Дата принятия: 04 августа 2020г.
Номер документа: 01АП-3932/2020, А11-16510/2019
ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 4 августа 2020 года Дело N А11-16510/2019
Резолютивная часть постановления объявлена 28.07.2020.
В полном объеме постановление изготовлено 04.08.2020.
Первый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Протасова Ю.В.,
судей Белякова Е.Н., Рубис Е.А.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Куликовой А.А.,
рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Теплосеть" (ОГРН 1103339001963, ИНН 3311020446)
на определение Арбитражного суда Владимирской области от 08.06.2020 по делу N А11-16510/2019 о введении процедуры наблюдения в отношении общества с ограниченной ответственностью "Теплосеть",
при участии:
от общества с ограниченной ответственностью "Теплосеть" - Неганова А.Ю., по доверенности N 1 от 24.01.2020, сроком на три года;
от общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Владимир" - Абрамовой Е.А., по доверенности N 1237 от 27.03.2020, сроком до 31.12.2020.
Изучив материалы дела, Первый арбитражный апелляционный суд установил следующее.
Общество с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Владимир" (далее - ООО "Газпром межрегионгаз Владимир", заявитель) обратилось в Арбитражный суд Владимирской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Теплосеть" (далее - ООО "Теплосеть", должник) несостоятельным (банкротом).
Определением от 08.06.2020 Арбитражный суд Владимирской области признал требования обоснованными и ввел в отношении - ООО "Теплосеть" процедуру наблюдения; включил требования ООО "Газпром межрегионгаз Владимир" в размере 33 840 471 руб. 40 коп. в третью очередь реестра требований кредиторов должника; временным управляющим утвержден Китаев Антон Владимирович (далее - временный управляющий).
Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Теплосеть" обратилось в Первый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение суда первой инстанции полностью, по основаниям, изложенным в жалобе, и принять по делу новый судебный акт.
Заявитель апелляционной жалобы считает, что помимо подтвержденных исполнительным документом требований к должнику - субъекту естественной монополии в размере не менее 1 000 000 рублей, другим необходимым условием для введения наблюдения в отношении объекта субъекта естественной монополии является совершение в ходе исполнительного производства действий по обращению взыскания на имущество должника, указанное в пунктах 1-3 статьи 94 Закона об исполнительном производстве, в результате которых полностью обеспечить исполнение требований кредитора взыскателю не удалось. Представитель должника неоднократно обращал внимание суда первой инстанции, что кредитор не обращался в Службу судебной приставов с исполнительными документами по данным решениям суда с целью принудительного взыскания задолженности, и не обращался в кредитные учреждения для принудительного списания задолженности с расчетных счетов за газ. Исполнительные производства в отношении указанной кредитором задолженности не возбуждались и не совершались. Более того, судом первой инстанции не принято во внимание, что на дату судебного разбирательства размер дебиторской задолженности (55 733 064,00 рублей) превышает размер задолженности перед кредитором (33 508 755,50 рублей). Данная дебиторская задолженность относится к имущественному праву, непосредственно не используемому в производстве товаров, выполнения работ или оказания услуг. Считает вывод суда, что вопреки доводам должника наличие оборотных активов (дебиторской задолженности), и что такие активы являются неликвидными - является необоснованным.
Представитель ООО "Теплосеть" в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.
ООО "Газпром межрегионгаз Владимир" в отзыве на апелляционную жалобу, и его представитель в судебном заседании указал на законность и обоснованность принятого по делу судебного акта и несостоятельность доводов заявителя жалобы, просил оставить определение суда без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку полномочных представителей в судебное заседание не обеспечили, апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статей 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие участвующих в деле лиц.
Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Первого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу www.1aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным статьей 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Суд апелляционной инстанции с учетом положений части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации считает возможным рассмотреть дело в отсутствие неявившихся представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного разбирательства.
Законность и обоснованность судебного акта, правильность применения арбитражным судом первой инстанции норм материального и процессуального права проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии с положениями статей 257-262, 266, 270, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Суд апелляционной инстанции, рассмотрев материалы дела, проверив доводы апелляционной жалобы, в отношении обжалуемого судебного акта, приходит к следующим выводам.
В силу статьи 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве, Закон) и части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).
К отношениям, связанным с банкротством субъектов естественных монополий, применяются положения Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", регулирующие банкротство должников - юридических лиц, если иное не предусмотрено главой IX (статья 168 Закона о банкротстве).
В соответствии с пунктом 1 статьи 197 Закона о банкротстве для целей данного Федерального закона под субъектом естественной монополии понимается организация, осуществляющая производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг) в условиях естественной монополии.
В силу статьи 3 Федерального закона от 17.08.1995 N 147-ФЗ "О естественных монополиях" (далее - Закон о естественных монополиях) естественная монополия - состояние товарного рынка, при котором удовлетворение спроса на этом рынке эффективнее в отсутствие конкуренции в силу технологических особенностей производства (в связи с существенным понижением издержек производства на единицу товара по мере увеличения объема производства), а товары, производимые субъектами естественной монополии, не могут быть заменены в потреблении другими товарами, в связи с чем спрос на данном товарном рынке на товары, производимые субъектами естественных монополий, в меньшей степени зависит от изменения цены на этот товар, чем спрос на другие виды товаров.
Согласно ст. 4 Закона о естественных монополиях, оказание услуг по передаче тепловой энергии, а также водоснабжение и водоотведение с использованием централизованных систем, систем коммунальной инфраструктуры являются сферами деятельности субъектов естественных монополий.
Как следует из материалов дела, ООО "Теплосеть" зарегистрировано в качестве юридического лица 08.11.2010 Инспекцией Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Владимира.
Основным видом деятельности ООО "Теплосеть" является производство, передача и распределение пара и горячей воды, кондиционирование воздуха (выписка из Единого государственного реестра юридических лиц от 22.11.2019 N ЮЭ9965-19-116735751).
Согласно письму Департамента цен и тарифов администрации Владимирской области от 09.01.2020 N ДЦТ-15-03-01 следует, что ООО "Теплосеть" эксплуатирует теплоэнергетическое оборудование в сфере теплоснабжения, состоящее из котельных и тепловых сетей, осуществляет деятельность по передаче тепловой энергии своим потребителям. На основании вышеизложенного, можно сделать вывод, что ООО "Теплоэнерго" обладает фактическими признаками субъекта естественной монополии в части оказания услуг по передаче тепловой энергии. Дополнительно сообщил, что ООО "Теплосеть" в Реестре субъектов естественных монополий в топливно-энергетическом комплексе не состоит. Должник данный факт не отрицает.
Факт невключения должника в Реестр субъектов естественных монополий безусловно не свидетельствует об отсутствии у него статуса субъекта естественный монополии, исходя из осуществляемой им деятельности.
При таких обстоятельствах суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что процедура наблюдения в отношении такого должника может быть введена лишь при наличии условий, предусмотренных статьей 197 Закона о банкротстве.
В соответствии с пунктом 3 статьи 197 Закона о банкротстве дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом, если требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей к должнику - субъекту естественной монополии в совокупности составляют не менее чем один миллион рублей. Указанные требования должны быть подтверждены исполнительным документом и не удовлетворены в полном объеме путем обращения взыскания на имущество должника, указанное в пунктах 1 - 3 части 1 статьи 94 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" (далее - Закон об исполнительном производстве).
Как следует из материалов дела, в связи с ненадлежащим исполнением должником своих обязанностей по договорам на поставку газа от 01.01.2011 N 01-01/0165-11, от 01.11.2017 N 01-01/0002-18, вступившими в законную силу решениями Арбитражного суда Владимирской области от 29.05.2019 по делу N А11-3797/2018, от 05.10.2018 по делу N А11-12567/2018, от 19.03.2019 по делу N А11-17894/2018, от 22.04.2019 по делу N А11-2705/2019, от 25.06.2019 N А11 -4434/2019, от 29.07.2019 N А11 -5982/2019, от 30.07.2019 по делу N А11-8793/2019, от 14.10.2019 по делу N А11-10103/2019 с должника в пользу ООО "Газпром межрегионгаз Владимир" взыскана задолженность в общей сумме 33 840 471 руб. 40 коп. (33 508 755 руб. 40 коп. - основной долг, 331 716 руб. -расходы по уплате государственной пошлины).
Представитель ООО "Газпром межрегионгаз Владимир" в судебном заседании подтвердил наличие указанной задолженности. Доказательств ее погашения должником в материалах дела не имеется.
Согласно статьей 197 Закона о банкротстве для целей возбуждения дела о банкротстве взыскателем должна быть исчерпана возможность удовлетворения своих требований путем обращения взыскания на имущество должника, указанное в пунктах 1 - 3 части 1 статьи 94 Федерального закона от 2 октября 2007 года N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве".
Как следует из материалов дела, в ноябре 2019 ООО "Газпром межрегионгаз Владимир" обратилось в Арбитражный суд Владимирской области с заявлением о признании ООО "Теплосеть" несостоятельным (банкротом) в связи с наличием задолженности за поставленный газ в период с декабря 2016 по апрель 2019 в общем размере 73,33 млн. руб. Указанная задолженность подтверждена вступившими в законную силу решениями арбитражного суда. Поставщик газа вынужден был обращаться в службу судебных приставов за принудительным взысканием указанной задолженности.
На основании исполнительных листов, предъявленных в ОСП Александровского района и указанных в заявлении ООО "Газпром межрегионгаз Владимир", раньше других (в апреле 2017) было возбуждено исполнительное производство, на основании исполнительного листа, выданного во исполнение решения от 14.02.2017 по делу N А11-10997/2016.
По состоянию на май 2019. согласно справке ОСП Александровского района от 06.05.2019 (том N 4 лист дела 11) сумма задолженности ООО "Теплосеть" перед ООО "Газпром межрегионгаз Владимир" на основании исполнительных листов, предъявленных в службу судебных приставов на 06.05.2019 составляла 30 992 027,03 руб., а именно задолженность, подтвержденная вступившими в законную силу решениями но делу: - N А11-10997/2016 (остаток задолженности по оплате госпошлины),
- N А11-1622/2017 (задолженность за декабрь 2016),
- N А11-6139/2017 (задолженность за январь-март 2017),
- N А11-9186/2017 (задолженность за апрель- июнь 2017),
- N А11-10141/2017 (задолженность за июль 2017),
- N А11-11746/2017 (задолженность за август 2017),
- N А11-15461 /2017 (задолженность за октябрь 2017),
- N А11-946/2018 (задолженность за ноябрь 2017),
- N А11-9903/2018 (задолженность за май 2018),
- N А11-8320/2018 (задолженность за апрель 2018),
- N А11 -12091 /2018 (задолженность за июнь 2018).
Таким образом, по состоянию на май 2019 на исполнении в ОСП Александровского района находились исполнительные документы о взыскании задолженности, за газ, поставленный с декабря 2016 по апрель 2018, которая окончательно до настоящего времени не оплачена.
Судебным приставом в справке от 06.05.2019 было указано, что в ходе исполнительного производства службой судебных приставов были предприняты исчерпывающие меры принудительного исполнения, направленные на взыскание задолженности с ООО "Теплосеть". В том числе, соответствующими постановлениями было обращено взыскание на денежные средства должника, находящиеся в банках и кредитных организациях, обращено взыскание па наличные денежные средства должника, поступающие в кассу.
Таким образом, исходя из имущественного положения ООО "Теплосеть", полученным ответам и результатам проверки должника в выходом на место совершения исполнительных действий было установлено, что денежные средства и иное имущество, на которое может быть обращено взыскание, в порядке, установленном п. п. 1-3 ч. 1 ст. 94 Закона "Об исполнительном производстве", у ООО "Теплосеть" отсутствуют.
Таким образом, за три года мероприятия по принудительному взысканию задолженности, проведенные в рамках сводного исполнительного производства, не привели к удовлетворению требований кредиторов.
04.06.2019 ОСП Александровского района сообщил, что в результате проведенной дополнительной проверки и полученного от ООО "Теплосеть" ответа на требование о предоставлении документов было установлено наличие у ООО "Теплосеть" дебиторской задолженности.
Данная дебиторская задолженность ООО "Теплосеть" арестована и на нее будет обращено взыскание.
Таким образом, должник только через два года с даты возбуждения исполнительного производства предоставил судебному приставу исполнителю сведения о наличии у него дебиторской задолженности.
03.06.2019 получив информацию о наличии у должника дебиторской задолженности судебным приставом было вынесено Постановление о наложении ареста, а 04.06.2019 Постановление об обращении взыскания на дебиторскую задолженность (том N 4 листы дела 12-14 и 15-16).
При этом в постановлении от 04.06.2019 указано, что в отношении должника возбуждено сводное исполнительное производство на сумму 58 424 548,42 руб., а арест наложен на дебиторскую задолженность в размере 50 млн. руб.
С июня 2019 по июнь 2020 ООО "Газпром межрегионгаз Владимир" неоднократно запрашивало в ОСП Александровского района информацию о результатах оценки дебиторской задолженности, однако, ответ был получен только 16.07.2020. Судебный пристав-исполнитель Кирилова К.А. сообщила, что в рамках сводного исполнительного производства возбужденного в отношении ООО "Теплосеть" обращено взыскание на дебиторскую задолженность. Постановлением от 07.10.2019 дебиторская задолженность была передана на оценку специализированной организации ООО "Аксерли". Ввиду отсутствия документов. подтверждающих размер дебиторской задолженности (актов сверки), провести опенку не представляется возможным. До настоящего времени документы не предоставлены. Иного имущества, достаточного для удовлетворения требований взыскателей у должника не выявлено.
Таким образом, постановление судебного пристава ОСП Александровского района от 04.06.2019 об обращении взыскания на дебиторскую задолженность и письмо заместителя начальника ОСП Александровского района Сысоевой О.В. от 04.06.2019 не опровергают сведения, указанные в справке от 06.05.2019, а дополняют друг друга, а в совокупности со справкой от 16.07.2020 подтверждают отсутствие имущества должника за счет которого могут быть удовлетворены требования кредиторов.
О недостаточности у должника имущества за счет которого могут быть удовлетворены требования кредиторов свидетельствуют данные, размещенные в информационной системе СПАРК о результатах исполнительных производств, возбужденных в отношении ООО "Теплосеть". А именно, по состоянию 21.07.2020 в отношении ООО "Теплосеть" возбуждено 73 исполнительных производства на сумму 43,97 млн. руб. Кроме того, 29 исполнительных производств были завершены, исполнительные документы были возвращены взыскателям, ввиду отсутствия у должника имущества.
В настоящее время в рамках дела N А11-16510/2019 заявлены требования 5 кредиторов, в том числе:
- ООО "Газпром межрегионгаз Владимир" на сумму 40 627 804,67 руб. (в том числе задолженность, указанная в справке ОСП Александровского района от 06.05.2019),
- ООО "Энергосбыт Волга" на сумму 7 149 619,24 руб.,
- ПАО МРСК Центра и Приволжья,
- КГУ Владимирской области "Служба обеспечения выполнения полномочий в области гражданской обороны, пожарной безопасности, защиты населения и территорий от чрезвычайных ситуаций Владимирской области",
- МИФНС N 9 по Владимирской области.
Итого, по состоянию на 24.07.2020 ООО "Теплосеть" уже предъявлены требования кредиторов на общую сумму более 81,61 руб., из них 74,46 млн. руб. требования ООО "Газпром межрегионгаз Владимир".
Кроме того у ООО "Теплосеть" есть неисполненные обязательства перед администрацией города Карабаново по оплате арендной платы в размере 2 074 800,00 руб., о чем было сообщено суду в письме от 20.05.2020 N 01-09-1140 (том N 4 лист дела 41). Администрация города Карабаново является участником ООО "Теплосеть" (размер доли 24%). В указанном письме администрация поддержала заявление ООО "Газпром межрегионгаз Владимир" о признании ООО "Теплосеть" несостоятельным (банкротом).
Не может быть принят во внимание и довод ООО "Теплосеть" о наличии у него имущества достаточного для удовлетворения требований кредиторов. В подтверждение данного довода должником представлена ведомость амортизации основных средств за февраль 2020 с перечнем имущества на общую сумму 1,43 млн. руб. (том N 3 лист дела 147).
Во-первых, остаточная стоимость указанного в ведомости имущества составляет 857,82 тыс. руб., а не 1,43 млн. руб.
Во-вторых, состав указанного в ведомости имущества свидетельствует о его непосредственном участии в основной хозяйственной деятельности по производству теплоэнергии (например, модульная котельная, насосы, котел и т.п.), поэтому указанное имущество не подлежит реализации на основании требований ст. 197 Закона о банкротстве.
Доводы ООО "Теплосеть" о его платежеспособности в виду наличия дебиторской задолженности признаются несостоятельными, в связи со следующим.
В материалы дела представлена справка ООО "Теплосеть" от 20.05.2020 о том, что размер дебиторской задолженности по состоянию на 20.05.2020 составляет 55,73 млн. руб. Однако, первичных документов, подтверждающих основания, период ее возникновения, акты сверки с должниками, ни в суд, ни в ОСП Александровского района представлены не были.
Анализ структуры активов должника опровергает доводы ответчика о его платежеспособности в связи со следующем (бухгалтерский баланс на 31.12.2018, отчет о финансовых результатах за январь-декабрь 2018 (том N 4 лист дела 1,2), бухгалтерский баланс за 2015-2019 г.г., сформированный с использованием информационной системы СПАРК).
Из анализа бухгалтерского баланса следует, что размер обязательств должника превысил величину его активов, что свидетельствует об объективном банкротстве должника:
- величина основных средств уменьшилась с 2015 с 1 275 тыс. руб. до 876 тыс. руб. на конец 2019 года,
- размер дебиторской задолженности увеличивался с 2015 с 41 млн. руб. до 62.5 млн. руб. на конец 2019,
- кредиторская задолженность с 2015 по 2019 увеличилась в два раза с 58.6 млн. руб. до 110,95 млн. руб. соответственно.
- с 2016 года деятельность должника является убыточной, так как убыток по итогам 2016 года составил 2,79 млн. руб., за 2017 - 7,23 млн. руб., за 2018 -11,5 млн. руб., за 2019 - 9,75 млн. руб.
Таким образом, можно сделать вывод, что структура активов должника на 92 -95% состоит из дебиторской задолженности.
Дебиторская задолженность должника является задолженностью населения за коммунальные услуги.
Согласно требованиям части 18 статьи 155 ЖК РФ ресурсоснабжающая организация вправе уступить право (требования) по возврату просроченной задолженности по внесению платы коммунальные услуги вновь выбранной, отобранной или определенной управляющей организации, созданным товариществу собственников жилья либо жилищному кооперативу или иному специализированному потребительскому кооперативу, иной ресурсоснабжающей организации.
С 24.01.2020 и до настоящего времени (т.е. и на дату вынесения определения о введении в отношении ООО "Теплосеть" наблюдения-08.06.2020) имущественный комплекс, ранее эксплуатируемый ООО "Теплосеть", был передан в аренду ООО "ОТС". Доказательств заключения между ООО "Теплосеть" и МУП "ОТС" договора уступки права (требования) по возврату просроченной задолженности по внесению платы коммунальные услуги не предоставлено.
Реализовать указанную задолженность в рамках исполнительного производства уже больше года не представляется возможным.
Учитывая вышеизложенное коллегия судей считает, что суд первой инстанции правомерно ввел в отношении должника процедуру наблюдения и включил требования ООО "Газпром межрегионгаз Владимир" в размере 33 840 471 руб. 40 коп. в реестр требований кредиторов должника.
Установив обоснованность заявленных требований, рассмотрев представленную Союзом СРО "СЕМТЭК" для утверждения кандидатуры арбитражного управляющего, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу о его соответствии требованиям Закона о банкротстве (статьи 20, 20.2) и утвердил временным управляющим должника Китаева Антона Владимировича.
Изложенные в апелляционной жалобе доводы не подтверждены бесспорными доказательствами; заявленные должником требования не содержат фактов, которые не были бы проверены и учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, а в апелляционной инстанции могли бы повлиять на законность и обоснованность принятого судебного акта; в связи с чем признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены обжалуемого определения суда.
Материалы дела исследованы судом первой инстанции полно, всесторонне и объективно, представленным сторонами доказательствам дана надлежащая правовая оценка, изложенные в обжалуемом судебном акте выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела и нормам права.
Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.
В соответствии со статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации уплата государственной пошлины при обжаловании данного определения не предусмотрена.
Руководствуясь статьями 258, 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Первый арбитражный апелляционный суд
ПОСТАНОВИЛ:
определение Арбитражного суда Владимирской области от 08.06.2020 по делу N А11-16510/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Теплосеть" - без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в месячный срок со дня его принятия.
Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1 ? 291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.
Председательствующий судья
Ю.В. Протасов
Судьи
Е.Н. Беляков
Е.А. Рубис
Электронный текст документа
подготовлен и сверен по:
файл-рассылка
