обоснованно взыскал с ответчика задолженность по арендной плате и маркетинговому сбору за период с 01.01.2020 по 31.12.2020 в размере 29 173 рубля 19 копеек и неустойку за период с 21.01.2020 по 12.01.2021 в размере 19 936 рублей 99 копеек.
Довод истца о том, что условия пункта 5.1.3 Договора не распространяются на размер фиксируемого минимума постоянной арендной платы, фиксируемый минимум постоянной арендной платы в размере 79 200 рублей 00 копеек не изменился после открытия в декабре 2019 года в здании торгового центра, принадлежащего истцу, предприятия общественного питания под торговым знаком "McDonalds/Макдональдс", подлежит отклонению.
В силу пунктов 1, 4 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).
В соответствии со статьей 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.
Согласно пунктам 5.1.1 Договора за пользование помещениями арендатор обязуется выплачивать арендодателю арендную плату, которая определяется как сумма трех составляющих: постоянная (далее - постоянная арендная плата), переменная (далее - переменная арендная плата) и маркетинговый сбор.
Размер постоянной арендной платы устанавливается сторонами в виде процента от товарооборота арендатора, но не может быть менее фиксируемого минимума постоянной арендной платы.
При этом сторонами устанавливается фиксируемый минимум постоянной арендной платы в размере 79 200 рублей 00 копеек, данная сумма включает в себя НДС по действующей ставке за отчетный период.
Из содержания пунктов 5.1, 5.1.1 Договора следует, что постоянной арендной платой является сумма, которая подлежит оплате арендатором арендодателю и может быть обличена в процент от товарооборота арендатора или в фиксируемый минимум постоянной арендной платы, то есть при определенных условиях постоянной арендной платой является фиксируемый минимум постоянной арендной платы.
В пункте 5.1.3 Договора стороны согласовали, что, если в течение срока действия договора в других помещениях здания и/или на земельном участке происходит открытие предприятия(ий) общественного питания под торговыми знаками "McDonalds/Макдоналдс" и/или "KFC/КФС", то постоянная арендная плата автоматически уменьшается на 80 % от размера постоянной арендной платы, подлежащей оплате арендатором арендодателю в соответствии с условиями Договора.
Истцом постоянная арендная плата за месяц определена в размере фиксируемого минимума постоянной арендной платы, следовательно, на основании пункта 5.1.3 Договора она подлежала уменьшению на 80 %.
Апелляционным судом исследованы все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают выводов суда первой инстанции и не могут рассматриваться в качестве основания для отмены или изменения принятого им судебного акта.
При таких обстоятельствах решение Арбитражного суда Ярославской области от 31.05.2021 по делу N А82-1669/2021 следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу истца - без удовлетворения.
Нарушений норм процессуального права, предусмотренных в части 4 статьи 270 АПК РФ и являющихся безусловными основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.
В соответствии со статьей 110 АПК РФ расходы по апелляционной жалобе относятся на заявителя жалобы.
Согласно подпункту 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче апелляционной жалобы на решения арбитражного суда государственная пошлина уплачивается в размере 50 процентов размера государственной пошлины, подлежащей уплате при подаче искового заявления неимущественного характера.
При подаче искового заявления по спорам, возникающим при заключении, изменении или расторжении договоров, а также по спорам о признании сделок недействительными государственная пошлина уплачивается в размере 6000 рублей (подпункт 2 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации).
Истцом при подаче апелляционной жалобы уплачена государственная пошлина в размере 11 035 рублей 50 копеек.
На основании изложенного истцу из федерального бюджета подлежит возврату государственная пошлина в размере 8035 рублей 50 копеек.
Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Второй арбитражный апелляционный суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Ярославской области от 31.05.2021 по делу N А82-1669/2021 оставить без изменения, а апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Виконда девелопмент" - без удовлетворения.
Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Виконда девелопмент" (ОГРН 1167627062140; ИНН 7610117838) из федерального бюджета 8035 рублей 50 копеек излишне уплаченной по платежному поручению от 17.06.2021 N 1172 государственной пошлины.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Ярославской области.
Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.
Председательствующий
С.С. Волкова
Судьи
Г.Г. Ившина
Е.В. Минаева


Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка